050312 lei brasileira de ppp iv para caf
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Parcerias Público-Privadas
A Lei Brasileira de PPPA Lei Brasileira de PPP
Brasilia, Fevereiro 2005
Maurício Portugal Ribeiro
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A. Contexto, Terminologia e Lugar no Marco Legal
B. Características Gerais das PPP brasileiras
C. Licitações de PPP
D. Divisão dos Riscos, Inadimplência e Solução de Conflitos
E. Os Pagamentos do Governo e as suas Garantias
F. Fundo Garantidor – características gerais
G. A Responsabilidade Fiscal e a Lei de PPP
H. Limites de Financiamento Público
I. Gerenciamento do Programa Federal de PPP
Índice
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Especificando o conceito de PPP da Lei Brasileira Parcerias da Administração
• Privatização, permissão, concessão, franquia, terceirização, convênios etc.
• Eventualmente – sociedades de economia mista
Public-Private Partnerships (EUA, GB e internacionalmente)
• Divestitures/assets sales, BOT, BOO, DFBOT, Concessions, O&M contracts, public enterprises, joint ventures (with public and private participation), francises etc.
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Especificando o conceito de PPP da Lei Brasileira Parcerias Público-Privadas na Lei
Brasileira
• Concessão patrocinada = • concessão comum de serviço público + subsídio
• Concessão administrativa =• prestação de serviço à Administração + subsídio
integral• Diretamente • Indiretamente (envolve terceiro beneficiário)
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Porque as PPP brasileiras são espécies de concessão?
Semelhanças econômicas• Investimento em infra-estrutura pelo setor
privado• Amortização pela exploração da infra-
estrutura• Necessidade de contratos de longo prazo
Diferença econômica • Necessidade de subsídio público parcial ou
total
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Porque as PPP brasileiras são espécies de concessão?
Conveniência Jurídica
Em relação aos serviços públicos
• Não altera espectro de atividades atribuídas ao Estado e delegáveis aos particulares
• Desenho previsto nas Constituições Federal e Estaduais, Leis Orgânicas Municipais, Leis Federais (especialmente 9.074), Leis Estaduais e Municipais
Em relação à atividade econômica em sentido estrito
• Concessão administrativa - termo “concessão” dissonante da tradição
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Relação Marco Legal / Capacidade de Geração de Receita dos Projetos
PPP
Lei 11.079/0
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Concessões
8.987/959.074/95
PPP
11.079/04
e
Lei das Licitações e Contratos
Administrativos
8.666/93
Projetos auto-sustentáveis
Projetos tradicionais de investimento público
Projetos parcialmente
sustentados com contraprestação
pública
Capac
idad
e de
Geraç
ão d
e Rec
eita
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A quem se aplica a lei federal de PPP?
A distribuição do poder legislativo União - normas gerais
Estados e Municípios - normas específicas
A Lei é aplicável a todas as entidades da Administração direta e indireta (inclusive estatais)
concessão de serviço por estatal - impropriedade
Há um capítulo da lei aplicável apenas ao Governo Federal (sobre órgão gestor, fundo garantidor etc.)
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A. Contexto, Terminologia e Lugar no Marco Legal
B. Características Gerais das PPP brasileiras
C. Licitações de PPP
D. Divisão dos Riscos, Inadimplência e Solução de Conflitos
E. Os Pagamentos do Governo e as suas Garantias
F. Fundo Garantidor – características gerais
G. A Responsabilidade Fiscal e a Lei de PPP
H. Limites de Financiamento Público
I. Gerenciamento do Programa Federal de PPP
Índice
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O Contrato envolve a realização dos projetos, construção, financiamento, operação e transferência dos bens ao final para o Poder Público
Contratos de longo prazo - 5 a 35 anos
Possibilidade de complementar a arrecadação da tarifa com contraprestação pública
Pagamento público condicionado à efetiva prestação dos serviços e a performance do parceiro privado
Pagamento público garantido por seguro ou garantias emitidas por fundo garantidor
Características Gerais dos Contratos de PPP
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Não se pode contratar PPP
Para mera contratação de pessoal, mera aquisição de equipamentos ou mera realização de obras públicas
O valor do contrato for menor que 20 milhões de reais
Contrato com prazo menor que 5 anos ou maior que 35 anos
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B. Características Gerais das PPP brasileiras
C. Licitações de PPP
D. Divisão dos Riscos, Inadimplência e Solução de Conflitos
E. Os Pagamentos do Governo e as suas Garantias
F. Fundo Garantidor – características gerais
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H. Limites de Financiamento Público
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Índice
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Formalidades tradicionais da lei geral de licitações
Procedimento licitatório da Lei de Concessões e 8.666/93
Afasta a possibilidade de “negociação competitiva”
Adaptação da idéia de melhor preço previstos na Lei de Concessões
Melhor preço que pode ser entendido como
menor contraprestação pública
menor tarifa
Combinação entre técnica e preço
Sistema tradicional de recursos das licitações da Lei 8.666/93
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Flexibilização das formalidades tradicionais das licitações
Possibilidade de aplicar a inversão de fases na licitação
Possibilidade do Edital permitir correções de erros formais ou não substanciais
Possibilidade de leilão em viva-voz entre licitantes cujos preços são até 20% maiores que a melhor proposta escrita
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Contratos de PPP – algumas ferramentas para distribuição de riscos
Possibilidade de transferir para o parceiro privado a responsabilidade por fazer os projetos, financiá-los, construir e operar
O risco de demanda pode ser parcialmente ou totalmente transferido
Possibilidade de distribuir riscos tradicionalmente de responsabilidade da Administração Pública
O contrato definirá a distribuição de riscos entre parceiros públicos e privados
Possibilidade de exigir compartilhamento dos ganhos do parceiro privado provenientes da queda do seu risco de crédito
O contrato pode requerer garantias do parceiro privado nos limites aplicáveis às concessões
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Gerenciando o inadimplemento e eventuais conflitos
Previsão dos step in rights dos financiadores
No caso de inadimplência ou de baixos níveis de retorno que antecipem a inadimplência
As implicações no Brasil
Intervenção (step in rights do Governo) nos termos da Lei de Concessões
Risco de continuidade à prestação do serviço
Risco à segurança dos usuários
Possibilidade de usar a arbitragem ou outros meios alternativos de solução de conflito
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E. Os Pagamentos do Governo e as suas Garantias
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Con
trap
resta
ção P
úb
lica
Não há pagamento
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Pagamento ocorre com a entrega dos serviços e é baseado nos resultados do parceiro privado
Período de Construçã
oPeríodo de Operação
Anos
Mecanismo de Pagamento nos contratos de PPP
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Garantias do Pagamento ao Parceiro Privado
Flexibilidade do tipo de garantiaPossibilidade de contratar seguro de pagamento com seguradoras domésticas ou internacionais, ou órgãos multilaterais
Fundo Garantidor ou Companhia de Ativos de propriedade da Administração
O contrato pode permitir a SPE transferir aos financiadores os direitos emergentes do contrato de PPP e dos contratos de garantia
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B. Características Gerais das PPP brasileiras
C. Licitações de PPP
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E. Os Pagamentos do Governo e as suas Garantias
F. Fundo Garantidor – características gerais
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H. Limites de Financiamento Público
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Índice
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Objetivo Geral
Proteger o parceiro privado do risco de inadimplência do parceiro público
Mitigar o risco político do parceiro privado
Reduzir o custo de contratação do Poder Público
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Objetivos e Características Específicas
Evitando o precatorio
SOLUTIONS
Criação de pessoa jurídica
Companhia, Associação, Fundação
Criação de Fundo de Investimento
Forma de Condomínio
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Objetivos e Características Específicas
Gestão
Instituição Financeira contratada
• Contrato será aprovado pelo regulador (CMN ou CVM)
O Instituição Financeira tem que ser controlada pela União
Problema – Possível conflito entre os deveres contratuais e fifuciários e a vinculação política
Soluções
o Possibilidade de contratar um trustee independente
o Criação de custos de reputação para o caso de inadimplência
Independência entre a relação com os quotistas e o procedimento de execução da garantia
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Objetivos e Características Específicas
Governança do Fundo
Membros do conselho de quotistas indicados pela União
Possibilidade de conselho consultivo/fiscal com representantes dos parceiros privados
Publicidade das informações financeiras do fundo Publicação das demonstrações financeiras e balanços Publicidade dos contratos
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Objetivos e Características Específicas
Tipo de fundo
Fundo fechado ou aberto
O desenho adotado possui mecanismos para produzir os efeitos de um fundo fechado
Forma da Garantia
Alto grau de flexibilidade para possibilitar a busca da redução dos custos de transação
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STNSTN AçõesAções
Ativos do Fundo Garantidor
FUNDOFUNDOGARANTIDORGARANTIDOR
FUNDOFUNDOGARANTIDORGARANTIDOR
Ministério do PlanejamentoMinistério do Planejamento
Fundos Orçamentários
Fundos Orçamentários
ImóveisImóveis
Autoridade
Contratante
Autoridade
Contratante
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Valor Inicial dos Ativos
FUNDO FUNDO GARANTIDORGARANTIDORU$ 1.7 billionU$ 1.7 billion
FUNDO FUNDO GARANTIDORGARANTIDORU$ 1.7 billionU$ 1.7 billion
AçõesAções
Imóveis Imóveis
U$ 100 millionU$ 100 million
U$ 1.3 billionU$ 1.3 billion
Fundos Orçamentários
Fundos Orçamentários
U$ 300 millionU$ 300 million
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Efeitos da Subscrição das Quotas do Fundo
FONTES
IMPACTO
Balanço da União
OGUResultado Primário
Orçamento Sim Sim Sim
Ações Sim Não Não
Imóveis Sim Não Não
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FGP – Posição Contratual
FUNDO FUNDO GARANTIDORGARANTIDOR
FUNDO FUNDO GARANTIDORGARANTIDOR
Órgão ContratanteÓrgão Contratante
Sociedadede Propósito Específico
SPE
BB Possibilidade deusar fundos fiduciários para garantir conjuntos
de contratos de PPP
Possibilidade deusar fundos fiduciários para garantir conjuntos
de contratos de PPP
Flexibilidade na forma dasgarantias
Contrato de Administração
Contrato principal de PPP
FundosFiduciários
Quotistas (órgãos do Governo
Federal)
Quotistas (órgãos do Governo
Federal)
TrusteeTrustee
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Se o contratante não paga…
Se o FGP não paga, abaixa o seu rating
SPE apresenta as faturas não pagas ao FGP
SPE vai a juízo para obter a execução da garantia
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A Responsabilidade Fiscal e a Lei de PPP
A Lei de Responsabilidade Fiscal (LRF) estipula dois tipos de controle
Controle pelo fluxo (“Pay as you go”), arts. 15-17
Limite da dívida consolidada e das operações de crédito, art. 29 e seguintes
O problema da classificação
serviço (despesas correntes) - somente o controle pelo fluxo se aplica
aquisição de ativo – classificação como dívida
Controvérsia sobre o assunto e a delegação a STN para a criação das normas
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Mecanismos para Garantir a Responsabilidade Fiscal
Limite de 1% da RCL no ano e nos 10 anos seguintes
•O limite aplica-se a todos os níveis de governo
•Os Estados membros e os Municípios são obrigados a submeter à STN informações sobre o projeto antes de contratar
•A STN estimará a RCL dos Estados e Municípios para os 10 anos seguintes e monitorará a capacidade de pagamento destes entes e o total de despesas com PPP
Suspensão das transferencias voluntárias e garantias da União como penalidade
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C. Licitações de PPP
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F. Fundo Garantidor – características gerais
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Limites de Financiamento Público
Limites no uso de fundos públicos para financiar a SPE
Quando envolver entes da Administração Indireta (como o BNDES)
70% debt and equity
80% debt and equity para projetos no Norte, Nordeste e Centro-Oeste, em regiões em que o IDH seja abaixo da média nacional
Quando envolver ao mesmo tempo fundos de pensão e entes da Administração Indireta da União (como o BNDES)
80% debt and equity
90% debt and equity para projetos no Norte, Nordeste e Centro-Oeste, em regiões em que o IDH seja abaixo da média nacional
Poder Público não pode controlar a SPE
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B. Características Gerais das PPP brasileiras
C. Licitações de PPP
D. Divisão dos Riscos, Inadimplência e Solução de Conflitos
E. Os Pagamentos do Governo e as suas Garantias
F. Fundo Garantidor – características gerais
G. A Responsabilidade Fiscal e a Lei de PPP
H. Limites de Financiamento Público
I. Gerenciamento do Programa Federal de PPP
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A Lei cria um Órgão Gestor de PPP responsável por estabelecer:
O critério para selecionar projetos de PPP Procedimentos para a contratação de PPP Edital e contratos padrão de PPP Autorizar a abertura dos processos licitatórios e aprovar os editais
Composição do Órgão Gestor de PPP – representantes do: Ministro do Planejamento (coordenador) Ministro da Fazenda Ministro Chefe da Casa Civil
Manutenção das competências dos órgãos setorias e agências para contratação e fiscalização
Órgão Gestor de PPP