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CAO – Crim Boletim Criminal Comentado n°124, 2/2021

(semana nº 2)

Procurador-Geral de Justiça

Mário Luiz Sarrubbo

Secretário Especial de Políticas Criminais

Arthur Pinto Lemos Junior

Assessores

Fernanda Narezi P. Rosa

Ricardo José G. de Almeida Silvares

Rogério Sanches Cunha

Valéria Scarance

Paulo José de Palma (descentralizado)

Artigo 28 e Conflito de Atribuições

Marcelo Sorrentino Neira

Fernando Célio Brito Nogueira

Analistas Jurídicos

Ana Karenina Saura Rodrigues

Victor Gabriel Tosetto

Boletim Criminal Comentado 124- Fevereiro-

2021 -

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SUMÁRIO

ESTUDOS DO CAOCRIM.........................................................................................................................3

1-Tema: ANPP e audiência de homologação. (In)dispensabilidade da presença do MP......................3

STF/STJ: decisões de interesse institucional COMENTADAS PELO CAOCRIM.......................................4

DIREITO PROCESSUAL PENAL:...............................................................................................................4

1-Tema: Violência doméstica e familiar. Valor do depoimento da vítima. Evolução da

jurisprudência.......................................................................................................................................4

DIREITO PENAL:...................................................................................................................................10

1-Tema: Terceira Seção revisa tese e define que não pagamento de multa impede reconhecimento

de extinção de punibilidade ...............................................................................................................10

2- Tema: Terceira Seção vai fixar tese sobre uso de condenações passadas no cálculo da

pena....................................................................................................................................................12

MP/SP: decisões do setor art. 28 do CPP............................................................................................14

1-Tema: Recusa ministerial quanto ao aditamento de denúncia – manutenção...............................14


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ESTUDOS DO CAOCRIM

1-Tema: ANPP e audiência de homologação. (In)dispensabilidade da presença do MP.

O ANPP será formalizado nos autos do procedimento investigatório conduzido pelo Ministério

Público (PIC) ou do inquérito policial (IP), devendo conter a qualificação completa do investigado,

bem como as suas condições, eventuais valores a serem restituídos e as datas para cumprimento.

O ajuste deve ser firmado pelo membro do Ministério Público, pelo investigado e seu defensor.

O art. 28-A prevê verdadeira solenidade para julgamento do ANPP. O juiz marca audiência para

verificar a sua voluntariedade, por meio da oitiva do investigado na presença de seu defensor, bem

como sua legalidade.

A “ratio legis” fica bem clara. Confere-se ao juiz, com a oitiva do investigado (compromissário) e de

seu defensor, a salutar possibilidade de avaliar se o acordo foi ou não forçado, contra a vontade do

investigado. Daí porque, na audiência a que se refere o dispositivo, não haver previsão quanto à

presença do proponente do acordo (Ministério Público), mas somente do indigitado e seu defensor.

Nesse sentido o Enunciado no 26 da Procuradoria Geral de Justiça do Estado de São Paulo editado

em conjunto com a colenda Corregedoria Geral do Ministério Público (PGJ/CG), no tocante à Lei no

13.964/2019:

“Não é obrigatória a participação do membro do Ministério Público na audiência de homologação

do acordo de não persecução penal prevista no § 4o do art. 28-A do CPP”.

Alguns juízes, contudo, condicionavam a realização da referida audiência à presença do órgão de

execução do Ministério Público. Trata-se de evidente erro “in procedendo”, reparável pela via da

correição parcial.

Compartilhamos, neste estudo, importante precedente do TJ/SP, deferindo liminar em sede de

correição parcial subscrita pelo colega Leonardo D’Angelo Vargas Pereira.

Clique aqui para ter acesso.

http://www.mpsp.mp.br/portal/page/portal/Criminal/Criminal_Juri_Jecrim/justicapenalnegociada/Correic%CC%A7a%CC%83o%20Parcial%20audie%CC%82ncia%20DIPO%20ANPP.docx


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STF/STJ: decisões de interesse institucional COMENTADAS PELO CAOCRIM

DIREITO PROCESSUAL PENAL:

1-Tema: Violência doméstica e familiar. Valor do depoimento da vítima. Evolução da

jurisprudência.

No julgado abaixo, encaminhado ao CAO-CRIM pelo promotor de Justiça Rogério Zagallo, o STJ

decidiu que o depoimento da vítima na fase inquisitiva, somado à prova pericial submetida à

contraditório postergado, se mostram suficientes para fundamentar a condenação.

STJ- AgRg no HABEAS CORPUS Nº 558613 - RJ (2020/0016617-0)

EMENTA AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS. WRIT SUBSTITUTIVO DE RECURSO PRÓPRIO.

IMPOSSIBILIDADE. CONDENAÇÃO COM BASE EM PROVA EXCLUSIVAMENTE INQUISITORIAL.

INOCORRÊNCIA. VIOLÊNCIA DOMÉSTICA. LESÃO CORPORAL. DEPOIMENTO EM FASE POLICIAL.

EXAME DE CORPO DE DELITO. VÍTIMA QUE REATOU RELACIONAMENTO COM AGRESSOR E

PERMANECEU EM SILÊNCIO NA AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO. ACERVO PROBATÓRIO SUFICIENTE.

AÇÃO PENAL PÚBLICA INCONDICIONADA. VOLUNTARIEDADE RECURSAL. EMBARGOS

INFRINGENTES NÃO INTERPOSTOS. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. A jurisprudência desta

Corte Superior é firme no sentido de que a divergência a respeito da estratégia defensiva entre o

novo advogado e seu predecessor na causa não inquina de nulidade a ação penal, ainda que se

trate de hipótese de não interposição de recurso, em razão do princípio da voluntariedade recursal.

2. A época da audiência de instrução, a vítima não quis dar sua versão dos fatos, pois já havia

reatado o relacionamento com o acusado/paciente. Tratando-se de violência doméstica e familiar,

é comum que não haja testemunhas do fato. Dentro desse cenário, o depoimento da vítima na fase

inquisitiva e a prova pericial submetida à contraditório postergado se mostram suficientes para

fundamentar a condenação. 3. Agravo Regimental desprovido.

Como se percebe do julgado acima, o entendimento dos nossos tribunais acerca do valor da palavra

da vítima nos casos de violência doméstica e familiar está em franca evolução, justamente em

razão das características particulares desse tipo de violência, que impedem ou dificultam que a

mulher em situação de violência consiga romper com o ciclo da violência.

Vamos demonstrar essa evolução e subsidiar o promotor e o procurador de Justiça com decisões

que confirmam a tese 13 do STJ publicada na série enunciados da Corte sobre a Lei Maria da Penha:

“Nos crimes praticados no âmbito doméstico e familiar, a palavra da vítima tem especial

relevância para fundamentar o recebimento da denúncia ou a condenação, pois normalmente

são cometidos sem testemunhas”.

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Vejamos.

HC 318976/RS, Rel. Ministro LEOPOLDO DE ARRUDA RAPOSO (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO

TJ/PE), QUINTA TURMA, Julgado em 06/08/2015, DJE 18/08/2015

RHC 051145/DF, Rel. Ministro SEBASTIÃO REIS JÚNIOR, Julgado em 11/11/2014, DJE 01/12/2014

AgRg no AREsp 423707/RJ, Rel. Ministro NEFI CORDEIRO, Julgado em 07/10/2014, DJE 21/10/2014

HC 263690/RJ, Rel. Ministro MOURA RIBEIRO, QUINTA TURMA, Julgado em 17/10/2013, DJE

24/10/2013

AgRg no AREsp 213796/DF, Rel. Ministro CAMPOS MARQUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO

TJ/PR), QUINTA TURMA, Julgado em 19/02/2013, DJE 22/02/2013

HC 151204/RJ, Rel. Ministra MARILZA MAYNARD (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/SE),

QUINTA TURMA, Julgado em 23/10/2012, DJE 26/10/2012

HC 179364/DF, Rel. Ministro MARCO AURÉLIO BELLIZZE, QUINTA TURMA, Julgado em 07/08/2012,

DJE 16/08/2012

Decisões Monocráticas sobre a tese

AREsp 547181/DF, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, Julgado em 25/05/2015,Publicado em

03/06/2015

AREsp 574212/DF, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, Julgado em 25/11/2014,Publicado

em 28/11/2014

AREsp 329687/DF, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, Julgado em 05/06/2013,Publicado

em 12/06/2013

Importante, ainda, destacar ementas sobre o tema, todas retiradas de julgados do STJ:

[...] CRIME DE AMEAÇA. VIOLÊNCIA DOMÉSTICA. ESPECIAL RELEVÂNCIA À PALAVRA DA VÍTIMA

COMO FUNDAMENTO PARA A CONDENAÇÃO. [...] 3. A palavra da vítima tem especial relevância

para fundamentar a condenação pelo crime de ameaça, mormente porque se trata de violência

doméstica ou familiar. [...]. STJ, AgRg no AREsp 423707/RJ, Rel. Min. Nefi Cordeiro, j. em

07/10/2014. – Grifou-se.

RECURSO EM HABEAS CORPUS. LEI MARIA DA PENHA. MEDIDAS PROTETIVAS DE URGÊNCIA.

FUNDAMENTAÇÃO. PALAVRA DA VÍTIMA. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. 1. Em se tratando de

casos de violência doméstica em âmbito familiar contra a mulher, a palavra da vítima ganha

http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?i=1&b=ACOR&livre=((%27HC%27.clas.+e+@num=%27318976%27)+ou+(%27HC%27+adj+%27318976%27.suce.))&thesaurus=JURIDICOhttp://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?i=1&b=ACOR&livre=((%27RHC%27.clas.+e+@num=%27051145%27)+ou+(%27RHC%27+adj+%27051145%27.suce.))&thesaurus=JURIDICOhttp://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?i=1&b=ACOR&livre=((%27AGARESP%27.clas.+e+@num=%27423707%27)+ou+(%27AGRG%20NO%20ARESP%27+adj+%27423707%27.suce.))&thesaurus=JURIDICOhttp://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?i=1&b=ACOR&livre=((%27HC%27.clas.+e+@num=%27263690%27)+ou+(%27HC%27+adj+%27263690%27.suce.))&thesaurus=JURIDICOhttp://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?i=1&b=ACOR&livre=((%27AGARESP%27.clas.+e+@num=%27213796%27)+ou+(%27AGRG%20NO%20ARESP%27+adj+%27213796%27.suce.))&thesaurus=JURIDICOhttp://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?i=1&b=ACOR&livre=((%27HC%27.clas.+e+@num=%27151204%27)+ou+(%27HC%27+adj+%27151204%27.suce.))&thesaurus=JURIDICOhttp://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/toc.jsp?i=1&b=ACOR&livre=((%27HC%27.clas.+e+@num=%27179364%27)+ou+(%27HC%27+adj+%27179364%27.suce.))&thesaurus=JURIDICOhttp://www.stj.jus.br/SCON/decisoes/toc.jsp?i=1&b=DTXT&livre=(ARESP+e+547181).nome.http://www.stj.jus.br/SCON/decisoes/toc.jsp?i=1&b=DTXT&livre=(ARESP+e+574212).nome.http://www.stj.jus.br/SCON/decisoes/toc.jsp?i=1&b=DTXT&livre=(ARESP+e+329687).nome.


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especial relevo para o deferimento de medida protetiva de urgência, porquanto tais delitos são

praticados, em regra, na esfera da convivência íntima e em situação de vulnerabilidade, sem que

sejam presenciados por outras pessoas. [...] 3. Estando em conflito, de um lado, a preservação da

integridade física da vítima e, de outro, a liberdade irrestrita do suposto ofensor, atende aos

mandamentos da proporcionalidade e razoabilidade a decisão que restringe moderadamente o

direito de ir e vir do último. STJ, RHC 34035/AL, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, j. em 05/11/2013. –

Grifou-se.

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E FAMILIAR.

PALAVRA DA VÍTIMA. ASSUNÇÃO DE ESPECIAL IMPORTÂNCIA. [...] 1. O recurso encontra-se

fundamentado na negativa de vigência aos artigos 41 e 395, inciso III, do CPP, sob o argumento da

falta de justa causa para a ação penal que investiga o crime de ameaça ocorrido no âmbito familiar,

tendo em vista que a simples palavra da vítima, sem os demais meios probatórios, não configura

indício suficiente de autoria e materialidade a autorizar o recebimento da ação penal. 2. No que

tange aos crimes de violência doméstica e familiar, entende esta Corte que a palavra da vítima

assume especial importância, pois normalmente são cometidos sem testemunhas. STJ, AgRg no

AREsp 213796/DF, Rel. Campos Marques (Desembargador Convocado do TJPR), j. em 19/02/2013.

São vários os julgados de tribunais de justiça que caminham no mesmo sentido, isto é, de que a

palavra da vítima deve ter uma valoração diferenciada. Confira-se:

- Em crimes que envolvem violência doméstica, a palavra da vítima merece especial valor,

sobretudo quando em sintonia com as provas produzidas. TJDF, Acórdão 900407. No mesmo

sentido são as seguintes decisões do TJDF: Acórdão 900830, Unânime, Rel. Souza e Avila, 2ª Turma

Criminal, j. em 15/10/2015; Acórdão 899048, Unânime, Rel. Cesar Laboissiere Loyola, 2ª Turma

Criminal, j. em 08/10/2015; Acórdão 896485, Unânime, Relator: Esdras Neves, 1ª Turma Criminal, j.

em 24/09/2015; Acórdão 877453, Unânime, Relator: SILVA LEMOS, 1ª Turma Criminal, j. em

12/06/2015. Acórdão n. 918750, 20140110021780APR, Relator: Silvânio Barbosa dos Santos, 2ª

Turma Criminal, j. em 04/02/2016, Publicado no DJE: 15/02/2016. Pág.: 197; Acórdão n. 912096,

20130210048999APR, Relator: Roberval Casemiro Belinati, 2ª Turma Criminal, j. em 10/12/2015,

Publicado no DJE: 18/12/2015. Pág.: 105; Acórdão n. 908335, 20140610007924APR, Relator:

Jesuino Rissato, 3ª Turma Criminal, j. em 26/11/2015, Publicado no DJE: 01/12/2015.

- A decisão está baseada na palavra da vítima, que possui especial relevo e credibilidade nos delitos

de violência doméstica, que são praticados, em regra, na esfera da convivência íntima e em

situação de vulnerabilidade, sem que sejam presenciados por outras pessoas. TJDF - PET:

20150020205129, Rel. Esdras Neves, j. em 24/09/2015, 1ª Turma Criminal, Publicado no DJE :

01/10/2015.

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- Inviável a tese de absolvição por insuficiência de provas quando as declarações da ofendida são

coerentes, ratificadas em Juízo sob o crivo do contraditório, e corroboradas por outras provas

acostadas aos autos. O crime de ameaça é formal, qual seja, a consumação independe do resultado

naturalístico – a intimidação da ofendida. [...] É cediço que a palavra da vítima, no tocante aos

crimes que envolvem relações domésticas, reveste-se de especial credibilidade, pois são cometidos

na maioria das vezes sem a presença de testemunhas oculares. TJDF, Acórdão 915110,

20140410058204APR, Rel. Humberto Adjuto Ulhôa, 3ª Turma Criminal, j. em 21/01/2016.

- NOS CRIMES OCORRIDOS NO ÂMBITO FAMILIAR, A PALAVRA DA VÍTIMA TEM MAIOR RELEVANCIA,

UMA VEZ QUE, TAL DELITO TENDE A OCORRER SEM TESTEMUNHAS. [...] o acervo probatório se

mostrou suficiente em demonstrar que a conduta do apelante foi tida como típica, em especial a

palavra da vítima, que, em crimes decorridos no âmbito familiar, ganha certo relevo probatório,

uma vez que, tais delitos não são praticados na presença de terceiros, configurando como um meio

probante mais concreto à elucidação dos fatos, ainda mais quando se apresenta com precisão de

detalhes, como no presente caso, sendo impossível, portanto, a absolvição pretendida pela defesa.

TJPA, APL 201430196960, Data de publicação: 14/11/2014.

- A Lei n. 11.340/06, intitulada 'Lei Maria da Penha', tem como objetivo coibir a violência doméstica

e familiar, que na maioria das vezes ocorre às escuras, dentro do próprio ambiente domiciliar,

ausente de testemunhas presenciais. Assim, nos delitos tipificados na nova lei, de suma

importância é a palavra da vítima para o melhor elucidar dos fatos, de modo que comprovadas a

materialidade e a autoria do delito de violência doméstica, impossível a absolvição TJSC, AC

2009.024627-0, 3ª Câmara Criminal, Rel. Des. Moacyr de Moraes Lima Filho, j. 13/10/2009.

- PRETENDIDA A ABSOLVIÇÃO POR AUSÊNCIA DE PROVAS - PALAVRA DA VÍTIMA QUE TEM ESPECIAL

RELEVÂNCIA, CORROBORADA PELA PROVA TESTEMUNHAL - DEMONSTRAÇÃO DE QUE A CONDUTA

IMPÕE MEDO NA VÍTIMA. TJSC, Rel. Getúlio Corrêa, j. em 17/11/2014.

- Em casos de violência contra a mulher - seja ela física ou psíquica -, a palavra da vítima é de

fundamental importância para a devida elucidação dos fatos, constituindo elemento hábil a

fundamentar um veredicto condenatório, quando firme e coerente, máxime quando corroborada

pelos demais elementos de prova encontrados nos autos. TJSC, ACrim 2013.029436-0, Des. Paulo

Roberto Sartorato, j. 20.08.2013.

- Nos crimes de violência doméstica, a palavra da vítima tem especial relevância probatória, quando

em consonância com as demais provas existentes nos autos. TJMG, APR 10073120027658001/MG,

Câmaras Criminais / 7ª CÂMARA CRIMINAL, Relator: Sálvio Chaves, j. em 09/10/2014.

- Em crimes cometidos no âmbito doméstico, a palavra da vítima é de extrema relevância, na

medida em que, via de regra, as agressões ocorrem na clandestinidade, ou seja, no próprio

http://tj-pa.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/169515044/apelacao-apl-201430196960-pa


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ambiente familiar e sem a presença de testemunhas. TJMG, HC 10000130835242000/MG, Câmaras

Criminais / 5ª CÂMARA CRIMINAL, Rel. Júlio César Lorens, j. em 03/12/2013.

- O conjunto probatório mostra-se idôneo e firme no sentido de esclarecer a materialidade e a

autoria, não se havendo falar em absolvição por insuficiência de provas. São estes os fundamentos

pelos quais, com o parecer, nego provimento ao recurso. TJMS, Processo 0061291-

71.2012.8.12.0001.

- A PALAVRA DA VÍTIMA TEM ESPECIAL RELEVÂNCIA EM CRIMES COMETIDOS COM VIOLÊNCIA

DOMÉSTICA. NÃO HAVENDO ELEMENTOS NOS AUTOS QUE A CONTRARIE, NÃO HÁ POR QUE

DESACREDITÁ-LA, SOBREMANEIRA QUANDO AMPARADA POR OUTROS ELEMENTOS DE

CONVICÇÃO. TJRS, Apelação Criminal 70052745643, Primeira Câmara Criminal, Rel. Des. Julio Cesar

Finger, j. em 10/04/2013.

- Em crimes decorrentes de violência doméstica, a palavra da vítima é de suma relevância,

principalmente quando vem acompanhada de prova da materialidade do delito. Caso em que o réu

não trouxe aos autos nenhum elemento de prova capaz de desfazer a versão trazida na peça

acusatória. TJRS, AC 70052937026, Segunda Câmara Criminal, Relator: José Ricardo Coutinho Silva,

j. em 17/09/2015.

- Em crimes de violência doméstica, diante da divergência das versões apresentadas pelo acusado e

pela vítima, prepondera esta, por tratar de crimes praticados, em geral, sem a presença de

testemunhas, pois no ambiente doméstico. TJRS, Rel. Catarina Rita Krieger Martins, j. em

01/03/2012, Terceira Câmara Criminal.

- Em crimes de violência doméstica, que via de regra são perpetrados no ambiente residencial, sem

outras testemunhas, a palavra firme e convicta da vítima assume especial relevância, ainda mais

que essa tem como único interesse apontar o verdadeiro culpado pela infração e não incriminar

gratuitamente alguém. Ademais, as lesões se encontram devidamente comprovadas pela prova

técnica. TJRS, Apelação Crime 70043429604, Primeira Câmara Criminal, Rel. Manuel José Martinez

Lucas, Julgado em 19/10/2011.

- Nos crimes de violência doméstica, os quais, geralmente, ocorrem à distância de testemunhas, a

palavra da ofendida assume especial relevo, consistindo em prova suficiente para a condenação.

TJRS, Apelação Crime 70042446518, Quarta Câmara Criminal, Rel. Gaspar Marques Batista, j. em

29/06/2011.

- A palavra da vítima, nos crimes cometidos no âmbito da violência doméstica, quando firme e

coerente, é prova suficiente para justificar sentença condenatória. Especialmente quando

corroborada por outros elementos de provas colhidos na instrução, como no caso destes autos. 2.

Inexistindo prova judicial capaz de invalidar a versão firme e coerente apresentada pela vítima, que


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foi corroborada com depoimentos testemunhais, não há que se falar em absolvição do apelante.

TJPI, ACR 201100010060882 PI, Rel. Des. Joaquim Dias de Santana Filho, j. em 10/04/2012, 2ª.

Câmara Especializada Criminal.

- Lesão corporal. Violência doméstica. Palavra da vítima. Relevância, devido à natureza da

infração, praticada, quase sempre, na clandestinidade Prova suficiente a autorizar a condenação.

TJPR, 8259970, Rel. Campos Marques, j. em 08/03/2012, 1ª Câmara Criminal.

- Tratando-se de crime envolvendo violência doméstica e familiar, assume especial relevo a palavra

da ofendida, em razão de tais infrações serem comumente praticadas na esfera da convivência

íntima e em situação de vulnerabilidade, sem que sejam presenciadas por outras pessoas,

mormente se confortada por outros elementos de provas. TJRJ, APL 00270792920128190001/RJ,

Rel. Des. Joaquim Domingos de Almeida Neto, j. em 10/12/2015.


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DIREITO PENAL:

1-Tema: Terceira Seção revisa tese e define que não pagamento de multa impede

reconhecimento de extinção de punibilidade

STJ- PUBLICADO EM NOTÍCIAS DO STJ

Em sessão virtual, a Terceira Seção do Superior Tribunal de Justiça (STJ) afetou e revisou a tese

do Tema 931 dos recursos repetitivos, para definir um novo entendimento sobre a possibilidade de

extinção de punibilidade pelo cumprimento de pena sem pagamento de multa.

A tese fixada pelos ministros é a seguinte: "Na hipótese de condenação concomitante a pena

privativa de liberdade e multa, o inadimplemento da sanção pecuniária obsta o reconhecimento da

extinção da punibilidade".

Para o julgamento, foram afetados e julgados na sessão virtual os Recursos Especiais 1.785.861 e

1.785.383, sob relatoria do ministro Rogerio Schietti Cruz. Ele destacou que o colegiado tinha

entendimento no sentido oposto, de que o não pagamento da multa não impedia o

reconhecimento da extinção da punibilidade.

Entendimento modificado

Entretanto, destacou Schietti, o Supremo Tribunal Federal (STF), no julgamento da ADI 3.150,

adotou o entendimento de que a alteração legislativa sofrida pelo artigo 51 do Código Penal com a

edição da Lei 13.964/2019 – Pacote Anticrime – não retirou da multa o seu caráter de pena, de

sanção criminal. Dessa forma, tornou-se necessária a revisão do tema por parte do STJ.

"A nova redação do artigo 51 do Código Penal trata da pena de multa como dívida de valor já a

partir do trânsito em julgado da sentença penal condenatória, ou seja, em momento, inclusive,

anterior ao próprio cumprimento da pena privativa de liberdade ou da restritiva de direitos",

observou Schietti.

Para evitar decisões contraditórias nas instâncias ordinárias e também no STJ, o colegiado acolheu

a proposta de revisão de tese e definiu que, na hipótese de condenação concomitante a pena

privativa de liberdade e multa, o inadimplemento da sanção pecuniária impede o reconhecimento

da extinção da punibilidade, seguindo o posicionamento do STF.

Recursos repetitivos

O Código de Processo Civil de 2015 regula, no artigo 1.036 e seguintes, o julgamento por

amostragem, mediante a seleção de recursos especiais que tenham controvérsias idênticas. Ao

http://www.stj.jus.br/repetitivos/temas_repetitivos/pesquisa.jsp?novaConsulta=true&tipo_pesquisa=T&cod_tema_inicial=931&cod_tema_final=931https://portal.stf.jus.br/processos/detalhe.asp?incidente=2204004http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm#art51http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2019-2022/2019/Lei/L13964.htmhttp://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2015/lei/l13105.htm#art1036


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afetar um processo, ou seja, encaminhá-lo para julgamento sob o rito dos repetitivos, os ministros

facilitam a solução de demandas que se repetem nos tribunais brasileiros.

No site do STJ, é possível acessar todos os temas afetados, bem como saber a abrangência das

decisões de sobrestamento e as teses jurídicas firmadas nos julgamentos, entre outras

informações.

Leia o acórdão do REsp 1.785.861.

Esta notícia refere-se ao(s) processo(s):REsp 1785861REsp 1785383

COMENTÁRIOS DO CAOCRIM

A 3.ª Seção do STJ muda o entendimento e reconhece que o não pagamento da pena de multa

impede o reconhecimento da extinção da punibilidade do réu que já terminou de cumprir a pena

privativa de liberdade.

Essa revisão já era esperada. No ano de 2018, o Supremo Tribunal Federal estabeleceu que, em

virtude da natureza de sanção penal – não alterada pela Lei 9.268/96 –, a pena de multa deve ser

executada pelo Ministério Público no próprio juízo da execução penal.

O tribunal apreciou conjuntamente a ADI 3150 e uma questão de ordem na Ação Penal 470. A ação

direta de inconstitucionalidade havia sido ajuizada pelo Procurador-Geral da República para que o

tribunal conferisse interpretação conforme ao art. 51 do Código Penal e estabelecesse a

legitimidade do Ministério Público e a competência da Vara de Execuções Penais para a execução

da pena de multa.

Já na questão de ordem questionava-se decisão do ministro Barroso, que havia estabelecido, com

base no art. 164 da LEP, a legitimidade do Ministério Público para executar multa imposta na AP

470, mas a União sustentava que a Lei 9.268/96 havia revogado tacitamente o disposto na Lei de

Execução Penal, razão por que caberia à Procuradoria da Fazenda Nacional executar a sanção

imposta naquela condenação.

Segundo o ministro Barroso – que foi acompanhado pela maioria –, a alteração promovida pela Lei

9.268/96 não alterou a natureza da pena de multa, que continuou a ser uma espécie de sanção

penal, tanto que na própria AP 470 o STF impôs o pagamento da multa como condição para a

progressão de regime. O art. 164 da LEP, portanto, continua em vigor e é claro ao estabelecer a

legitimidade do Ministério Público, a quem cabe a fiscalização da execução penal.

Para adequar o texto legal à referida decisão do STF, a Lei 13.964/19 (Pacote Anticrime) alterou a

redação do art. 51 do CP, que passou a prever expressamente a competência do juízo da execução

http://www.stj.jus.br/repetitivos/temas_repetitivos/pesquisa.jsp?novaConsulta=true&tipo_pesquisa=T&sg_classe=REsp&num_processo_classe=1825622https://processo.stj.jus.br/processo/revista/documento/mediado/?componente=ITA&sequencial=1996112&num_registro=201803290297&data=20201202&formato=PDFhttps://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?aplicacao=processos.ea&tipoPesquisa=tipoPesquisaGenerica&termo=REsp%201785861https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?aplicacao=processos.ea&tipoPesquisa=tipoPesquisaGenerica&termo=REsp%201785383


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penal, no qual, evidentemente, deve atuar o Ministério Público. Aboliu-se, também, a legitimidade

subsidiária da procuradoria da Fazenda Pública.

Fincada a sua natureza, a multa é sanção penal e, como tal, não permite a extinção da execução

enquanto não for cumprida ou alcançada pela prescrição.

2- Tema: Terceira Seção vai fixar tese sobre uso de condenações passadas no cálculo da pena

STJ- PUBLICADO EM NOTÍCIAS DO STJ

A Terceira Seção do Superior Tribunal de Justiça (STJ) submeteu, para julgamento sob o rito dos

repetitivos, um recurso especial em que se discute o uso de condenações anteriores na dosimetria

da pena. A tese proposta é a seguinte: "Condenações criminais transitadas em julgado, não

utilizadas para caracterizar a reincidência, somente podem ser valoradas, na primeira fase da

dosimetria, a título de antecedentes criminais, não se admitindo sua utilização também para

desvalorar a personalidade ou a conduta social do agente".

A relatora do recurso, ministra Laurita Vaz, afirmou que a controvérsia (Tema 1.077) tem

jurisprudência pacífica nas turmas criminais do tribunal. O colegiado decidiu não suspender os

processos que sejam relacionados à matéria.

Valoração da personalidade

No Recurso Especial 1.794.854, cadastrado como representativo da controvérsia, a defesa pediu o

afastamento da valoração negativa da personalidade, decorrente de três condenações criminais

com trânsito em julgado por fatos anteriores.

Segundo a ministra, o entendimento adotado no STJ, tanto pela Quinta quanto pela Sexta Turma, é

de que não é possível a utilização de condenações penais pretéritas, ainda que transitadas em

julgado, como fundamento para a valoração negativa da personalidade.

Ela mencionou precedente no qual se reafirmou que "eventuais condenações criminais do réu

transitadas em julgado e não utilizadas para caracterizar a reincidência somente podem ser

valoradas, na primeira fase da dosimetria, a título de antecedentes criminais, não se admitindo sua

utilização também para desvalorar a personalidade ou a conduta social do agente".

Recursos repetitivos

O Código de Processo Civil de 2015 regula, nos artigos 1.036 e seguintes, o julgamento por

amostragem, mediante a seleção de recursos especiais que tenham controvérsias idênticas. Ao

https://processo.stj.jus.br/repetitivos/temas_repetitivos/pesquisa.jsp?novaConsulta=true&tipo_pesquisa=T&sg_classe=REsp&num_processo_classe=1794854http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13105.htm#art1036


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afetar um processo, ou seja, encaminhá-lo para julgamento sob o rito dos repetitivos, os ministros

facilitam a solução de demandas que se repetem nos tribunais brasileiros.

A possibilidade de aplicar o mesmo entendimento jurídico a diversos processos gera economia de

tempo e segurança jurídica.

No site do STJ, é possível acessar todos os temas afetados, bem como saber a abrangência das

decisões de sobrestamento e as teses jurídicas firmadas nos julgamentos, entre outras

informações.

Leia o acórdão de afetação do REsp 1.794.854.

Esta notícia refere-se ao(s) processo(s):REsp 1794854

COMENTÁRIOS DO CAOCRIM

Nesse tanto, a divergência que existe na correta aplicação dos antecedentes do agente, nos parece

que o que deve ser evitado é a sua dupla valoração. O STJ já decidiu que o juiz não é obrigado a

mencionar pelo nome a circunstância judicial utilizada para aumentar a pena. Sua obrigação

consiste em fundamentar o aumento em aspectos que encontrem correspondência concreta nos

fatos julgados. Se existe uma circunstância judicial específica destinada à valoração do passado

desabonador do réu (antecedentes), revela-se uma imprecisão intitulá-la de personalidade ou de

conduta social negativas. Todavia, não se pode perder de vista que a dicção legal não impõe ao

julgador a obrigatoriedade de nomear as circunstâncias legais. O que é cogente na tarefa

individualizadora da pena-base é indicar peculiaridades concretas dos autos, relacionadas às oito

vetoriais do art. 59 do CP. Se a sentença mencionar várias condenações definitivas anteriores do

réu para aumentar a sanção básica, sem dar título algum à circunstância, não haverá vício no

decisum.

A motivação da decisão (anotações criminais anteriores) deve permitir ao operador do direito

expor a razão da escolha da sanção ao fato sob julgamento e possibilitar à defesa compreender e

fiscalizar sua atuação (HC 501.144/SP, Rel. Min. Rogério Schietti Cruz, j. 10/3/2020).

https://processo.stj.jus.br/repetitivos/temas_repetitivos/?pesquisarPlurais=on&pesquisarSinonimos=onhttps://processo.stj.jus.br/processo/revista/documento/mediado/?componente=ITA&sequencial=2015593&num_registro=201900355571&data=20201218&formato=PDFhttps://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?aplicacao=processos.ea&tipoPesquisa=tipoPesquisaGenerica&termo=REsp%201794854


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MP/SP: decisões do setor do art. 28 do CPP

1-Tema: Recusa ministerial quanto ao aditamento de denúncia – manutenção.

CÓDIGO DE PROCESSO PENAL, ART. 384, § 1º

Autos n. 1539xxx-5x.2019.8.26.0050 – MM. Juízo da 6ª Vara Criminal da Comarca de São Paulo - Capital

Réu: T.A.A.

Assunto: recusa ministerial quanto ao aditamento de denúncia – manutenção.

Cuida-se de ação penal movida pelo Ministério Público em face de T.A.A., imputando-lhe,

na exordial, o crime de receptação dolosa qualificada, previsto no artigo 180, § 1º e § 2º do Código

Penal (cf. fls. 01/03).

Devidamente notificado, o denunciado ofereceu defesa preliminar (fls. 92).

A peça inicial foi recebida (fls. 75/76) e, ao cabo da instrução processual, a Digníssima

Magistrada entendeu que, pela prova colhida em juízo, não ficou demonstrado que o bilhete

apreendido em poder do acusado é oriundo de crime antecedente, o que não se pode presumir. Ao

contrário, o que consta é que referido bilhete foi objeto material do crime de falsificação de papéis

públicos.

Dessa forma, ponderou a MM. Juíza, “É certo que, para praticar os furtos, o acusado fez uso

de bilhete único, cujo conteúdo - créditos - eram obtidos de forma fraudulenta, sendo certo que

tinha plena ciência deste fato, de modo que praticou o crime previsto no artigo 293, inciso VI, § 1º,

inciso I, do Código Penal.”

Considerando que por ocasião das alegações finais o Douto Promotor de Justiça insistiu na

capitulação legal constante da denúncia, visando resguardar o princípio da correlação entre

acusação e defesa, tendo em vista a necessidade de aditamento à denúncia para a correta

descrição e capitulação dos crimes imputados ao réu, a Culta Magistrada determinou a remessa dos


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autos a esta Chefia Institucional, nos termos do que estabelece o artigo 384, parágrafo 1º, do

Código de Processo Penal. (fls. 174/180)

Eis a síntese do necessário.

Com a devida vênia da Digníssima Magistrada, assiste razão ao Ilustre Membro Ministerial;

senão, vejamos.

Segundo apurou-se, em data incerta, porém antes do dia 12 de dezembro de 2019, na

cidade e comarca de São Paulo, T.A.A. recebeu e, no dia 12 de dezembro de 2019, por volta das

14h45min, na Estação Sé de Metrô, também nesta Capital, vendeu, expôs à venda e utilizou, em

atividade comercial informal, coisa que sabia ser produto de crime, consistente em cartão

magnético de “Bilhete Único” e seus respectivos créditos fraudados, avaliados em R$ 558,00

(quinhentos e cinquenta e oito reais), em prejuízo da empresa vítima SPTrans.

Apurou-se que pessoa desconhecida promoveu a inserção fraudulenta de créditos em

cartão magnético do tipo “Bilhete Único”, viabilizando que o objeto fosse empregado por

vendedores informais de passagens de metrô que as revendem por preços inferiores ao praticado.

Entre a inserção fraudulenta e o dia 12 de dezembro de 2019, o denunciado recebeu o

cartão munido de créditos fraudados, tendo ciência de sua origem espúria.

Na data dos fatos, o denunciado passou a oferecer passagens a usuários do metrô que se

encontravam na estação Sé, ofertando-as por R$ 4,00 (quatro reais), preço inferior àquele cobrado

oficialmente, isto é, R$ 4,30 (quatro reais e trinta centavos).

A ação foi visualizada por policiais civis, os quais detiveram o denunciado e apreenderam o

Bilhete Único que este trazia consigo e 27 (vinte e sete) unidades de bilhetes avulsos (auto de

exibição e apreensão às fls. 18).

Analisado o conteúdo do cartão magnético, a empresa SPTrans, por meio de seu

representante, confirmou que este estava carregado com créditos fraudulentamente inseridos,


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causando prejuízos no montante de R$ 558,00 (quinhentos e cinquenta e oito reais), conforme

Auto de Constatação de Créditos Irregulares no Bilhete Único de fls. 21.

Pois bem.

A prova amealhada mostra-se, em nosso sentir, segura a ponto de embasar a condenação

em estreita conformidade com os fatos deduzidos na denúncia.

Isso porque, na fase inquisitorial, T. permaneceu em silêncio (fls. 10). Em Juízo, negou a

prática do crime, asseverando que achou o bilhete jogado no chão na estação de Metrô e quanto

tentou utilizá-lo, passando-o na catraca, foi abordado pelos policiais e preso. Negou que estivesse

abordando as pessoas na fila e oferecendo passagens mais baratas.

A negativa do denunciado restou isolada, pois as testemunhas Eduardo Santana da Silva e

Thiago Crisostomo de Oliveira, policiais civis, afirmaram em uníssono que presenciaram T.

abordando as pessoas na fila e oferecendo passagens por preço inferior ao comercializado

oficialmente.

Portanto, o agente foi surpreendido por policiais civis vendendo e expondo à venda, no

exercício de atividade comercial, irregular ou clandestina, créditos constantes de um cartão de

bilhete único “SPTrans”, coisa que sabia ou devia saber ser produto de crime.

Inegável, portanto, que o agente obteve, em circunstâncias não esclarecidas, o cartão de

bilhete único com créditos virtuais falsamente inseridos, sabendo, portanto, de sua origem ilícita, e

passou a vender e expor à venda os referidos créditos virtuais fraudulentos, no exercício de

atividade comercial, já que abordava as pessoas na fila do Metrô e vendia as passagens por preço

abaixo do praticado pela Companhia de Trens Metropolitanos (CPTM) aos usuários do transporte.

O cartão de bilhete único “SPTrans” apreendido é produto de crime anterior praticado por

pessoas não identificadas em face da CPTM, pois, consoante verificado, referidos agentes,

mediante burla ao sistema de cobrança da Companhia de Trens Metropolitanos, nele inseriram

créditos monetários irregulares e falsos e passaram a empregá-lo para que outras pessoas, valendo-


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se destes mesmos bilhetes, ingressassem e se utilizassem, fraudulentamente, sem o devido

pagamento, do sistema ferroviário de transportes públicos, causando danos financeiros à citada

empresa.

Nessa esteira, conclui-se que o investigado adquiriu e comercializou bilhete no qual havia

sido inserido créditos de forma ilícita, coisa que sabia, portanto, ser produto de crime precedente

(em tese, ao menos, uma falsidade).

Diante disso, o fato criminoso apurado, com a máxima vênia da Culta Magistrada, se ajusta

ao tipo penal de receptação dolosa qualificada, no exercício de atividade comercial, ainda que

informal, irregular e clandestina.

Embora T. tenha permanecido em silêncio no interrogatório policial e negado o fato em

Juízo, a sua conduta, atrelada à irregularidade dos créditos contidos nos bilhetes e às circunstâncias

de local e horário, torna induvidoso que exerceu atividade comercial, ainda que irregular e

clandestina.

E, nos termos do § 2.º do art. 180 do Código Penal, equipara-se à atividade comercial, para

efeito do parágrafo anterior, qualquer forma de comércio irregular ou clandestino, inclusive o

exercido em residência.

Nesse passo, o eminente ROGÉRIO GRECO leciona, no tocante à classificação doutrinária,

que o delito versado é:

“crime próprio com relação ao sujeito ativo, uma vez que o tipo

penal exige a qualidade de comerciante ou industrial, mesmo que

essas atividades sejam irregulares ou clandestinas...” (Código Penal

Comentado. 6 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2012, p. 597).

Ainda que não tenha havido ou se aperfeiçoado um estelionato em momento anterior à

ação do agente, o crime precedente constitui, ao menos, uma falsidade ideológica ou de papel


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público (CP, art. 299 ou 293, VI), traduzida na inserção de declaração falsa (crédito monetário

inexistente em cartão do bilhete único), por meio de fraude eletrônica.

Mas o conjunto probante não demonstrou que o denunciado foi o autor do crime

antecedente, eis que nenhum elemento de convicção foi produzido no sentido de ter sido

THALISSON o autor da inserção do crédito fraudulento no bilhete apreendido em sua posse.

Nesse cenário, indubitável que o acusado, em data incerta, porém antes do dia 12 de

dezembro de 2019, recebeu e, na referida data, na Estação Sé de Metrô, vendeu, expôs à venda e

utilizou, em atividade comercial informal, coisa que sabia ser produto de crime, consistente no

cartão magnético de “Bilhete Único”, praticando, assim, o crime de receptação qualificada.

Nesse sentido, os recentes julgados do Egrégio Tribunal de Justiça de São Paulo:

RECEPTAÇÃO QUALIFICADA - Configuração. Autoria e materialidade

demonstradas. Prova segura do conhecimento da origem ilícita do

bem. Depoimentos do policial civil e das testemunhas em harmonia

com o conjunto probatório - Posse de cartões de transporte

público com créditos adulterados. Circunstâncias da abordagem

que evidenciam o dolo do agente na conduta de receber produto

de origem ilícita, no exercício de comércio irregular ou clandestino

equiparado a atividade comercial - Inviável a desclassificação para

a modalidade simples ou culposa - Condenação mantida. PENAS e

REGIME PRISIONAL - Bases nos mínimos Regime aberto Substituição

da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos (prestação

de serviços à comunidade). Conformismo do Ministério Público

(vedada a reformatio in pejus) - Apelo desprovido.

(TJSP; Apelação Criminal 0021660-70.2018.8.26.0050; Relator (a):

Gilberto Ferreira da Cruz; Órgão Julgador: 15ª Câmara de Direito

Criminal; Foro Central Criminal Barra Funda - 11ª Vara Criminal;

Data do Julgamento: 04/06/2020 – g.n.).


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Apelação Criminal - ESTELIONATO - Emendatio libelli. Nova

definição jurídica aos fatos. Manutenção da condenação, mas pelo

crime de receptação. Possibilidade. Conduta descrita na denúncia.

Conjunto acusatório idôneo a demonstrar a subsunção da conduta

ao crime previsto no artigo 180, do Código Penal - Conjunto

probatório robusto em desfavor do réu. Firme prova testemunhal -

Apreensão de bilhetes de transporte público com inserção de

créditos irregulares - Afastamento da continuidade delitiva.

Interpretação do conjunto fático-probatório em benefício do réu. In

dubio pro reo - Apelo parcialmente provido.

(TJSP; Apelação Criminal 1519457-27.2019.8.26.0050; Relator (a):

Rachid Vaz de Almeida; Órgão Julgador: 10ª Câmara de Direito


Data do Julgamento: 03/06/2020-g.n.).

Recurso em Sentido Estrito - Denúncia rejeitada - Receptação

qualificada art. 180, §§ 1º e 2º, do Código Penal - r. decisão que

rejeitou a denúncia. Recurso Ministerial buscando a reforma da r.

decisão e o recebimento da denúncia. Averiguada que vendia

bilhete único com créditos inseridos por meio fraudulento.

Recurso Ministerial provido, para receber a denúncia,

determinando-se o regular prosseguimento do feito.

(TJSP; Recurso em Sentido Estrito 0002219-31.2017.8.26.0635;

Relator (a): Ely Amioka, órgão Julgador: 8ª Câmara de Direito


Data do Julgamento: 15/07/2020 – g.n.).

Conclui-se, destarte, que do material fático-probatório inferem-se elementos suficientes

para se atribuir ao increpado o enquadramento legal efetuado pelo Nobre Membro do Parquet,

consoante descrito na peça acusatória.

Cremos, portanto, que a insistência ministerial afigura-se plenamente justificada.


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Diante do exposto, deixa-se de aditar a exordial ou de designar outro promotor de justiça

para fazê-lo, cumprindo ao Ilustre Representante do Parquet interpor os recursos cabíveis na

hipótese de sucumbência, por ocasião da prolação da sentença.

São Paulo, 4 de fevereiro de 2021.

Mário Luiz Sarrubbo Procurador-Geral de Justiça

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