7097_questoes discursivas cejas - livro (futuro) de direito material de aras

e-mail: [email protected] www.cursocejas.com.br e www.cejastv.com.br

Facebook: www.facebook.com/JoseAras Twitter: @josearas

CURSO PRTICO DE DIREITO

ADMINISTRATIVO

JOS ARAS

(MATERIAL EXTRADO DO LIVRO DIREITOS AUTORAIS RESERVADOS)



O Autor:

Graduado em Direito pela Universidade Federal da Bahia;

Advogado;

Parecerista;

Membro do Instituto de Direito Administrativo da Bahia IDAB;

Coordenador do Centro de Estudos Jurdicos CEJUS (www.cursocejus.com.br e

cejustv.com.br);

Consultor Jurdico de Municpios; rgos Pblicos e Entidades do 3 Setor;

- Palestrante e Autor de diversos livros.

E-mail: [email protected]

Twitter: @josearas

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CAPTULO 1: REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO (PRINCPIOS); CONTROLE

SOBRE A ATUAO ADMINISTRATIVA E ATOS ADMINISTRATIVOS

...

. QUESTES DISCURSIVAS SOBRE O TEMA

OAB/NE/ 2006.3

Questo 2



O Presidente da Autarquia X solicitou do seu rgo de

consultoria jurdica esclarecimento da possibilidade de se revogar

um ato administrativo editado h 3 anos, com violao ao

princpio da moralidade.

Com base na situao-problema acima, explique a distino

entre revogao e anulao do ato administrativo, abordando a

competncia do Poder Judicirio para revogar ou anular os atos

administrativos e seus limites, bem como os efeitos retroativos, ou

no, do ato que revoga ou anula.

PROVA PRTICO-PROFISSIONAL DIREITO

ADMINISTRATIVO QUESTO 2

Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto

ao Quesito

1. Apresentao, estrutura textual e

correo gramatical

Fundamentao e consistncia

O caso retrata hiptese de anulao do ato

administrativo, tendo em vista que o ato que

importa em violao aos princpios sendo um

ato ilegtimo, cabendo, portanto, ao Poder

0,00 a 1,00



Judicirio, se provocado, anul-lo, com

efeitos ex tunc.

Domnio do raciocnio jurdico (adequao da

resposta ao problema; tcnica profissional

demonstrada; capacidade de interpretao e de

exposio)

UnB / CESPE OAB Exame de Ordem 2007.1

Questo 3

Antes do advento da Constituio Federal de 1988, vrios

servidores pblicos federais ascenderam ao cargo

hierarquicamente superior dentro da estrutura da administrao

pblica sem o devido concurso pblico. Recentemente, o

Ministrio Pblico Federal ingressou, tempestivamente, com ao

civil pblica visando anular o ato de nomeao e a posse desses

servidores, ao argumento de sua inconstitucionalidade. At o

presente momento essa ao no foi julgada.

Nessa situao hipottica, seria possvel a mencionada anulao,

passados quase vinte anos? Quais seriam os efeitos da declarao

judicial de anulao dos referidos atos?



COMENTRIOS

A hiptese em tela caracteriza a prtica de atos administrativos ampliativos, quais sejam,

aqueles que geram efeitos favorveis aos administrados.

Em ateno aos princpios da boa-f e da segurana jurdica o direito da administrao pblica

em anular esses atos decai contados 5 (cinco) anos da sua prtica, consoante estabelece o art. 54 da

Lei 9.784/99, abaixo transcrito:

Art. 54. O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que

decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da

data em que foram praticados, salvo comprovada m-f.

No caso em tela, portanto, passados mais de 20 anos da ascenso funcional dos mencionados

servidores, e no havendo qualquer indicativo da prtica de m-f (que, como se sabe, no se

presume) no mais se faz possvel a anulao desses atos pela administrao ou pelo Judicirio, de

modo que os efeitos da sentena somente se dariam em relao aos atos futuros, ou seja, ex nunc,

proibindo-se, portanto, a repetio do ato que, efetivamente se mostra ilegal, j que o provimento em

cargos pblicos de carter efetivo somente se perfaz atravs de concurso pblico, conforme Smula

685 do Colendo STF.

Nota: Observe que a matria abordada nessa questo foi objeto de questionamento, anos mais

tarde, pela prpria OAB, cobrada na pea prtico-profissional do Exame OAB/CESPE 2009.1.

OAB/CESPE DIVERSAS REGIES/ 2007.2 gabarito com padres de respostas fornecidos

pelo prprio CESPE



Questo 1

Maria, servidora pblica federal, recebeu uma parcela

remuneratria em seu contracheque que no vinha recebendo

antes. Ingressou com consulta acerca da regularidade do

recebimento dessa parcela, e foi informada pelo rgo

administrativo competente de que ela faria jus a essa parcela. No

entanto, dois anos depois, o mesmo rgo alterou sua orientao,

afirmando que Maria no fazia jus a essa parcela.

Considerando a situao apresentada acima, responda, com

fundamentao na Lei n. 9.784/1999, as perguntas a seguir: A

mudana de orientao da administrao pode retroagir para

atingir as parcelas at ento recebidas? H algum princpio a ser

utilizado em favor de Maria?



Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto ao

Quesito




correo gramatical


- A mudana de orientao da Administrao

Pblica no pode retroagir para atingir

parcelas at ento recebidas por Maria, nos

termos do que preceitua o art. 2, pargrafo

nico, inc.XIII da Lei n 9.784/99, que

estabelece o princpio da segurana jurdica,

in verbis:

Pargrafo nico. Nos processos

administrativos sero observados, entre

outros, os critrios de:

XIII interpretao da norma administrativa

da forma que melhor garanta o atendimento

do fim pblico a que se dirige, vedada

aplicao retroativa de nova interpretao.

Quanto segunda indagao, poderia ser

utilizado em favor da Maria o princpio da

boa-f, da segurana jurdica e ainda da

presuno de legitimidade que milita em favor

dos atos administrativos.

0,00 a 1,00






exposio)

OAB/CESPE DIVERSAS REGIES/ 2007.3 gabarito com padres de respostas

fornecidos pelo prprio CESPE

Questo 3

Segundo entendimento j sedimentado na jurisprudncia, a

Administrao Pblica pode, por iniciativa prpria, anular os

seus atos, a qualquer tempo, quando eivados de ilegalidade, e se

deles decorrerem efeitos favorveis aos seus destinatrios. Est

correta esta afirmao? Justifique a sua resposta.



Quesito avaliado

Faixa de

valores

Atendime

nto

ao quesito

1. Correo gramatical (acentuao, grafia,

pontuao) 0,00 a 1,00



2. Fundamentao e consistncia

2.1. A Administrao pode anular os seus atos

a qualquer tempo, quando eivados de

ilegalidade (Enunciado n 473 do STF). Caso

decorram efeitos favorveis aos seus

destinatrios de boa-f, decai o direito de

anulao dos atos administrativos em 5 anos,

conforme o artigo 54 da Lei n 9784/99.

3. Domnio do raciocnio jurdico (adequao

da resposta ao problema; tcnica profissional

e desenvolvimento da redao)

OAB/CESPE DIVERSAS REGIES/ 2007.3 gabarito com padres de respostas

fornecidos pelo prprio CESPE

Questo 5

Jos Ricardo, aluno do curso de Matemtica de certa

universidade pblica, impetrou mandado de segurana contra

ato praticado pelo diretor acadmico, consistente na negativa de

sua matrcula na disciplina Clculo IV por ausncia de pr-

requisito. Todavia, indicou como autoridade coatora o

magnfico reitor da instituio de ensino, que prestou as

informaes no decndio legal. Em preliminar, o reitor arguiu a



sua ilegitimidade passiva ad causam e, adentrando no mrito,

defendeu o ato praticado.

Considerando essa situao hipottica, responda, com a devida

fundamentao legal, seguinte pergunta: o juiz ter

necessariamente de extinguir o feito por ausncia de uma das

condies da ao ou poder apreciar o pedido?



Quesito avaliado

Faixa de

valores

Atendim

ento

ao

quesito

1. Correo gramatical (acentuao, grafia,

pontuao)

2. Fundamentao e consistncia

2.1. O juiz pode julgar o feito, consignando que

ocorreu a encampao do ato por parte da

autoridade superior

3. Domnio do raciocnio jurdico (adequao da

resposta ao problema; tcnica profissional e

desenvolvimento da redao)

0,00 a 1,00



OAB/CESPE DIVERSAS REGIES/ 2008.1 gabarito com padro de respostas oficial-

Cespe

Questo 1

O prefeito de um municpio editou ato normativo estabelecendo

normas para o exerccio de comrcio na feira de artesanato

situada na praa central da cidade. Para isso, publicou edital de

convocao com o fim de cadastrar e regularizar os ambulantes

que poderiam, mediante autorizao, desenvolver o comrcio no

local. Alguns ambulantes que no foram contemplados com

autorizao da administrao municipal ingressaram com ao

judicial que objetiva a expedio de alvar definitivo com o fim

de lhes assegurar o direito de continuar exercendo o comrcio,

alegando que esto h vrios anos na rea, tendo, por isso, direito

lquido e certo de ali permanecerem.

Em face dessa situao hipottica, discorra

fundamentadamente sobre o direito de a administrao

municipal adotar as providncias anunciadas e de regularizar o

comrcio na feira de artesanato, bem como sobre eventual direito

de os ambulantes que no foram contemplados com a autorizao

seguirem exercendo sua atividade.





Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendimen

to ao

Quesito


correo gramatical


- Reconhecimento de que o prefeito agiu nos

limites de sua competncia, pois a atividade

comercial em logradouros pblicos exercida

mediante autorizao, que se caracteriza por

ser ato administrativo unilateral, discricionrio

e precrio, que pode ser revogado a qualquer

momento pela Administrao

- Inexistncia de direito subjetivo dos

ambulantes (muito menos de direito lquido e

certo) obteno de alvar definitivo e de

seguirem exercendo atividade comercial na

feira



0,00 a 1,00




exposio)

OAB 2008.3 Padro de resposta oficial-Cespe

Questo 1

O servidor pblico Marcelo requereu frias para o ms de abril,

sendo o pedido indeferido pelo chefe da repartio sob a alegao

de que, naquele perodo, havia falta de pessoal na repartio.

Marcelo, ento, provou que, ao contrrio, havia excesso de

pessoal.

Nessa situao hipottica, qual elemento do ato administrativo

est inquinado de vcio? Fundamente sua resposta conforme a

teoria aplicvel espcie.



Quesito avaliado Faixa de Atendime



Valores nto ao

Quesito

1 Apresentao, estrutura textual e correo

gramatical

0,00 a 0,20

2 Fundamentao e consistncia

2.1 O motivo (situao de fato que impede a

vontade do administrador)

0,00 a 0,30

2.2 Fundamento na teoria dos motivos

determinantes

0,00 a 0,30

3 Domnio do raciocnio jurdico (adequao


demonstrada; capacidade de interpretao e

exposio)

0,00 a 0,20


Questo 3

O tribunal de justia de determinado estado da Federao,

julgando apelao em ao declaratria de nulidade de ato

administrativo, entendeu no existir qualquer

inconstitucionalidade ou ilegalidade na nomeao de Jos para o

exerccio do cargo em comisso de secretrio municipal de sade,



embora seja ele irmo de vereador de um municpio daquele

estado.

O tribunal entendeu que a vedao prtica do nepotismo, no

mbito do Poder Executivo, exige a edio de lei formal, e, ainda,

que a nomeao de parentes de agentes polticos para o exerccio

de cargos de confiana ou em comisso no viola qualquer

dispositivo constitucional, sob o argumento de que a Carta

Magna, em se tratando de cargos de livre nomeao, no

estabelece qualquer limitao relacionada ao grau de parentesco

porventura existente entre a pessoa nomeada e algum agente

pblico.

Considerando a situao hipottica apresentada, responda, de

forma fundamentada, se os argumentos que embasaram a deciso

do tribunal de justia encontram amparo na Constituio Federal

(CF) e na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF).



Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto ao

Quesito

1 Apresentao, estrutura textual e correo 0,00 a 0,20



gramatical


2.1 Deciso do Tribunal de Justia NO

contrariou a Smula vinculante n. 13, pois foi

relativa a cargo de natureza poltica

(Secretrio de Estado)

0,00 a 0,40

2.2 A proibio de nepotismo decorre

diretamente do Princpio da Moralidade,

sendo dispensvel a edio de lei formal

0,00 a 0,20




exposio)

0,00 a 0,20


Questo 4

Andr, servidor estatutrio do Poder Legislativo municipal, foi

enquadrado, de acordo com o art. 19 do ADCT, com garantia de

estabilidade, em cargo, no Poder Judicirio, onde trabalhara, por

longos anos, como requisitado.



A administrao pblica, com base no enunciado da Smula n.

473 do STF e no poder de autotutela, anulou o ato administrativo

de investidura de Andr, o que implicou sua exonerao. A

administrao alegou a existncia de afronta ao estabelecido no

art. 37, II, da CF e de vcios formais insanveis, relativos

ausncia dos requisitos previstos no art. 19 do ADCT. Por fim,

declarou serem prescindveis a instaurao, no caso concreto, de

processo administrativo bem como a observncia da garantia da

ampla defesa e do contraditrio, em razo da gravidade dos vcios

apontados.

Nessa situao hipottica, est correta a deciso da

administrao? Fundamente sua resposta, abordando a

presuno de legitimidade dos atos administrativos.



Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto ao

Quesito


gramatical

0,00 a 0,20




2.1 Constituda situao jurdica a integrar

patrimnio do administrado ou do servidor, o

desfazimento do ato administrativo pressupe

o contraditrio

0,00 a 0,20

2.2 Presuno de legitimidade: milita tanto em

favor da pessoa jurdica de direito pblico

quanto do administrado ou servidor por ele

alcanado

0,00 a 0,40




exposio)

0,00 a 0,20


Questo 5

O presidente da Repblica, por meio de decreto, declarou de

interesse social, para fins de reforma agrria, um imvel rural de

propriedade de Marcos, localizado no estado de Minas Gerais.

Em razo desse ato, foi instaurado o procedimento administrativo

n. 123.456/2009, tendo sido oferecida a oportunidade do



contraditrio e da ampla defesa. Aps realizada a vistoria no

imvel, Marcos impugnou o laudo, tendo sido o recurso

indeferido. Em face de tal indeferimento, Marcos interps recurso

hierrquico e impetrou mandado de segurana, alegando tratar-

se de imvel com alta produtividade.

Considerando a situao hipottica apresentada, responda, de

forma fundamentada, se a existncia de recurso ainda no

julgado em processo administrativo impede a expedio do

decreto expropriatrio e se pode ser discutida a produtividade do

imvel no mbito do mandado de segurana.



Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto ao

Quesito


gramatical

0,00 a 0,20


2.1 Existncia de recurso em processo

administrativo no impede expedio de

0,00 a 0,20



decreto expropriatrio (art. 61 da Lei

9.784/1999)

2.2 Anlise de produtividade do imvel foge

ao mbito do mandado de segurana

0,00 a 0,40




exposio)

0,00 a 0,20


Questo 5

Mrio, proprietrio de determinado imvel comercial, recebeu

duas faturas, uma no valor de R$ 1.100,00, para pagamento do

consumo de gua relativo ao ms de junho de 2009, e outra, no

valor de R$ 1.250,00, referente ao consumo do ms de julho do

mesmo ano. Desde a aquisio do imvel, em janeiro de 2008,

Mrio sempre o manteve fechado, razo pela qual as contas de

gua correspondiam s tarifas mnimas, em valor aproximado de

R$ 70,00. Inconformado com os valores das faturas recebidas,

Mrio ingressou com requerimento administrativo, no qual

postulava o reconhecimento da inexistncia do aludido dbito,



tendo anexado documentao comprobatria do fato de o imvel

ter permanecido fechado durante os meses de junho e julho.

A companhia de gua local realizou vistoria no hidrmetro, tendo

constatado o seu bom estado de funcionamento, o que

fundamentou o indeferimento do pedido administrativo

formulado, com a consequente manuteno do dbito.

Com o propsito de obter o reconhecimento da inexistncia de

dbito relativo aos meses de junho e julho, Mrio procurou

auxlio de profissional da advocacia.

Em face dessa situao hipottica, na qualidade de advogado(a)

contratado(a) por Mrio, indique, com a devida fundamentao,

a medida judicial cabvel ao caso.

DISCURSIVA DIREITO ADMINISTRATIVO QUESTO 5

Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto ao

Quesito


gramatical

0,00 a 0,20


2.1 Medida judicial cabvel: ao de

conhecimento sob o rito ordinrio

0,00 a 0,20



2.2 Presuno juris tantum do ato

administrativo

0,00 a 0,20

2.3 Demonstrao, pelo administrado, de que

o imvel permaneceu fechado

0,00 a 0,20




exposio)

0,00 a 0,20

Exame de Ordem 2010.3 Fundao Getlio Vargas

Questo 2

Ana Amlia, professora dos quadros da Secretaria de Educao de

determinado Estado, ao completar sessenta e dois anos de idade e

vinte e cinco anos de tempo de contribuio, formulou

requerimento de aposentadoria especial. O pleito foi deferido,

tendo sido o ato de aposentadoria publicado no Dirio Oficial em

abril de 2008. Em agosto de 2010, Ana Amlia recebeu notificao

do rgo de recursos humanos da Secretaria de Estado de

Educao, dando-lhe cincia de questionamento formulado pelo

Tribunal de Contas do Estado em relao sua aposentadoria

especial. Ficou constatado que a ex-servidora exerceu, por quinze



anos, o cargo em comisso de Assessora Executiva da Secretaria de

Estado de Administrao, tendo sido tal perodo computado para

fins de aposentadoria especial.

Considerando a situao hipottica apresentada, responda aos

itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e

a fundamentao legal pertinente ao caso.

a) Indique o fundamento para a atuao do Tribunal de Contas do

Estado, informando se o ato de aposentadoria j se encontra

aperfeioado. (Valor: 0,5)

b) Analise se o questionamento formulado pelo rgo de controle

se encontra correto. (Valor: 0,5)

ESPELHO

Nos termos do artigo 71, inciso III, da CRFB, compete ao TCU e, por simetria, aos Tribunais de

Contas dos Estados apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de concesso de

aposentadoria. De acordo com os precedentes do STF, os atos de aposentadoria so considerados atos

complexos, que somente se aperfeioam com o registro na Corte de Contas respectiva.

O questionamento formulado pelo rgo de controle encontra-se correto, pois o exerccio de funo

administrativa, estranha ao magistrio como o caso de cargo em comisso de assessora

executiva na Secretaria de Administrao , no pode ser considerado para fins de aposentadoria

especial de professores. A norma do artigo 40, 5, CRFB, ao disciplinar a matria, exige efetivo



exerccio das funes de magistrio e o tema veio a ser objeto de smula do STF (En 726).

Obs.: importante registrar que o art. 1 da Lei federal 11.301/2006, que acrescentou o 2 ao art. 67

da Lei 9.394/1996 e que veio a ser declarado constitucional pelo STF, no repercute sobre a

questo, pois a situao-problema envolve cmputo, para fins de aposentadoria especial de

professor, de funo eminentemente administrativa, e no relacionada ao magistrio.

Em relao correo, levou-se em conta o seguinte critrio de pontuao:

Item Pontuao

Os atos de aposentadoria submetem-se ao

registro perante os Tribunais de Contas, que

apreciam sua legalidade, nos termos do

artigo 71, inciso III, da CRFB

0 / 0,25

O ato de aposentadoria complexo e

somente se aperfeioa com o registro no

Tribunal de Contas respectivo.

0 / 0,25

O exerccio de funo administrativa,

estranha ao magistrio, no pode ser

considerado para fins de aposentadoria

especial de professores (artigo 40, 5,

CRFB, que exige efetivo exerccio das

funes de magistrio)

0 / 0,3

Referncia ao Enunciado 726 do STF 0 / 0,2



COMENTRIOS:

A competncia do tribunal de contas do estado estabelecida no art. 71, III, da CF, que

prescreve:

Art. 71. Omissis

...

III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a

qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e

mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em

comisso, BEM COMO A DAS CONCESSES DE APOSENTADORIAS,

REFORMAS E PENSES, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o

fundamento legal do ato concessrio;

Da se v tratar-se de um ato complexo, ou seja, depende da manifestao de vontade de outro

rgo (no caso o Tribunal de Contas) para se aperfeioar no mundo jurdico.

Registre-se que o art. 75 da CF determina a aplicao aos tribunais de contas estaduais (e

municipais) as normas previstas no art. 71 (que trata da competncia do tribunal de contas da unio -

TCU), em razo do princpio da simetria.

Por sua vez, o art. 40 da CF estabelece as normas pertinentes ao regime previdencirio dos

servidores pblicos. O pargrafo 5 desse artigo expresso ao instituir a necessidade de efetivo

exerccio para que o servidor possa gozar do benefcio da reduo dos prazos. Veja-se:

5 - Os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos,

em relao ao disposto no 1, III, a, para o professor QUE COMPROVE

EXCLUSIVAMENTE TEMPO DE EFETIVO EXERCCIO DAS FUNES DE



MAGISTRIO na educao infantil e no ensino fundamental e mdio.

No caso em tela, a servidora exerceu, por quinze anos, o cargo em comisso de assessora

executiva da secretaria de estado de administrao, tendo sido tal perodo computado para fins de

aposentadoria especial, no fazendo jus, portanto, aposentadoria especial.

Nesse diapaso, ainda, o entendimento sumulado no Colendo STF, conforme se v do

Enunciado da Smula 726, literis:

Smula 726 - Para efeito de aposentadoria especial de professores, no se computa o

tempo de servio prestado fora da sala de aula.

V EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2011.2 FGV (Fundao Getlio Vargas)

Questo 3

Um rgo da Administrao Pblica Federal lanou edital de

concorrncia para a execuo de obra pblica. Logo aps sua

publicao, uma empresa interessada em participar do certame

formulou representao ao Tribunal de Contas da Unio (TCU)

noticiando a existncia de clusulas editalcias restritivas da

competitividade. O TCU, ento, solicitou para exame cpia do

edital de licitao j publicado e, ao apreci-lo, determinou a

retificao do instrumento convocatrio.

Cumprida a determinao e regularizado o edital, realizou-se a

licitao e o contrato foi celebrado com o licitante vencedor.



Entretanto, durante a execuo da obra, o TCU recebeu denncia

de superfaturamento e deliberou pela sustao do contrato,

comunicando o fato ao Congresso Nacional.

Considerando a situao hipottica narrada, responda aos itens a

seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a

fundamentao legal pertinente ao caso.

a) Foi juridicamente correta a atuao do TCU ao solicitar para

exame o edital de licitao publicado? (Valor 0,60).

b) O TCU tem competncia para sustar a execuo do contrato

superfaturado? (Valor 0,65).

Comentrios

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB) estabelece a competncia do

Congresso Nacional para efetivar o controle financeiro das entidades da administrao pblica

federal, que ser exercido com o auxlio do rgo do Tribunal de Contas da Unio (TCU).

Nesse contexto, a juridicidade da atuao do TCU em solicitar o exame do edital est prevista

expressamente no art. 113, 2 da Lei 8.666/1993, abaixo transcrito:

Art. 113. O controle das despesas decorrentes dos contratos e demais instrumentos

regidos por esta Lei ser feito pelo Tribunal de Contas competente, na forma da

legislao pertinente, ficando os rgos interessados da Administrao responsveis

pela demonstrao da legalidade e regularidade da despesa e execuo, nos termos da



Constituio e sem prejuzo do sistema de controle interno nela previsto.

...

2o Os Tribunais de Contas e os rgos integrantes do sistema de controle interno

podero solicitar para exame, at o dia til imediatamente anterior data de

recebimento das propostas, cpia de edital de licitao j publicado, obrigando-se os

rgos ou entidades da Administrao interessada adoo de medidas corretivas

pertinentes que, em funo desse exame, lhes forem determinadas.

Quanto ao segundo questionamento, o TCU no tem competncia para sustar o contrato

superfaturado, atribuio esta a cargo do prprio Congresso Nacional.

Apenas se transcorridos 90 dias e, assim, caracterizada a omisso do Congresso Nacional e do

Poder Executivo, que poder o TCU deliberar a respeito da sustao do contrato.

o que se depreende da interpretao conjunta do art. 71, pargrafos 1 e 2 da CRFB, in

verbis:

Art. 71...

1 - No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo

Congresso Nacional, que solicitar de imediato, ao Poder Executivo, as medidas

cabveis;

2 - Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no prazo de noventa dias, no

efetivar as medidas previstas no pargrafo anterior, o Tribunal decidir a respeito;

Vale consignar, por derradeiro, que as normas que estabelecem as atribuies e composio do

Tribunal de Contas da Unio previstas nos arts. 70 a 74 da CRFB aplicam-se, mutatis mutandis, aos



tribunais de contas dos estados e dos municpios (estes, onde houver), em razo da incidncia do

princpio da simetria, conforme igualmente expresso no art. 75 da Carta Magna.

Espelho

Em relao ao item a, foi juridicamente acertada a atuao do TCU ao solicitar o edital j publicado

para exame, conforme previsto no artigo 113, 2, da Lei 8.666/93. A solicitao foi motivada e

casustica, conforme exige o Supremo Tribunal Federal.

Por sua vez, em relao ao item b, o TCU no tem competncia para sustar contratos administrativos.

De acordo com a norma do artigo 71, 1, da CRFB, a sustao da execuo do contrato deve ser

solicitada ao Congresso Nacional, que dever deliberar em noventa dias. Somente aps o prazo, sem

manifestao do Congresso Nacional, que o TCU poder decidir a respeito.

Distribuio dos pontos

Item 1 Pontuao

O TCU atuou corretamente (0,3), com base no artigo

113, 2, da Lei 8.666/93 (0,3).

0 / 0,3 / 0,6

Item 2 Pontuao

O TCU no tem competncia para sustar o contrato

pela necessidade de oficiar ao Congresso Nacional,

conforme art. 71,1, da CRFB.

0 / 0,3

Se o Congresso Nacional no deliberar a respeito no

prazo de noventa dias, o TCU decide, conforme art.

0 / 0,35



71, 2, da CRFB.

VII EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2012.1 FGV (Fundao Getlio Vargas)

Q Questo 2

A Secretaria estadual de Esportes do Estado ABC realiza certame licitatrio

para a seleo de prestadora de servio de limpeza predial na sua sede. A

vencedora do processo licitatrio foi a empresa XYZ. Decorridos 10 (dez) meses,

diante do que a Secretaria reputou como infraes por parte da empresa, foi

instaurada comisso de instruo e julgamento composta por trs servidores de

carreira e, aps processo administrativo, em que foram garantidos o

contraditrio e a ampla defesa, a empresa XYZ foi punida pela Comisso com a

declarao de inidoneidade para contratar com a Administrao Pblica.

A empresa, ento, ajuizou ao ordinria por meio da qual pretende anular o ato

administrativo que aplicou aquela sano, arguindo a ausncia de tipificao da

conduta como ato infracional, a no observncia da aplicao de uma penalidade

mais leve antes de uma mais grave e a no observncia de todas as formalidades

legais para a incidncia da punio.

Considerando o fato apresentado acima, responda, de forma justificada, aos itens

a seguir.

A) possvel a anulao do ato administrativo que aplicou a penalidade, tendo

em vista a no observncia da aplicao de uma penalidade mais leve antes de



uma mais grave? (valor: 0,60)

B) possvel ao Judicirio anular o ato administrativo por algum dos

fundamentos apontados pela empresa? Em caso afirmativo, indique-o. (valor:

0,65)

Comentrios do Autor

A doutrina especializada ensina que os atos administrativos podem ser extintos, dentre

outras modalidades, atravs da anulao, que se realiza em razo da ocorrncia de uma ilegalidade

ou ilegitimidade quando da edio ou execuo do ato administrativo.

No caso em tela, no possvel a anulao do ato administrativo que aplicou a penalidade

por no ter utilizado sano mais leve antes da mais grave, uma vez que a lei no estabelece uma

gradao quanto pena aplicada ao contratado, gozando a Administrao Pblica, de um certo grau

de discricionariedade quanto sano a ser aplicada no caso concreto, limitando-se, entretanto, aos

princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, dentre outros.

No obstante, no caso apresentado possvel ao Judicirio anular o ato administrativo

relativo declarao de inidoneidade da empresa, uma vez que essa sano de competncia

exclusiva do secretrio estadual de esportes e no da comisso de instruo e julgamento.

o que estabelece, expressamente, o art. 87, 3, da Lei 8.666/1993, in verbis:

Art. 87...

3 A sano estabelecida no inciso IV deste artigo de competncia

exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio Estadual ou Municipal, conforme o

caso, facultada a defesa do interessado no respectivo processo, no prazo de 10



(dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitao ser requerida aps 2

(dois) anos de sua aplicao.

Gabarito Comentado

A) No, tendo em vista que, como no h uma gradao/ordem legal de penalidades, elas

podem ser aplicadas discricionariamente pela Administrao Pblica, sem a necessidade de aplicao

de uma penalidade mais leve antes da mais grave, porm a sano administrativa deve ser sempre

correlacionada/adequada gravidade da infrao cometida no caso concreto.

B) Sim, em razo da no observncia no caso concreto de todas as formalidades legais para a

incidncia da punio, uma vez que a penalidade aplicada (declarao de inidoneidade) de

competncia exclusiva do secretrio estadual de esportes (art. 87, 3, da Lei n. 8.666/93).

importante ressaltar que, por se tratar de prova discursiva, ser exigido do examinando o

desenvolvimento do tema apresentado. Desse modo, alm de resposta conclusiva acerca do arguido, a

mera meno a artigo no pontuada, nem a mera resposta negativa desacompanhada do fundamento

correto.

Distribuio dos pontos (No ser aceita mera meno ao artigo):

Quesito avaliado Faixa de valores

Fundamento 1 Pontuao

A. No, tendo em vista que, como a lei no

estabelece uma gradao/ordem legal na aplicao

das penalidades, estas podem ser aplicadas

discricionariamente pela Administrao Pblica,

0,00/0.30/0,60



sem a necessidade de aplicao de uma penalidade

mais leve antes da mais grave (0,30). Contudo, a

aplicao da sano administrativa deve ser sempre

correlacionada/adequada gravidade da infrao

cometida no caso concreto (0,30).

Fundamento 2 Faixa de valores

B. Sim, em razo da no observncia de todas as

formalidades legais para a incidncia da punio

(0,30), uma vez que a penalidade aplicada

(declarao de inidoneidade) de competncia

exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio

estadual ou municipal (art. 87, 3, da Lei n.

8.666/93) (0,35).

0,00/0,30/0,35/0.65

VIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2012.2 FGV (Fundao Getlio Vargas)

Q Questo 2

O prefeito do municpio P", conhecido como Joo do P, determinou que, em

todas as placas de inaugurao das novas vias municipais pavimentadas em seu

mandato na localidade denominada E, fosse colocada a seguinte homenagem:

minha querida e amada comunidade E, um presente especial e exclusivo do

Joo do P, o nico que sempre agiu em favor de nosso povo!

O Ministrio Pblico estadual intimou o Prefeito a fim de esclarecer a questo.



Na qualidade de procurador do municpio, voc consultado pelo Prefeito, que

insiste em manter a situao.

Indique o princpio da Administrao Pblica que foi violado e por que motivo.

(valor: 1,25)

Considerando o fato apresentado acima, responda, de forma justificada, aos itens

a seguir.

A) possvel a anulao do ato administrativo que aplicou a penalidade, tendo

em vista a no observncia da aplicao de uma penalidade mais leve antes de

uma mais grave? (valor: 0,60)

B) possvel ao Judicirio anular o ato administrativo por algum dos

fundamentos apontados pela empresa? Em caso afirmativo, indique-o. (valor:

0,65)

Comentrios do Autor

No caso em tela, o prefeito do municpio P violou frontalmente o princpio da

impessoalidade, uma vez que inseriu nas placas de inaugurao das novas vias municipais o seu

nome, o que vedado pelo ordenamento jurdico ptrio.

Com efeito, o art. 37, caput da CF estabelece que a Administrao Pblica est afeta aos

princpios da legalidade, impessoalidade, publicidade e eficincia.

Ainda nesse sentido e a fim de dar efetividade ao princpio da impessoalidade, o art. 37, 1,

determina, expressamente, que a publicidade pblica deve ter unicamente carter educativo,



informativo ou de orientao social, vedada a promoo pessoal de agentes pblicos, como no caso

em comento.

o que se v dos dispositivo abaixo transcrito:

Art. 37...

1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos

pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no

podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de

autoridades ou servidores pblicos.

No caso em comento, como se v, restou violado pelo prefeito o postulado acima indicado.

Gabarito Comentado

Evidente, na hiptese, a violao ao princpio da impessoalidade. Por esse princpio traduz-se a ideia

de que a Administrao Pblica tem que tratar a todos os administrados sem discriminaes,

benficas ou negativas. Dessa forma, no se admite, por fora de regra constitucional, nem

favoritismos, nem perseguies, sejam polticas, ideolgicas ou eleitorais.

A resposta deve considerar que, no caso concreto, a violao ao princpio da impessoalidade decorre

do fato de que a publicidade dos atos, programas, obras ou servios devem ter carter educativo,

informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes ou quaisquer elementos que

caracterizem promoo pessoal de autoridade ou servidor pblico.






O principio violado o da impessoalidade (0,25),

uma vez que, no caso concreto, a publicidade

presente nas placas de inaugurao da localidade

NO teve carter educativo, informativo ou de

orientao social, mas sim ato caracterstico de

promoo pessoal do prefeito, vedado pelo art. 37

1 da CF(1,00).

0,00/0,25/1,00/1,25

X EXAME DE ORDEM UNIFICADO - 2013.1 FGV (Fundao Getlio Vargas)

Q Questo 1

Durante o ano de 2010, o Municpio T concedeu subveno social Associao

S para a instalao de projetos de assistncia social para crianas com at seis

anos de idade, totalizando o valor de R$ 300.000,00 (trezentos mil reais).

Ao final do exerccio, foi encaminhada ao competente Tribunal de Contas do

Estado (TCE) a prestao de contas dos recursos subvencionados. Em sua

anlise, o TCE detectou algumas irregularidades e, aps o devido processo legal,

oportunizando o contraditrio e a ampla defesa aos interessados, imputou dbito

de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais) ao Prefeito responsvel pela

concesso da subveno e, solidariamente, entidade subvencionada.



Considerando a situao hipottica apresentada, responda aos questionamentos

a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao

legal pertinente ao caso.

A) juridicamente possvel ao TCE, na anlise da referida prestao de contas,

imputar o dbito entidade privada? (valor: 0,65)

B) Qual a natureza jurdica da deciso do TCE que resultou em imputao de

dbito por dano causado ao errio? (valor: 0,60)

A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

Gabarito Comentado

Em relao ao item A, a resposta afirmativa, devendo o examinando registrar a possibilidade

de os Tribunais de Contas imputarem dbito a pessoas jurdicas de direito privado que utilizem,

gerenciem ou administrem bens, valores ou dinheiros pblicos, na forma do Art. 70, nico, da

CRFB.

Em relao ao item B, o objetivo avaliar o conhecimento quanto natureza jurdica da

deciso dos Tribunais de Contas e respectiva eficcia (Art. 71, 3, da CRFB).




Sim, o TCE pode imputar dbito a pessoas jurdicas

de direito privado que utilizem, gerenciem ou

0,00 /0,50/ 0,65



administrem bens, valores ou dinheiros pblicos

(0,50), nos termos do Art. 70, nico, da CRFB

(0,15)


Natureza administrativa com eficcia de ttulo

executivo (0,45), nos termos do Art. 71, 3, da

CRFB.(0,15)

0,00 /0,45/ 0,60

XI Exame da Ordem Unificado 2013.2 FGV (Fundao Getlio Vargas)

Q Questo 1

Enunciado

Joo, comerciante experimentado, fundado na livre iniciativa, resolve pedir

administrao do municpio Y que lhe outorgue o competente ato para instalao

de uma banca de jornal na calada de uma rua.

Considerando a situao narrada, indaga-se:

A) Pode o Municpio Y se negar a outorgar o ato, alegando que considera

desnecessria a referida instalao? Fundamente. (Valor: 0,40)

B) Pode o municpio Y, aps a outorga, rever o ato e o revogar? Neste caso

devida indenizao a Joo? Fundamente. (Valor: 0,40)

C) Caso o ato de outorga previsse prazo para a durao da utilizao do espao

pblico, seria devida indenizao se o Poder Pblico resolvesse cancelar o ato

de outorga antes do prazo? Fundamente. (Valor: 0,45)




Gabarito comentado

A. O municpio Y tem o direito de negar, porque, tratando-se ato discricionrio, sua aprovao

baseada na convenincia e oportunidade do Administrador.

B. Do mesmo modo, o municpio Y pode revogar tal ato autorizativo a qualquer tempo, tendo em

vista a precariedade do ato, no sendo devida qualquer indenizao em vista dessa caracterstica.

C. Por outro lado, a fixao de prazo certo implica em desnaturao do carter precrio do vnculo,

ensejando no particular a legtima expectativa de que sua explorao ir vigorar pelo prazo pr-

determinado pela prpria Administrao. Sendo assim, a revogao do ato antes do esgotamento do

prazo caracteriza conduta descrita como venire contra factum proprium, ensejando a devida

indenizao pelos prejuzos efetivamente comprovados.

XII Exame da Ordem 2013.3. FGV (Fundao Getlio Vargas)

Q Questo 1

Jos est inscrito em concurso pblico para o cargo de assistente administrativo da

Administrao Pblica direta do Estado de Roraima. Aps a realizao das provas,

ele foi aprovado para a fase final do certame, que previa, alm da apresentao de

documentos, exames mdicos e psicolgicos. A lista dos candidatos aprovados e o

prazo para a apresentao dos documentos pessoais e para a realizao dos exames

mdicos e psicolgicos foram publicados no Dirio Oficial do Poder Executivo do



Estado de Roraima aps 1 (um) ano da realizao das provas; assim como foram

veiculados atravs do site da Internet da Administrao Pblica direta do Estado, tal

como previsto no respectivo edital do concurso.

Entretanto, Jos reside em municpio localizado no interior do Estado de Roraima,

onde no circula o Dirio Oficial e que, por questes geogrficas, no provido de

Internet. Por tais razes, Jos perde os prazos para o cumprimento da apresentao

de documentos e dos exames mdicos e psicolgicos e s toma conhecimento da

situao quando resolve entrar em contato telefnico com a secretaria do concurso.

Insatisfeito, Jos procura um advogado para ingressar com um Mandado de

Segurana contra a ausncia de intimao especfica e pessoal quando de sua

aprovao e dos prazos pertinentes fase final do concurso.

Na qualidade de advogado de Jos, indique os argumentos jurdicos a serem

utilizados nessa ao judicial. (Valor: 1,25)

Gabarito comentado

A despeito da ausncia de norma editalcia prevendo a intimao pessoal e especfica do candidato

Jos, a Administrao Pblica tem o dever de intimar o candidato, pessoalmente, quando h o

decurso de tempo razovel entre a homologao do resultado e a data da nomeao, em atendimento

aos princpios constitucionais da publicidade e da razoabilidade.



desarrazoada a exigncia de que o impetrante efetue a leitura diria do Dirio Oficial do Estado,

por prazo superior a 1 (um) ano, ainda mais quando reside em municpio em que no h circulao

do DOE e que no dispe de acesso Internet.

XII Exame da Ordem 2013.3. FGV (Fundao Getlio Vargas)

Q Questo 2

Determinada Sociedade de Economia Mista federal, exploradora de atividade

econmica, objeto de controle pelo Tribunal de Contas da Unio, o qual verifica,

em tomada de contas especial, que h editais de licitao da estatal que contm

critrios de julgamento inadequados.

Sobre o caso, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao

legal pertinente, responda aos itens a seguir.

A) Uma sociedade de economia mista que explora atividade econmica pode ser

submetida ao controle do Tribunal de Contas? (Valor: 0,60)

B) O Tribunal de Contas pode determinar a aplicao de critrios que entenda

mais adequados, para o julgamento de licitaes? (Valor: 0,65)

Obs.: a simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.

Gabarito comentado



A questo busca verificar o conhecimento do examinando sobre a disciplina jurdica das sociedades

de economia mista, bem como sobre as competncias constitucionais do Tribunal de Contas.

A) possvel o controle das sociedades de economia mista pelo Tribunal de Contas, nos termos do

Art. 71, II, da Constituio, j que se trata de uma sociedade instituda pelo Poder Pblico. O

Supremo Tribunal Federal firmou entendimento no sentido de que as sociedades de economia mista

sujeitam-se fiscalizao pelos Tribunais de Contas. (STF, MS 25092/DF, RE 356209 AgR /GO,

MS 26117/DF, dentre outros).

B) A resposta deve ser pela impossibilidade de o Tribunal de Contas, em controle prvio de editais

de licitao, determinar a modificao de critrios, o qual estaria substituindo a vontade do

administrador em seu campo discricionrio, em violao ao princpio da separao dos Poderes

(Art. 2, da CR). Tal situao excepcionada, nos termos da jurisprudncia do STF (RE 547063),

quando h fundado receio de irregularidade na licitao, como ocorre, por exemplo, quando h

critrio de julgamento manifestamente irrazovel, com suspeita de direcionamento do resultado do

certame.

Captulo 2: ORGANIZAO ADMINISTRATIVA BRASILEIRA (ADMINISTRAO

PBLICA DIRETA; ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA E TERCEIRO SETOR)



...


OAB/NE/ 2006.3

Questo 1

O Supremo Tribunal Federal vem entendendo que os bens da

Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos (ECT) so

impenhorveis, reconhecendo a constitucionalidade do art. 12 do

Decreto-Lei n. 509/1969, cuja redao a seguinte:

Art. 12 A ECT gozar de iseno de direitos de importao de

materiais e equipamentos destinados aos seus servios, dos

privilgios concedidos Fazenda Pblica, quer em relao a

imunidade tributria, direta ou indireta, impenhorabilidade de

seus bens, rendas e servios, quer no concernente a foro, prazos e

custas processuais.

Explique o fundamento jurdico-administrativo desse

entendimento, abordando os campos de incidncia dos art.s 173,

1., e 175 da Constituio Federal.



Quesito avaliado Faixa de Atendime



Valores nto ao

Quesito


correo gramatical


O STF reconheceu a ECT o direito

imunidade tributria recproca prevista no art.

150, VI,a, combinado com o 2 da CF/88,

o Pretrio Excelso equiparou a ECT s

autarquias, considerando no a sua forma

jurdica, mas sim a natureza de sua atividade:

prestao de servio pblico. Atualmente, de

acordo com o entendimento do STF, a

imunidade tributria recproca alcana as

empresas pblicas e sociedades de economia

mista prestadoras de servios pblicos

obrigatrios.

Registre-se ainda que o art.173, 1, CF/88

aplica-se s estatais que exploram atividade

econmica.



0,00 a 1,00




de exposio)

UnB / CESPE OAB Exame de Ordem 2007.1

Questo 2

Em determinada comunidade, a Associao Comunitria Dois

Irmos, criada com o propsito de desenvolver, sem qualquer

finalidade lucrativa, os servios de creche para crianas carentes

de at 5 anos de idade, pretende celebrar com o governo federal

um ajuste que lhe garanta o recebimento de recursos pblicos

para esse fim, de maneira rpida e sem necessidade de alteraes

no seu estatuto social.

Na qualidade de consultor jurdico, como voc orientaria a

sociedade referida no texto acima? Em sua resposta, aborde

necessariamente os seguintes aspectos:

natureza jurdica do ajuste; necessidade de licitao;

fiscalizao; exigncias formais; fundamento legal.

COMENTRIOS

No caso em anlise, o referido ajuste entre a Associao Comunitria Dois Irmos e o governo

federal pode ser formalizado por contrato de gesto, atribuindo-se Associao a qualificao



jurdica de organizao social.

A hiptese em tela encontra-se regulada pela lei 9.637/98 que estabelece, no seu art. 2, as

exigncias formais para a atribuio dessa qualificao entidade de direito privado, dentre as

quais, a proibio de exercer finalidade lucrativa e a previso de aceitao de novos

associados.

No caso em anlise, no necessria a realizao de licitao, nos termos do que preceitua o

art. 24, XXIV, da lei 8.666/93:

Art. 24. dispensvel a licitao:

...

XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes

sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades

contempladas no contrato de gesto.

Finalmente, caber ao rgo ou entidade supervisora da rea correspondente atividade

fomentada (objeto de incentivo pblico) a fiscalizao do mencionado contrato de gesto,

conforme regras expressas nos arts. 8 e ss. da referida Lei 9.637/98.

Exame de Ordem 2010.3 Fundao Getlio Vargas

Questo 4

O prefeito de um determinado municpio est interessado em

descentralizar o servio de limpeza urbana e pretende, para

tanto, criar uma empresa pblica. Diante disso, formula consulta



jurdica a respeito do regime a ser observado pela estatal em

relao aos aspectos abaixo transcritos.

Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir,

empregando os argumentos jurdicos apropriados e a


a) Qual o instrumento jurdico necessrio para a instituio de

uma empresa pblica? (Valor: 0,25)

b) Qual o regime de pessoal a ser observado e a respectiva

forma de recrutamento e seleo? (Valor: 0,5)

c) A empresa pblica em questo deve observar limite mximo de

remunerao previsto no artigo 37, inciso XI, da Constituio da

Repblica? (Valor: 0,25)

ESPELHO

O examinando deve, em primeiro lugar, mencionar a necessidade de lei especfica para a

instituio de empresa pblica, conforme norma do artigo 37, inciso XIX, da CRFB. Quanto

ao regime de pessoal, s empresas pblicas submetem-se ao regime jurdico da iniciativa

privada no que tange s obrigaes trabalhistas, donde se depreende a submisso ao regime de

emprego pblico (celetista), conforme artigo 173, 1, inciso II, da CRFB. No entanto, embora

o regime de pessoal seja o celetista, o examinando deve registrar que o acesso ao emprego

pblico depende de aprovao em concurso pblico, aplicando-se o princpio da meritocracia

(artigo 37, inciso II, CRFB). Por fim, quanto ao limite mximo de remunerao, a empresa



pblica dever observ-lo caso receba recurso do Municpio de pagamento de despesas de

pessoal ou de custeio em geral, conforme norma do artigo 37, 9, da CRFB.

Em relao correo, levou-se em conta o seguinte critrio de pontuao:

Item Pontuao

Necessidade de lei especfica (artigo 37,

inciso XIX, CRFB)

0 / 0,25

Regime celetista (artigo 173, 1, inciso II,

CRFB)

0 / 0,25

Acesso por meio de concurso pblico

meritocracia (artigo 37, inciso II, CRFB)

0 / 0,25

Sim, caso receba recurso do Municpio para

pagamento de despesas de pessoal ou de

custeio em geral (artigo 37, 9, da CRFB).

0 / 0,25

COMENTRIOS:

A descentralizao administrativa tem base no art. 37, incisos XIX E XX, c/c art. 173, da CF.

No caso em tela, de acordo com o inciso XIX do art. 37 da CR, o instrumento jurdico

necessrio para a instituio da empresa pblica a existncia de lei (autorizativa) especfica.

O regime jurdico de pessoal o prprio do direito privado, ou seja, a Consolidao das Leis

Trabalhistas (CLT), conforme norma expressa no art. 173, pargrafo 1, II, da CF, sendo

necessria a prvia aprovao em concurso pblico, conforme regra do art. 37, II, da CF.



Quanto questo relacionada necessidade da empresa pblica em questo dever observar o

limite mximo de remunerao previsto no art. 37, inciso XI, da Constituio da Repblica,

vale lembrar que conforme o pargrafo 9 do art. 37, da CF, essas entidades estaro sujeitas ao

teto remuneratrio se receberem recursos do estado para pagamento de despesas de pessoal ou

custeio em geral.

Veja-se a norma em comento:

9 O disposto no inciso XI aplica-se s empresas pblicas e s sociedades de

economia mista, e suas subsidirias, QUE RECEBEREM RECURSOS DA

UNIO, DOS ESTADOS, DO DISTRITO FEDERAL OU DOS MUNICPIOS

PARA PAGAMENTO DE DESPESAS DE PESSOAL OU DE CUSTEIO EM

GERAL.


Q Questo 3

O Governador do Estado X, aps a aprovao da Assembleia Legislativa,

nomeou o renomado cardiologista Joo das Neves, ex-presidente do Conselho

Federal de Medicina e seu amigo de longa data, para uma das diretorias da

Agncia Reguladora de Transportes Pblicos Concedidos de seu Estado. Ocorre

que, alguns meses depois da nomeao, Joo das Neves e o Governador tiveram

um grave desentendimento acerca da convenincia e oportunidade da edio de

determinada norma expedida pela agncia. Alegando a total perda de confiana



no dirigente Joo das Neves e, aps o aval da Assembleia Legislativa, o

governador exonerou-o do referido cargo.

Considerando a narrativa ftica acima, responda aos itens a seguir, empregando

os argumentos jurdicos apropriados e apresentando a fundamentao legal

pertinente ao caso.

A) luz do Poder Discricionrio e do regime jurdico aplicvel s Agncias

Reguladoras, foi juridicamente correta a nomeao de Joo das Neves para

ocupar o referido cargo? (valor: 0,65)

B) Foi correta a deciso do governador em exonerar Joo das Neves, com aval da

Assembleia Legislativa, em razo da quebra de confiana? (valor: 0,60)

Comentrios do Autor

A doutrina especializada ensina que as agncias reguladoras so espcies de autarquias em

regime especial, regime esse marcado por uma maior extenso do seu poder normativo, assim como

pela ampliao relativa da autonomia, em razo da estabilidade relativa assegurada aos seus

dirigentes, que, uma vez nomeados e empossados, somente perdem o cargo em razo de renncia ou

mediante processo administrativo ou judicial.

A escolha desses dirigentes configura o exerccio de uma atividade discricionria do Chefe

do Poder Executivo, considerando a margem de liberdade que a lei lhe garante para a prtica do ato,

valorando critrios de convenincia ou oportunidade.

No obstante, essa discricionariedade deve atentar para o carter tcnico do cargo a ser

ocupado, o que no se observou no caso em comento, uma vez que o Sr. Joo das Neves, na

condio de cardiologista, no tem qualificao tcnica no campo de especialidade do cargo do



setor de transportes pblicos.

Nesse diapaso, eis a norma do art. 5 da Lei n. 9986/2000:

Art. 5o O Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente (CD I) e os demais

membros do Conselho Diretor ou da Diretoria (CD II) sero brasileiros, de reputao

ilibada, formao universitria e elevado conceito no campo de especialidade dos

cargos para os quais sero nomeados, devendo ser escolhidos pelo Presidente da

Repblica e por ele nomeados, aps aprovao pelo Senado Federal, nos termos da

alnea f do inciso III do art. 52 da Constituio Federal.

Da a irregularidade da nomeao em anlise.

Por sua vez, uma vez nomeado, considerando a estabilidade no cargo acima mencionada,

no pode o chefe do Executivo exonerar o dirigente da autarquia de forma ad nutum, uma vez que

estes s pedem seus cargos em caso de renncia, sentena transitada em julgado por meio de

processo administrativo, observados a ampla defesa e o contraditrio, conforme estabelece o art. 9,

da Lei n. 9986/2000, in verbis:

Art. 9 Os Conselheiros e os Diretores somente perdero o mandato em caso

de renncia, de condenao judicial transitada em julgado ou de processo

administrativo disciplinar.

Da porque no foi correta a deciso do governador em exonerar Joo das Neves, ainda que

com aval da Assembleia Legislativa, em razo da quebra de confiana.

Gabarito Comentado

Como sabido, discricionariedade a margem de liberdade que a lei confere ao administrador

para integrar a vontade da lei nos casos concretos conforme parmetros/critrios de convenincia e



oportunidade.

Assim, desde que observados alguns parmetros, a escolha do dirigente ato discricionrio do

chefe do Poder Executivo. Isto porque, como sabido, discricionariedade no se confunde com

arbitrariedade.

Desse modo, ainda que discricionria a escolha deve atentar para o carter tcnico do cargo a

ser ocupado, vez que as Agncias reguladoras se caracterizam por um alto grau de especializao

tcnica no setor regulado, que, obviamente, para o seu correto exerccio, exige uma formao especial

dos ocupantes de seus cargos.

Por essas razes, afigura-se bastante claro que, no caso proposto, a escolha do governador vai

de encontro aos critrios previstos para a escolha dos dirigentes, visto que a nomeao de um

cardiologista, ainda que renomado, para exercer o cargo de diretor de uma agncia reguladora de

transportes pblicos concedidos, no obedece exigncia de que o nomeado tenha alto grau de

especializao tcnica no setor regulado, inerente ao regime jurdico especial das agncias.

Inclusive, nesse sentido, dispe o art. 5 da Lei n. 9986/2000:

Art. 5 - O Presidente ou o Diretor Geral ou Diretor-Presidente (CD I) e os

demais membros do Conselho Diretor ou da Diretoria (CD II) sero brasileiros, de

reputao ilibada, formao universitria e elevado conceito no campo de

especialidade dos cargos para os quais sero nomeados, devendo ser escolhidos pelo

Presidente da Repblica e por ele nomeados, aps aprovao pelo Senado Federal, nos

termos da alnea f do inciso III do art. 52 da Constituio Federal.

Sendo assim, no foi correta a nomeao de Joo das Neves.

Como sabido, uma caractersticas das agncias reguladoras, a estabilidade reforada dos

dirigentes.



Trata-se de estabilidade diferenciada, caracterizada pelo exerccio de mandato a termo, na qual

se afigura impossvel a exonerao ad nutum que, em regra, costuma ser inerente aos cargos em

comisso. Desse modo, os diretores, na forma da legislao em vigor, s perdero os seus cargos por

meio de renncia, sentena transitada em julgado por meio de processo administrativo, observados a

ampla defesa e o contraditrio.

No mesmo sentido, dispe expressamente o art. 9, da Lei n. 9986/2000:

Art. 9 Os Conselheiros e os Diretores somente perdero o mandato em caso

de renncia, de condenao judicial transitada em julgado ou de processo

administrativo disciplinar.

Por essas razes, Joo das Neves no poderia ter sido exonerado pelo governador.




A. No. Isto porque, ainda que discricionria a

escolha do chefe do Poder Executivo (0,25), tal

escolha deve atentar para o carter tcnico do cargo

a ser ocupado, vez que as agncias reguladoras se

caracterizam pela especializao no setor regulado,

conforme explicitado no art. 5 da Lei n. 9986/2000

(0,40).

Obs.: No ser aceita mera meno ao artigo

0,00/0,25/0,40/0,65




B. No. Como sabido, uma caractersticas das

agncias reguladoras, a estabilidade reforada dos

dirigentes. Trata-se de estabilidade diferenciada,

caracterizada pelo exerccio de mandato a termo, na

qual se afigura impossvel a exonerao ad nutum

(0,40), conforme inclusive explicitado no art. 9 da

Lei n. 9986/2000 (0,20).

Obs.: No ser aceita mera meno ao artigo

0,00/0,40/0,60


Q Questo 4

Recentemente, 3 (trs) entidades privadas sem fins lucrativos do Municpio

ABCD, que atuam na defesa, preservao e conservao do meio-ambiente,

foram qualificadas pelo Ministrio da Justia como Organizao da Sociedade

Civil de Interesse Pblico. Buscando obter ajuda financeira do Poder Pblico

para financiar parte de seus projetos, as 3 (trs) entidades apresentaram

requerimento autoridade competente, expressando seu desejo de firmar um

termo de parceria.

Considerando a narrativa ftica acima, responda aos itens a seguir, empregando

os argumentos jurdicos apropriados e apresentando a fundamentao legal

pertinente ao caso.



A) O poder pblico dever realizar procedimento licitatrio (Lei n. 8666/93) para

definir com qual entidade privada ir formalizar termo de parceria? (valor:

0,90)

B) Aps a celebrao do termo de parceria, caso a entidade privada necessite

contratar pessoal para a execuo de seus projetos, faz-se necessria a realizao

de concurso pblico? (valor: 0,35)

Comentrios do Autor

A organizao administrativa brasileira integrada pela administrao pblica (direta e

indireta) assim como pelo terceiro setor, composto por pessoas jurdicas de direito privado que

desempenham, sem finalidade lucrativa, atividades em prol do interesse pblico, recebendo,

portanto, o fomento por parte do Estado.

Desses essas entidades encontram-se as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse

Pblico, regidas pela Lei 9.790/99, que, mediante termos de parceria, podem receber o repasse de

verbas pblicas para o desempenho de suas atividades em prol do interesse coletivo, no estando o

poder pblico, portanto, obrigado a realizar licitao nos moldes da Lei 8.666/93 para definir com

qual entidade privada ir formalizar termo de parceria, no olvidando, entretanto, a necessidade de

observar os princpios da Administrao Pblica, dentre os quais a impessoalidade e moralidade.

As Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, por no integrarem a

administrao pblica no necessitam observar as regras de concurso pblico para a contratao de

pessoal visando a execuo de seus projetos, aplicveis essas regras, na forma do art. 37, II, da

CRFB, apenas administrao pblica direta e indireta.



Gabarito Comentado

Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP) a qualificao jurdica

conferida pelo Poder Pblico, por ato administrativo, s pessoas privadas sem fins lucrativos e que

desempenham determinadas atividades de carter social, atividades estas que, por serem de relevante

interesse social, so fomentadas pelo Estado. A partir de tal qualificao, tais entidades ficam aptas a

formalizar termos de parceria com o Poder Pblico, que permitir o repasse de recursos

oramentrios para auxili-las na consecuo de suas atividades sociais.

As OSCIPs integram o que a doutrina chama de Terceiro Setor, isto , uma nova forma de

organizao da Administrao Pblica por meio da formalizao de parcerias com a iniciativa privada

para o exerccio de atividades de relevncia social. Sendo assim, como as ideias de mtua

colaborao e a ausncia de contraposio de interesses so inerentes a tais ajustes, o termo de

parceria tem sido considerado pela doutrina e pela jurisprudncia como espcies de convnios e no

como contratos, tendo em vista a comunho de interesses do Poder Pblico e das entidades privadas

na consecuo de tais atividades.

Contudo, apesar de desnecessria a licitao formal nos termos da Lei n. 8666/93, no se pode

olvidar que dever a administrao observar os princpios do art. 37 da CRFB/88 na escolha da

entidade alm de, atualmente, vir prevalecendo o entendimento da doutrina, da jurisprudncia e dos

Tribunais de Contas no sentido de que, ainda que no se deva realizar licitao nos moldes da Lei n.

8.666/93, dever ser realizado procedimento licitatrio simplificado a fim de garantir a observncia

dos princpios da Administrao Pblica, como forma de restringir a subjetividade na escolha da

OSCIP a formalizar o termo de parceria.

Por no integrarem a Administrao Pblica, as OSCIPs no se submetem s regras de



concurso pblico, nos termos do art. 37, II, da CRFB.

importante ressaltar que, por se tratar de prova discursiva, ser exigido do examinando o

desenvolvimento do tema apresentado. Desse modo, alm de resposta conclusiva acerca do arguido, a

mera meno a artigo no pontuada, nem a mera resposta negativa desacompanhada do fundamento

correto.




A. No necessria a realizao de procedimento

formal licitatrio, tendo em vista que o termo de

parceria no possui a natureza jurdica de contrato,

por no haver oposio entre as vontades das partes /

inexistirem obrigaes recprocas, mas, sim, a

conjuno de esforos para realizao de objetivos

comuns (art. 2, nico, da Lei n. 8.666) (0,60).

Contudo, dever ser realizado procedimento seletivo

simplificado a fim de garantir a observncia dos

princpios da Administrao Pblica, como forma de

restringir a subjetividade na escolha da OSCIP a

formalizar o termo de parceria (0.30).

0.00/0.30/0.60/0,90




B. No. Por no integrarem a Administrao

Pblica, as OSCIPs no se submetem s regras de

concurso pblico, nos termos do art. 37, II, da CRFB

(0,35).

0,00/0,35

XI EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2013.2 FGV (Fundao Getlio Vargas)

Q Questo 4

Enunciado

Para a concesso da prestao de um determinado servio pblico atravs de

parceria pblico-privada na modalidade patrocinada, o Estado X, aps realizar

tomada de preos, celebrou contrato com um particular no valor de R$25.000.000,00

(vinte e cinco milhes de reais), com prazo de vigncia de 40 (quarenta) anos, a fim

de permitir que o particular amortizasse os investimentos realizados.

Diante das circunstncias apresentadas, vlida a contratao realizada? (Valor:

1,25)

Responda justificadamente, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a



Gabarito comentado

A resposta deve ser negativa.

Em primeiro lugar, nos termos do Art. 10 da Lei n. 11.079/2004, a contratao de parceria pblico-

privada deve ser precedida de licitao na modalidade de concorrncia, cuja realizao sujeita a



diversos condicionamentos previstos no citado dispositivo. A tomada de preos, portanto, no a

modalidade de licitao adequada contratao de parceria pblico-privada.

Em segundo lugar, conforme o inciso I do Art. 5 da Lei n. 11.079/2004, o prazo de vigncia do

contrato de parceria pblico-privada no pode ser inferior a 5 (cinco), nem superior a 35 (trinta e

cinco) anos, incluindo eventual prorrogao.

XII EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2013.3 FGV (Fundao Getlio Vargas)

Q Questo 2

Enunciado

Determinada Sociedade de Economia Mista federal, exploradora de atividade

econmica, objeto de controle pelo Tribunal de Contas da Unio, o qual verifica,

em tomada de contas especial, que h editais de licitao da estatal que contm

critrios de julgamento inadequados.

Sobre o caso, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao

legal pertinente, responda aos itens a seguir.

A) Uma sociedade de economia mista que explora atividade econmica pode ser

submetida ao controle do Tribunal de Contas? (Valor: 0,60)

B) O Tribunal de Contas pode determinar a aplicao de critrios que entenda

mais adequados, para o julgamento de licitaes? (Valor: 0,65)

Obs.: a simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.



Gabarito comentado

A questo busca verificar o conhecimento do examinando sobre a disciplina jurdica das sociedades

de economia mista, bem como sobre as competncias constitucionais do Tribunal de Contas.

A) possvel o controle das sociedades de economia mista pelo Tribunal de Contas, nos termos do

Art. 71, II, da Constituio, j que se trata de uma sociedade instituda pelo Poder Pblico. O

Supremo Tribunal Federal firmou entendimento no sentido de que as sociedades de economia mista

sujeitam-se fiscalizao pelos Tribunais de Contas. (STF, MS 25092/DF, RE 356209 AgR /GO,

MS 26117/DF, dentre outros).

B) A resposta deve ser pela impossibilidade de o Tribunal de Contas, em controle prvio de editais

de licitao, determinar a modificao de critrios, o qual estaria substituindo a vontade do

administrador em seu campo discricionrio, em violao ao princpio da separao dos Poderes

(Art. 2, da CR). Tal situao excepcionada, nos termos da jurisprudncia do STF (RE 547063),

quando h fundado receio de irregularidade na licitao, como ocorre, por exemplo, quando h

critrio de julgamento manifestamente irrazovel, com suspeita de direcionamento do resultado do

certame.

CAPTULO 3: PODERES DA ADMINISTRAO PBLICA



...


OAB/NE/ 2006.3

Questo 4

A administrao pblica municipal determinou a suspenso das

atividades de uma sociedade empresarial do ramo alimentcio,

por esta no possuir os requisitos legais mnimos de

funcionamento.

Redija um texto dissertativo que contemple a anlise da

situao-problema acima e que aborde os atributos do ato

administrativo.



Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto ao

Quesito


correo gramatical


- A situao aborda o poder de polcia, cujos

0,00 a 1,00



atributos apontados pela doutrina so os

seguintes: discricionariedade, auto-

executoriedade, coercibilidade, e

proporcionalidade na aplicao da sano.




exposio)

OAB/CESPE DIVERSAS REGIES/ 2008.2 gabarito com padro de resposta oficial-

Cespe

Questo 4

O governador de um estado editou decreto promovendo uma

ampla reformulao administrativa, na qual foram previstas a

criao, a extino e a fuso de rgos da administrao direta e

de autarquias estaduais. Alegou o governo estadual que, alm de

atender ao interesse pblico, a reformulao administrativa

inseria-se na competncia do Poder Executivo para, no exerccio

do poder regulamentar, dispor sobre a estruturao, as

atribuies e o funcionamento da administrao estadual.

Em face dessa situao, responda, de forma fundamentada, se

considerada legtima a iniciativa do chefe do Poder Executivo



estadual de, mediante decreto, promover as mudanas

pretendidas.



Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto ao

Quesito

1 Apresentao e estrutura textual

(legibilidade, respeito s margens,

paragrafao); correo gramatical

(acentuao, grafia, morfossintaxe)

0,00 a 0,20


2.1 Ilegalidade do decreto governamental,

pois, no exerccio do poder regulamentar, o

chefe do Poder Executivo s pode dispor

sobre organizao e funcionamento da

administrao quando tal fato no implicar

aumento de despesa nem criao ou extino

de rgos pblicos (CF, art. 84, VI, a); pelo

princpio da simetria, essa norma se aplica

tambm aos chefes de Poder Executivo

0,00 a 0,40



estadual.

2.2 Criao e extino de autarquias (CF, art.

37, inciso XIX)

0,00 a 0,20




exposio)

0,00 a 0,20


Questo 3

O estabelecimento de Antnio, um lava jato, foi interditado por

ato do diretor de determinado rgo de fiscalizao ambiental do

estado, sob o fundamento de que estaria ultrapassando o limite

mximo de rudos permitido para o exerccio da atividade.

Segundo aquela autoridade, o referido limite teria previso em

legislao estadual, que previa, alm da interdio, a

possibilidade de se aplicar a sano de advertncia e at mesmo a

concesso de prazo para o adequado tratamento acstico pelo

dono do estabelecimento.



Inconformado por no ter sido notificado para participar do ato

de medio sonora, realizado em local diverso do lugar em que se

situa o estabelecimento, por no ter tido a oportunidade de

exercer o contraditrio e a ampla defesa e, principalmente,

porque as atividades do lava jato vinham sendo exercidas havia

mais de 15 anos, no mesmo local, Antnio procurou o auxlio de

profissional da advocacia.

Considerando essa situao hipottica, na qualidade de

advogado(a) consultado(a) por Antnio, indique, com a devida

fundamentao, a medida judicial cabvel para sobrestar os

efeitos do auto de infrao que interditou o estabelecimento e

permitir o imediato funcionamento da atividade.

Discursiva Direito Administrativo Questo 3

Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto ao

Quesito


gramatical

0,00 a 0,20


2.1 Medida judicial: mandado de segurana

(0,10) com pedido de liminar (0,10)

0,00 a 0,20



2.2 Ofensa ao disposto no art. 5., LV, da

Constituio Federal: violao ao devido

processo legal (0,10); ao contraditrio e

ampla defesa (0,10)

0,00 a 0,20

2.3 Inaplicabilidade da sano de interdio 0,00 a 0,20




exposio)

0,00 a 0,20


Questo 4

O departamento de trnsito lavrou 15 autos de infrao contra

Marta. As multas de trnsito foram-lhe impostas sem que ela

fosse notificada e pudesse apresentar defesa prvia.

Inconformada e com o propsito de desconstituir os referidos

autos de infrao, Marta procurou o auxlio de profissional da

advocacia.

Na qualidade de advogado(a) consultado(a) por Marta, indique a

medida judicial cabvel para a decretao da nulidade dos autos

de infrao, apresentando o fundamento para o referido pedido.



DISCURSIVA DIREITO ADMINISTRATIVO QUESTO 4

Quesito avaliado

Faixa de

Valores

Atendime

nto

ao

Quesito


g

7097_questoes discursivas cejas - livro (futuro) de direito material de aras

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