legale pÓs graduaÇÃo em direito de famÍlia e … · 2019-09-03 · de famÍlia e sucessÕes...

LEGALE – PÓS GRADUAÇÃO EM DIREITO

DE FAMÍLIA E SUCESSÕES

HOLDING – Planejamento Sucessório Familiar

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PROF. ROGÉRIO MARTIR

Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado Especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação, MBA e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor.

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Bloco I

Bloco I

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CONCEITO DE HOLDING

• Holding – etimologicamente significa:

segurar, manter, controlar, guardar ou possuir.

• Não é um tipo societário. É definida em face do

objeto social que explora. Tecnicamente: a

participação no capital de outras empresas.

• Pode assumir a forma de sociedade por ações,

sociedade simples ou empresária.

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CONCEITO DE HOLDING

• Existem duas modalidade de holding:

• A pura, quando, do seu objeto social conste somente a participação no capital de outras sociedades.

• A mista, quando além da participação, ela serve àexploração de alguma atividade empresarial (é a maisutilizada no Brasil).

• Trata-se da sociedade cuja totalidade ou parte de seucapital é aplicada em ações de outra sociedadegerando controle sobre a administração das mesmas.Por essa forma assegura-se uma concentração dopoder decisório nas mãos da empresa mãe - holding.

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CONCEITO DE HOLDING

• Quando tratamos da sociedade (Pessoa Jurídica) que concentra o patrimônio de pessoas físicas e administra bens, não estamos exatamente diante de uma holding, mas costuma-se utilizar esta denominação.

• Na holding propriamente dita, essa empresa criada paraadministrar possui a maioria das ações das empresascomponentes de determinado grupo. Essa forma deadministração é muito praticada pelas grandescorporações.

• O que vamos estudar a seguir é a utilização da holdingpara a realização do planejamento patrimonial eSucessório, no entanto, importante conhecer as demaisformatações para alongar o raciocínio.

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Bloco II

Bloco II

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PREVISÃO LEGAL

• Podemos afirmar que art. 2º, § 3º da Lei 6.404/76,Sociedades por Ações, fundamenta o conceito deholding

§ 3º A companhia pode ter por objeto participar deoutras sociedades; ainda que não prevista noestatuto, a participação é facultada como meio derealizar o objeto social, ou para beneficiar-se deincentivos fiscais.

• O mesmo diploma legal dispõe sobre o sistema deconcentração societária através de empresas coligadase controladas (art. 243) onde se pode inferir a existênciada holding.

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PREVISÃO LEGAL

• No âmbito das sociedades de pessoas os artigos 1.097 a

1.099 do Código Civil também tratam do sistema legal de

controle de uma sociedade em relação a outras, defluindo

a existência da holding.

• Controlada (art. 1.098 CC): I - a sociedade de cujo capital

outra sociedade possua a maioria dos votos nas

deliberações dos sócios quotistas ou da assembléia geral

e o poder de eleger a maioria dos administradores; II – a

sociedade cujo controle, referido no inciso antecedente,

esteja em poder de outra, mediante ações ou quotas

possuídas por sociedades ou sociedades por esta já

controlada.

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PREVISÃO LEGAL

• Coligada (art. 1.099 CC): diz-se coligada ou filiada a

sociedade de cujo capital outra sociedade participe com

10% (dez por cento) ou mais, do capital da outra, sem

controlá-la.

• A seguir vamos fazer uma simulação exemplificativa de

como o sistema de holdings utilizando o direito

societário é utilizado pelas grandes corporações de

forma legal:

• HOLDING EMPRESARIAL

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Bloco III

Bloco III

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DEFINIÇÕES PRELIMINARES

• O primeiro passo é a escolha dos sócios e do tipo societário. Os tipos societários possíveis na formatação de uma sociedade são os seguintes:

• Sociedade Simples

• Sociedade em Nome Coletivo

• Sociedade em Comandita Simples

• Sociedade Limitada

• Sociedade Anônima

• Sociedade em Comandita Simples

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• Os tipos societários mais adequados para a constituição do sistema de holding são os seguintes:

Sociedade Anônima;

Sociedade Simples (não empresária);

Sociedade Empresária.

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• Nossa recomendação é pelo tipo sociedade simples ou empresária limitada que é mais fácil de gerir, além de oferecer maior proteção quanto a ingresso de terceiros na sociedade, diante do princípio do “affectio societatis”

• Na sociedade simples, ainda existe a impossibilidade de falência;

• A Sociedade Anônima é mais indicada para uma proteção patrimonial, para sucessão familiar pode trazer algumas dificuldades práticas.

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• Dependendo das intenções para a constituição da Holding recomenda-se que a sociedade seja estabelecida entre o marido, esposa e filhos se não houver nenhum impedimento legal (regime de casamento ou outras circunstâncias) com a participação no capital delimitada pelo(s) fundador(es)

• Ressalta-se que na sociedade simples não há impedimento entre marido e mulher serem sócios;

• Nos estatutos sociais já serão estipuladas livremente asregras de administração e de sucessão, atendendo-se,apenas, as restrições legais. (o fundador escolhe queme como será gerida a empresa na sua ausência);

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• Poderão ser estipuladas as hipóteses de doação com reserva de usufrutos, cláusulas de incomunicabilidade, impenhorabilidade, inalienabilidade que protegem o patrimônio dos sucessores em relação a terceiros.

• Este é o grande segredo da constituição de uma holding, conhecer o direito societário e desenvolver cláusulas que atendam o objetivo da mesma.

• O estatuto social / contrato social é a alma da holding!!

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• Importante conhecer também a SCP – Sociedade em

Conta de Participação.

• Onde temos os Sócios:

• OSTENSIVO

• PARTICIPANTE/ OCULTO

• Arts. 991 a 996 do Código Civil.

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Bloco IV

Bloco IV

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DESTINAÇÃO DAS HOLDINGS

• Em aspectos práticos gerais a holding poderá ser

destinada aos seguintes objetivos:

• Gestão Societária Empresarial;

• Administração de Bens;

• Substituição Patrimonial de Bens / Blindagem

• Blindagem aos Efeitos do Casamento / União Estável

• Sucessão Familiar

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GESTÃO SOCIETÁRIA EMPRESARIAL

• Trata-se da holding pura, onde o objetivo e a

gestão/administração de outras sociedade atrações

da participação nas ações ou quotas sociais

• Possibilita maior controle administrativo.

• Protege a sucessão desenfreada de sócios.

• Viabiliza a atração e distribuição dos lucros.

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ADMNISTRAÇÃO DE BENS

• Trata-se da holding mista, onde além de participar

na composição societária de outras sociedades,

administra bens ligados a mesma de forma direta.

• Maior flexibilização dos negócios possibilitando o

controle e ao mesmo tempo a gestão direta de

alguns bens que envolvem a cadeia de empresas.

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SUBSTITUIÇÃO PATRIMONIAL / BLINDAGEM

• Compreende a substituição da pessoa física pela jurídica quanto ao respectivo patrimônio.

• Na constituição da holding o patrimônio pessoal e transferido para a sociedade deixando a pessoa física apenas com quotas ou ações da holding.

• A movimentação financeira e patrimonial é realizada em nome da holding que substitui a pessoa física nas transações comerciais / empresariais e até mesmo pessoais, gerando uma natural blindagem do patrimônio pessoal.

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BLINDAGEM AOS EFEITOS DO CASAMENTO /

UNIÃO ESTÁVEL

• Constituída a holding antes do casamento ou mesmo da materialização da união estável, o único real patrimônio existente serão as quotas sociais ou ações, bens anteriores ao ato jurídico.

• Após o casamento ou união estável não haverá acréscimo de patrimônio em nome da pessoa física e sim em nome da holding, logo não há o que ser partilhado (personalidade distinta).

• As quotas sociais ou ações serão sempre as mesmas, adquiridas antes do casamento.

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SUCESSÃO FAMILIAR

• O raciocínio na sucessão familiar é o mesmo já estudado. Todo o patrimônio familiar está em nome da holding, sendo que os membros da família são detentores de quotas ou ações apenas.

• No caso de eventual inventário o objeto deste será exclusivamente as quotas ou ações.

• No entanto o grande objetivo é evitar o processo de inventário, uma vez que o contrato social prevê a distribuição de quotas no caso de falecimento, como se fosse a antecipação da partilha (sucessão societária)

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Bloco V

Bloco V

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CONTRATO SOCIAL

• O contrato social é a ALMA da Holding, simplesmente as regras do jogo após a constituição e vigência da Pessoa Jurídica.

• É ele que define a proteção patrimonial, a sucessão e regulariza a vida da pessoa física quanto a transferência e constituição de patrimônio.

• Serve de escritura para o aporte imobiliário de capital.

• Deve ser elaborado de forma técnica e com precisão.

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CONTRATO SOCIAL – Formato básico

CONSTITUIÇÃO DE SOCIEDADE EMPRESÁRIA

LIMITADA“YZ ADMINISTRAÇÃO DE BENS E

PARTICIPAÇÕES LTDA”

Pelo presente Instrumento particular de Contrato Social,

os abaixo assinados:

Sócio 1: ..............................

Sócio 2: ..............................

Sócio 3: ..............................

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CONTRATO SOCIAL –Formato básico

denominadas apenas como “Contratantes”,

convencionam e contratam entre si, de comum acordo,

constituir uma sociedade empresária limitada, conforme

cláusulas e condições abaixo:

CLÁUSULA I – Constituição e Sede

A sociedade neste instrumento constituída girará sob o

nome empresarial “YZ ADMINISTRAÇÃO DE BNS E

PARTICIPAÇÕES LTDA”, e terá sua sede na Rua

....................................., nº ................, Apto. ...................,

................., Guarulhos - SP, CEP ..............................

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CLÁUSULA III – Capital Social e Distribuição

O Capital Social será de R$ .... (................... Milhões de

Reais) divididos em ............. (...............) quotas de valor

nominal R$ 1,00 (Um Real), este totalmente integralizado nos

termos da Cláusula VI e dividido entre os sócios, conforme

segue:

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Sócio 1 ...... quotas no valor de R$ ........... (75%)

Sócio 2 ...... quotas no valor de R$ ........ (12,5%)

Sócio 3 ...... quotas no valor de R$ ........ (12,5%)


Parágrafo Único: A responsabilidade de cada sócio é

restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem

solidariamente pela integralização do Capital Social.

CLÁUSULA IV – Integralização do Capital Social

O Capital Social na importância de R$ ............... (......)

está totalmente integralizado através dos bens móveis

abaixo transcritos que após a averbação perante o

competente Cartório de Registro de imóveis, servindo

este instrumento como escritura, passam a constar

formalmente como de propriedade da Sociedade:

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1 - ............

2 - ............

3 - ............

4 - ............

5 - ............

6 - ............

7 - ............

8 - ............

9 - .............

10 - ............

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CLÁUSULA V – Cessão de Quotas

As quotas são indivisíveis e não poderão ser cedidas ou

transferidas a terceiros sem o consentimento de todos

os sócios, de igual forma nas negociações entre sócios,

sempre com a anuência e concordância de todos não

importando a participação no Capital Social.

CLÁUSULA VI – Constituição de Filiais

A sociedade poderá a qualquer tempo, abrir ou fechar

filial ou outra dependência, mediante alteração

contratual assinada por todos os sócios.

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CLÁUSULA VII – Administração da Sociedade

A administração da sociedade caberá a sócia

....................................................., que assinará

isoladamente e terá os mais amplos poderes

necessários à direção dos negócios sociais, podendo

representar a sociedade judicialmente e

extrajudicialmente, ativa e passivamente, perante á

terceiros e praticar todos e quaisquer atos necessários à

consecução dos objetos dos interesses e direitos da

sociedade.

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CLÁUSULA VIII – Antecipação de Lucros

O administrador, mensalmente irá antecipar aos sócios

60% (sessenta por cento) dos lucros obtidos no

respectivo mês, repassando os valores em conformidade

com a participação de cada um na sociedade, devendo

reter 40% (quarenta por cento) para crescimento

patrimonial da Sociedade.

Parágrafo Único – As referidas antecipações serão

computadas no final do exercício para fins contábeis e

fiscais, não se tratando de “pró-labore” e sim legitima

antecipação de lucros, com os tributos quitados na fonte.

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CLÁUSULA IX – Pró-labore

Os sócios poderão fixar uma retirada mensal a título de

“pró-labore” ao sócio que presta serviços a sociedade,

sempre observadas as disposições regulamentares

pertinentes, o que poderá ser deliberado e fixado em

reunião de sócios a ser convocada com esta finalidade,

devendo a deliberação ser unânime

CLÁUSULA X – Apuração Patrimonial e de Haveres

Ao término de cada exercício social, o administrador

apresentará contas justificadas de sua administração,

procedendo à elaboração do inventário, do balanço

patrimonial e do balanço de resultado econômico.

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CLÁUSULA XI – Falecimento de Sócio, Sucessão de

Quotas e da Administração

Falecendo qualquer sócio, seus herdeiros diretos sobem

a sucessão mediante simples alteração do contrato

social perante a junta comercial, retirando-se o sócio

falecido do quadro societário por força desta cláusula e

suas quotas serão distribuídas proporcionalmente aos

herdeiros que passam a figurar no quadro societário.

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Parágrafo Primeiro – A alteração do contrato social

será assinada pelos sócios remanescentes e pelos

sócios admitidos por força da sucessão, bastando para

formalização do necessário a apresentação da certidão

de óbito do sócio falecido, não sendo necessário para

fins de alteração social a abertura de inventário judicial

neste sentido ou mesmo alvará judicial, prevalecendo a

vontade dos sócios por força do presente contrato social

no tocante a alteração do quadro societário.

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Parágrafo Segundo – Enquanto estiver em vida, a sócia

..................................... será a administradora da

sociedade e, no caso de falecimento ou impossibilidade

física para tanto, esta última possibilidade mediante

laudo médico reconhecido pelos demais sócios, a

sociedade passa a ser administrada de forma conjunta e

com os mesmos poderes pelas sócias

................................... e ......................................,

devendo assinar sempre em conjunto e praticar todos os

atos em concordância plena.

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Parágrafo Terceiro – Sobrevivendo as sócias ............................... e .................................... e vindo uma delas a falecer a administração passa a ser exclusiva da sócia sobrevivente, devendo prestar contas mensais aos demais sócios e ter a outorga expressa destes para qualquer alteração de patrimônio, assim como para fixação de “pró-labore” e divisão de lucros.

Parágrafo Quarto – Para alteração da administração no contrato social, nos termos da presente Cláusula não se faz necessário qualquer decisão judicial, apenas alteração do mesmo perante o órgão competente, formalizando o já pactuado e previamente definido.

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CLÁUSULA XII – Capacidade Civil do Administrador

O administrador declara, sob as penas da lei, de que não está

impedido de exercer a administração da sociedade, por lei

especial, ou em virtude de condenação criminal, ou por se

encontrarem sob os efeitos dela, a pena que vede, ainda que

temporariamente, o acesso a cargos públicos; ou por crime

falimentar, de prevaricação, peita ou suborno, concussão,

peculato, ou contra a economia popular, contra o sistema

financeiro nacional, contra normas de defesa da concorrência,

contra as relações de consumo, fé pública, ou a propriedade.

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CLÁUSULA XIII – Alteração do Contrato Social

Salvo as alterações prevista neste instrumento com fato e

ocorrência definida, para todas as demais alterações se faz

necessário a concordância expressa de todos os sócio, 100%

(cem por cento) do Capital Social.

CLÁUSULA XIV – Duração da Sociedade

A sociedade iniciará suas atividades na data de registro de

seu Contrato Social e seu prazo de duração será por tempo

indeterminado.

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CLÁUSULA XV - Foro

Fica eleito o foro da comarca do município de Guarulhos/SP

para o exercício e o cumprimento dos direitos e obrigações

resultantes deste contrato.

Guarulhos, .... de ......................... de 2018.

Sócio1 ________________

Sócio2 ________________

Sócio3 ________________

Testemunhas:_____________

Advogado: _______________

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