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6/17/2010
Direito Medico e Responsabilidade
Curso de Acesso a Medicamentos - 2010
Ana Cláudia Pirajá BandeiraProfessora Mestre da Universidade Estadual de Maringá
Advogada especializada em Direito na Saúde
DIREITOS E OBRIGAÇÕESDECORRENTES DA RELAÇÃO MÉDICO
PACIENTE
PODE O MÉDICO DEIXAR DE PRESCREVER UM MEDICAMENTO OU
TRATAMENTO, PADRONIZADO OU NÃO PELA SOCIEDADE BRASILEIRA?
PODE O GESTOR DE SAÚDE DEIXAR DE DISPONIBILIZAR OU PAGAR
MEDICAMENTO OU TRATAMENTO PRESCRITO PELO MÉDICO, AINDA QUE
NÃO PADRONIZADO?
QUAL A RESPONSABILIDADE DO MÉDICO NA PRESCRIÇÃO DE
MEDICAMENTO OU TRATAMENTO NÃO PADRONIZADO?
DIREITOS E OBRIGAÇÕESDECORRENTES DA RELAÇÃO MÉDICO
PACIENTE
� DIGNIDADE HUMANA
� AUTONOMIA DE VONTADE
� BOA FÉ
� RESPONSABILIDADE SOCIAL
� DIGNIDADE HUMANA
� AUTONOMIA DE VONTADE
� BOA FÉ
� RESPONSABILIDADE SOCIAL
O MÉDICO ESTÁ SUJEITO A TODOS OS DEVERES DE
UMA ATIVIDADE MÉDICA, COMO OS DEVERES DE
INFORMAR, ACONSELHAR, APONTAR RISCOS,
PRESTAR ASSISTÊNCIA PRÉ E PÓS OPERATÓRIA,
ABSTER-SE DA PRÁTICA DE ABUSO E DESVIOS DE
PODER, SÓ ADOTANDO PROCEDIMENTO DE
EFICÁCIA COMPROVADA OU AUTORIZADOS
FUNDAMENTADAMENTE PELO GRAU DO
CONHECIMENTO CIENTÍFICO DOMINANTE
DIREITOS E OBRIGAÇÕES
� DIGNIDADE HUMANA
� AUTONOMIA DE VONTADE
� BOA F� RESPONSABILIDADE SOCIAL
O DIREITO É COMO UMA ESTRELA QUE, NASCIDA
PARA ILUMINAR O DESTINO DAS PESSOAS, NÃO CONSEGUE, POR VEZES, ENCANTAR A TODOS COM SEU BRILHO, O QUE EXPLICA PELA
INVULNERABILIDADE DE SISTEMAS IMUNES À
TRANSPARÊNCIA
3498 - RESPONSABILIDADE CIVIL - ERRO MÉDICO. INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA. EXCLUDENTE DE RESPONSABILIDADE. QUANDO O MÉDICO, PARA SALVAR A VIDA DO PACIENTE, VÊ-SE NA CONTINGÊNCIA DE PROCEDER A INTERVENÇÃO QUE CONTENHA O RISCO DE CAUSAR EFEITO COLATERAL LEVE OU GRAVE, SEQÜELA, CICATRIZ APARENTE OU DEFICIT SENSORIAL, NÃO LHE RESTANDO OUTRA ALTERNATIVA PARA PRESERVAR A VIDA, ESTÁ-SE DIANTE DE INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA, QUE ATUA COMO CAUSA EXCLUDENTE DE RESPONSABILIDADE, AINDA QUE ESTA SEJA OBJETIVA. (TJSP - AP 354.682-5/7-00 - 3ª C. - REL. DES. RUI STOCO - J. 17.02.2004)
DIREITOS E OBRIGAÇÕES
� DIGNIDADE HUMANA
� AUTONOMIA DE VONTADE
� BOA FÉ
� RESPONSABILIDADE SOCIAL
A OBRIGAÇÃO DE INDENIZAR CUMPRE A FUNÇÃO SOCIAL DE RECOMPENSAR O PREJUDICADO,
RECOMPONDO SEU PATRIMÔNIO MORAL E MATERIAL. PORTANTO,
TEM PAPEL RELEVANTE NA
ORGANIZAÇÃO SOCIAL
PRINCÍPIOS BASILARES DO DIREITO MÉDICO
� SOCIALIDADE – justiça social.
MANDADO DE SEGURANÇA – FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO DE ALTO CUSTO –TRATAMENTO QUIMIOTERÁPICO – CÂNCER DE PULMÃO EM FASE METÁSTICA –DIREITO À VIDA E À SAÚDE – ARTIGOS 6º E 196 DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL –DIREITO DE TODOS E DEVER DO ESTADO – CARÊNCIA ECONÔMICA DO
IMPETRANTE – SEGURANÇA CONCEDIDA;
EQÜIDADE
� ADAPTAR OS FATOS SOCIAIS AOS MODELOS JURÍDICOS VIGENTES, MEDIANTE UTILIZAÇÃO DOS CONCEITOS DE JUSTIÇA E IGUALDADE. NO TOCANTE A ATIVIDADE MÉDICA SERÃO NECESSÁRIAS DECISÕES QUE PERMITAM O ACESSO DE TODAS AQUELES QUE NECESSITEM AO TRATAMENTO MÉDICO. ASSIM, POR VEZES, PELO PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE, NÃO DEVERÁ SER AUTORIZADO TRATAMENTO INOVADOR, NÃO PROTOCOLIZADO E DE ALTO CUSTO.
“A era dos direitos”
“Os direitos nascem quando o aumento do poder do homem sobre
o homem - que acompanha, inevitavelmente, o processo tecnológico (a capacidade do
homem de dominar a natureza e os outros homens) - ou cria novas ameaças à liberdade do indivíduo, ou permite novos remédios para
suas indigências”.
1909-2004
NORBERTO BOBBIO
HÁ DIREITOS FUNDAMENTAIS QUE REPOUSAM NA IGUALDADE DOS SERES
HUMANOS, COMO A VIDA, A LIBERDADE E A AUTONOMIA INDIVIDUAIS. OUTROS HÁPARA GARANTIR O ACESSO AOS BENS
SOCIAIS, COMO A EDUCAÇÃO E A SAÚDE. ESTES TÊM COMO FUNDAMENTAÇÃO A DESIGUALDADE ENTRE AS PESSOAS E POR ESCOPO A SUA COMPENSAÇÃO PARA A
PROMOÇÃO DE UMA VIDA DIGNA. AMBOS SE ENCONTRAM CONSAGRADOS NAS CONVENÇÕES INTERNACIONAIS E NAS
CONSTITUIÇÕES NACIONAIS.
AÇÃO CIVIL PÚBLICA - Fornecimento de medicamentos a pessoa necessitada ...- Direito a saúde constitui direito indisponível do ser humano, que transcende ao indivíduo -Enquadramento no conceito de interesses coletivos ou difusos – Principio da dignidade da pessoa humana erigido cm fundamento do Estado Democrático de Direito no artigo I" da Constituição Federal – Ação
procedente - recursos improvidos Apelação cível n" 926 563 5/9 - São José do Rio Preto - Voto 5035 TJSP
UM EXEMPLO É O DAS TECNOLOGIAS REPRODUTIVAS, QUE SATISFAZEM O DESEJO (A NECESSIDADE?) DE CONCEBER DE ALGUNS CASAIS ESTÉREIS COM GRANDE CUSTO E DESEMBOLSO DE RECURSOS QUE PODERIAM SERVIR PARA FINS MAIS ALTRUÍSTAS. TAMBÉM A CIRURGIA PLÁSTICA PODE CAIR NO ÂMBITO DA “MEDICINA DO DESEJO”. POR ISSO DEVE-SE REAFIRMAR QUE UM DIREITO NÃO ÉPER SE DESEJO, NECESSIDADE, INTERESSE NEM CAPACIDADE.
Desejo, necessidade ou direito?
� Direito� Necessidade� Desejo� Interesse� Aptidão
Desejar ou necessitar algo não indica que se deva criar o direito de obtê-lo.
MUITOS DIREITOS POSITIVOS E DE BEM-ESTAR NÃO APARECEM DE IGUAL FORMA EM TODOS OS CONTEXTOS
CULTURAIS. A EXPRESSÃO “DIREITO À SAÚDE”, POR EXEMPLO, CARECE DE SENTIDO A MENOS QUE SEJA CONSIDERADA “COISA” SUSCETÍVEL DE AQUISIÇÃO E
VENDA. TEM MAIS SENTIDO AFIRMAR “DIREITO A MEIOS PARA A CONSTRUÇÃO E A PRESERVAÇÃO DA SAÚDE”,POIS A SAÚDE É PROCESSO E RITUAL PESSOAL QUE
CADA INDIVÍDUO GERE SEGUNDO SUAS PREDILEÇÕES, SE NÃO AFETAM NEGATIVAMENTE A OUTROS.
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JUSTIFICATIVA ÉTICA E LEGAL
A saúde é um direito de todos e UM DEVER DO ESTADO, o qual compete prover as
condições indispensáveis a seu pleno gozo
Paciente da rede pública de saúde, em estado grave, pode ser internado em UTI de hospital particular... TJDF.
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JUSTIFICATIVA ÉTICA E LEGAL
� CONSTITUIÇÃO FEDERAL
� CÓDIGO CIVIL
� CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
� CÓDIGO DE ÉTICA MÉDICA
A VIDA E A SAÚDE DAS PESSOAS SÃO DE INTERESSE DA COLETIVIDADE, CONSTITUINDO COM ISSO BENS INALIENÁVEIS E FUNDAMENTO DA CONSTITUIÇÃO DA
REPUBLICA FEDERATIVA DO
BRASIL
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JUSTIFICATIVA ÉTICA E LEGAL
� CONSTITUIÇÃO FEDERAL
� CÓDIGO CIVIL
� CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
� CÓDIGO DE ÉTICA MÉDICA
PARA QUE SE CONCEDA A REPARAÇÃO É PRECISO QUE O FATO GERADOR SEJA MORALMENTE IMPUTÁVEL AO SEU
AUTOR, ISTO É QUE SE ORIGINE DE SUA
VONTADE OU DE SUA ATIVIDADE
CONSCIENTE. NA AUSÊNCIA DE CULPA, QUE NÃO SE PRESUME, IMPROCEDE O PEDIDO
DE REPARAÇÃO.
"INDENIZAÇÃO. ERRO MÉDICO...NÃO SE IDENTIFICA NENHUM SUPORTE PARA A PRETENSÃO DO APELANTE...”... MERO DISSABOR, ABORRECIMENTO, MÁGOA, IRRITAÇÃO OU SENSIBILIDADE EXACERBADA ESTÃO FORA DA ÓRBITA DO DANO MORAL, ... NOTÍCIAS DIVULGADAS PELA MÍDIA, MUITAS VEZES COM ESTARDALHAÇO, A RESPEITO DE RESSARCIMENTOS MILIONÁRIOS POR ALEGADO DANO MORAL, CONCEDIDOS POR JUIZES NO PAÍS E NO EXTERIOR, ACABAM POR INFLUENCIAR AS PESSOAS, QUE ACABAM POR CRER NA POSSIBILIDADE DE VIREM A RECEBERPOLPUDAS INDENIZAÇÕES POR AQUILO QUE, A RIGOR, MENOS QUE DANO MORAL, NÃO CONSTITUI MAIS QUE SIMPLES ABORRECIMENTO.'‘(TJSP. APELAÇÃO CÍVEL N.°/ 101.697-4/0-00. DES. RELATOR ELLIOT AKEL) APELAÇÃO CÍVEL N.° 994.09.342.410-1
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JUSTIFICATIVA ÉTICA E LEGAL
� CONSTITUIÇÃO FEDERAL
� CÓDIGO CIVIL
� CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
� CÓDIGO DE ÉTICA MÉDICA
Na evolução da ordem jurídica o ser humano, que primeiramente se tornou pessoa, como titular de direito, mais tarde assumiu a qualidade de cidadão, investido de direitos políticos, conquista agora uma nova qualidade na preservação de sua vida
quotidiana. O desamparado de ontem é agora S.Exa. O
consumidor, dotado de recursos eficazes para a afirmaçao de seus
direitos e a reparação de eventuais prejuízos que venha a sofrer no cumprimento de suas necessidades elementares. CAIO
TÁCITO
3500 - RESPONSABILIDADE CIVIL - Erro médico. Omissão no tratamento cirúrgico de fratura em membro inferior. Ônus da prova. Dano moral. Pensão. Improvido. 1. Na prestação de serviço hospitalar, o ônus da prova deve ser invertido, o que vale dizer que o hospital demandado só pode eximir-se da culpa provando que o dano édecorrente da culpa do próprio paciente. 2. Dano moral e pensão adequadamente fixados. (TJMS -AC 2002.011595-9/0000-00 -Campo Grande - 2ª T.Cív. - RelªDesª Tânia Garcia de Freitas Borges - J. 09.11.2004)
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JUSTIFICATIVA ÉTICA E LEGAL
� CONSTITUIÇÃO FEDERAL
� CÓDIGO CIVIL
� CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
�CÓDIGO DE ÉTICA MÉDICA
EXISTEM TRÊS MODELOS DE RESPONSABILIDADE
� a subjetiva, individualista, calcada na culpa;
� a objetiva, mais ampla, fundada na teoria do risco;
� a coletiva, modelo contemporâneo de responsabilidade, calcado na idéia de solidariedade, de socialização do risco (surgem os Fundos, seguros obrigatórios, o Estado compelido a indenizar, cobra impostos – e, aí, todos pagam). Ex.: seguro obrigat. de automóveis - DPVAT, acid. de trabalho). Não se condenaria alguém, individualmente, a ressarcir o prejuízo, mas a sociedade, como um todo – ou setor desta.
FUNÇÕES DA RESPONSABILIDADE
� a) reparatória – danos materiais;
� b) compensatória – danos extrapatrimoniais;
� c) punitiva – castigar;
� d) preventiva – dissuadir o causador do dano.
Tem-se enfatizado, amiúde, as duas últimas.
O que é uma reparação justa?
No Brasil – STJ:
• Tetraplegia de policial : R$ 1.140.000,00 (Resp.
951514/SP – Julg. 04.10.2007)
• Morte de esposa (desempregada): R$15.000.00 (Agravo
970.842 – pub. 14.02.08)
• Morte de filho menor (família de baixa renda): R$
60.000,00 (Resp. 1.043.682/PR– julg. 20.06.08)
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Equilíbrio Relação Médico-PacienteConsentimento
� Informar o risco do tratamento:
a) intervenções pouco necessária, tratamentos novos + riscos à informar;
b) freqüência e gravidade dos riscos;
c) linguagem acessível ao paciente.
Conflito de Interesses
• INDÚSTRIA FARMACÊUTICA E DE EQUIPAMENTOS
• ALTA TECNOLOGIA E CAPITAL
• PESQUISA
CONCLUSÃO
� O MÉDICO DEVE SEMPRE PRESCREVER MEDICAMENTO E/OU T RATAMENTO QUE POSSA TRAZER UM BENEFÍCIO AO PACIENTE. QUANDO O TRA TAMENTO NÃO FOR
AINDA CIENTIFICAMENTE COMPROVADO, DEVE ALERTAR SOBR E OS RISCOS, CABENDO AO PACIENTE DECIDIR SE ACEITA OU NÃO.
� O GESTOR DE SAÚDE NÃO PODE JAMAIS DEIXAR DE DISPONIBILIZAR OU PAGAR MEDICAMENTO OU TRATAMENTO PRESCRITO PELO MÉDICO, AI NDA QUE NÃO
PADRONIZADO. QUANDO HOUVER A NEGATIVA, O PACIENTE TEM O DIREITO DE BUSCAR GUARIDA NO PODER JUDICIÁRIO. PORÉM O MÉDICO NÃO PODE DEIXAR DE
LADO A SUA RESPONSABILIDADE SOCIAL , ASSIM DEVE PRE SCREVER MEDICAMENTOS/ TRATAMENTOS QUE REALMENTE ATENDAM AO PRINCÍPIO DA
BENEFICÊNCIA.
� A RESPONSABILIDADE DO MÉDICO NA PRESCRIÇÃO DE MEDIC AMENTO OU TRATAMENTO NÃO PADRONIZADO SERÁ SEMPRE ANALISADA ME DIANTE A VERIFICAÇÃO DA CULPA. PORÉM, PODE O MÉDICO, EM RAZÃ O DA FALTA DE
INFORMAÇÃO ADEQUADA SOBRE O TRATAMENTO QUE DEIXOU SEQUELAS, SER CONDENADO A REPARAR O DANO QUE CAUSOU.
“...Para que as pessoas possam desfrutar dos prazeres da cidadania, sem riscos das pressões e opressões injustas, o Direito transforma-se, adapta-se e reorganiza-se, para alcançar metas sustentáveis de paz e harmonia
social”.
OBRIGADA
BANDEIRA ADVOGADOS ASSOCIADOS
AV. TIRADENTES 1008. CJTO 1506
55-44-30265570 – MARINGÁ – PR
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