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DIREITO PENAL III

LEGISLAÇÃO ESPECIALLEGISLAÇÃO ESPECIAL

10ª 10ª -- ParteParte

Professor: Rubens Correia JuniorProfessor: Rubens Correia Junior

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DIREITO PENAL III

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∗∗ ABORTO CRIMINOSOABORTO CRIMINOSO

∗∗ AbortoAborto provocadoprovocado pelapela gestantegestante ouou comcom seuseuconsentimentoconsentimento

∗∗ ArtArt.. 124124 -- ProvocarProvocar abortoaborto emem sisi mesmamesma ououconsentirconsentir queque outremoutrem lholho provoqueprovoque ::

CRIMES CONTRA a pessoa

.

consentirconsentir queque outremoutrem lholho provoqueprovoque ::∗∗ PenaPena -- detenção,detenção, dede umum aa trêstrês anosanos..

∗∗ Aborto provocado por terceiroAborto provocado por terceiro∗∗ Art. 125 Art. 125 -- Provocar aborto, sem o consentimento Provocar aborto, sem o consentimento

da gestante:da gestante:∗∗ Pena Pena -- reclusão, reclusão, de três a dez anos.de três a dez anos.

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∗∗ ABORTO CRIMINOSOABORTO CRIMINOSO∗∗ ArtArt.. 126126 -- ProvocarProvocar abortoaborto comcom oo consentimentoconsentimento dada

gestantegestante::∗∗ PenaPena -- reclusão,reclusão, dede umum aa quatroquatro anosanos..∗∗ ParágrafoParágrafo únicoúnico.. AplicaAplica--sese aa penapena dodo artigoartigo anterior,anterior, sese aa

gestantegestante nãonão éé maiormaior dede quatorzequatorze anos,anos, ouou éé alienadaalienada ououdebildebil mental,mental, ouou sese oo consentimentoconsentimento éé obtidoobtido mediantemediante


.

debildebil mental,mental, ouou sese oo consentimentoconsentimento éé obtidoobtido mediantemediantefraude,fraude, gravegrave ameaçaameaça ouou violênciaviolência

∗∗ FORMAFORMA QUALIFICADAQUALIFICADA∗∗ ArtArt.. 127127 -- AsAs penaspenas cominadascominadas nosnos doisdois artigosartigos anterioresanteriores

sãosão aumentadasaumentadas dede umum terço,terço, se,se, emem conseqüênciaconseqüência dodoabortoaborto ouou dosdos meiosmeios empregadosempregados parapara provocáprovocá--lo,lo, aagestantegestante sofresofre lesãolesão corporalcorporal dede naturezanatureza gravegrave;; ee sãosãoduplicadas,duplicadas, se,se, porpor qualquerqualquer dessasdessas causas,causas, lhelhe sobrevémsobrevémaa mortemorte..

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∗∗ ABORTO LEGALABORTO LEGAL

∗∗ ArtArt.. 128128 -- NãoNão sese punepune oo abortoaborto praticadopraticado porpormédicomédico::

∗∗ AbortoAborto necessárionecessário


.

∗∗ AbortoAborto necessárionecessário∗∗ II -- sese nãonão háhá outrooutro meiomeio dede salvarsalvar aa vidavida dada

gestantegestante;;∗∗ AbortoAborto nono casocaso dede gravidezgravidez resultanteresultante dede estuproestupro∗∗ IIII -- sese aa gravidezgravidez resultaresulta dede estuproestupro ee oo abortoaborto éé

precedidoprecedido dede consentimentoconsentimento dada gestantegestante ou,ou,quandoquando incapaz,incapaz, dede seuseu representanterepresentante legallegal..

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∗∗ HISTÓRIAHISTÓRIA

∗∗ AA praticapratica dodo abortoaborto nemnem sempresempre foifoi consideradaconsideradadelitodelito;;

∗∗ OO fetofeto eraera consideradoconsiderado parteparte dodo corpocorpo maternomaterno;;∗∗ AA mulhermulher sese responsabilizavaresponsabilizava sobresobre aa continuaçãocontinuação dada


.

∗∗ AA mulhermulher sese responsabilizavaresponsabilizava sobresobre aa continuaçãocontinuação dadagravidezgravidez;;

∗∗ RomaRoma abortivosabortivos erameram comunscomuns depoisdepois dodo SecSec.. IIIIcomeçoucomeçou aa consideráconsiderá--lolo umum atentadoatentado aoao direitodireito dedepaternidadepaternidade;;

∗∗ DireitoDireito canônicocanônico trouxetrouxe aa idéiaidéia dede crimecrime aoao abortoabortopelapela mortemorte dede umum serser humanohumano;; verver PeterPeter SingerSinger

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∗∗ HISTÓRIAHISTÓRIA

∗∗ NaNa idadeidade médiamédia divergiadivergia--sese entreentre fetofeto animadoanimado eeinanimado,inanimado, sendosendo crimecrime oo abortoaborto praticadopraticado contracontra oosegundosegundo;;

∗∗ ApenasApenas comcom oo iluminismoiluminismo queque surgiusurgiu aa idéiaidéia dede sese


.

∗∗ ApenasApenas comcom oo iluminismoiluminismo queque surgiusurgiu aa idéiaidéia dede seseprivilegiarprivilegiar aa mãemãe queque cometecomete oo abortoaborto comcom penaspenasmaismais brandasbrandas;;

∗∗ NoNo BrasilBrasil apenasapenas emem 18901890 oo abortoaborto feitofeito pelapela gestantegestantefoifoi consideradoconsiderado delitodelito;;

∗∗ HojeHoje algunsalguns tipostipos abortoaborto sãosão questionadosquestionados emem quasequasetodotodo oo mundo,mundo, sobsob osos argumentosargumentos dada éticaética práticaprática eeliberdadeliberdade femininafeminina;;

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∗∗ CONCEITOS:CONCEITOS:

∗∗ AbortoAborto –– interrupçãointerrupção dada gravidezgravidez comcom conseqüenteconseqüentemortemorte dodo produtoproduto dada concepçãoconcepção;;seráserá crimecrime quandoquando aacessaçãocessação ocorrerocorrer dede formaforma voluntáriavoluntária ee forçadaforçada(aborto(aborto criminoso)criminoso);;

∗∗ NãoNão seráserá consideradoconsiderado crimecrime quandoquando forfor abortoabortoabortoabortoabortoabortoabortoaborto


.

∗∗ NãoNão seráserá consideradoconsiderado crimecrime quandoquando forfor abortoabortoabortoabortoabortoabortoabortoaborto

necessárionecessárionecessárionecessárionecessárionecessárionecessárionecessário (médico),(médico), ouou oo abortoabortoabortoabortoabortoabortoabortoaborto humanitáriohumanitáriohumanitáriohumanitáriohumanitáriohumanitáriohumanitáriohumanitário

(estupro(estupro)) resultadoresultado dede crimecrime contracontra aa dignidadedignidadesexualsexual nana modalidademodalidade estuproestupro..

∗∗ AbortoAborto naturalnatural (causas(causas patológicas)patológicas) XX abortoabortoacidentalacidental (quedas(quedas ee choques)choques) –– nãonão háhá crimecrime;;

∗∗ AbortoAborto eugênicoeugênico :: controvérsiacontrovérsia sese háhá crime?crime?

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∗∗ CONCEITOS:CONCEITOS:

∗∗ GravidezGravidez –– OO inícioinício dada gravidezgravidez ocorreocorre comcom aa fecundação,fecundação,nidaçãonidação;;

∗∗ SegundoSegundo aa OMSOMS (Organização(Organização MundialMundial dada Saúde)Saúde) aa gravidezgravidezsósó temtem inícioinício apósapós aa implantaçãoimplantação dodo ovoovo nono úteroútero;;


.

∗∗ CCCC artart.. 44°°:: "" AA personalidadepersonalidade civilcivil dodo homemhomem começacomeça dodonascimentonascimento comcom vidavida;; masmas aa leilei põepõe aa salvosalvo desdedesde aaconcepçãoconcepção osos direitosdireitos dodo nascituronascituro ""..

∗∗ TeoriaTeoria dada nidaçãonidação:: consideraconsidera--sese oo inícioinício dada gravidezgravidez quandoquando ooembriãoembrião sese fixafixa nana paredeparede dodo útero,útero, sendosendo esteeste oo únicoúnico lugarlugarqueque poderápoderá sese desenvolverdesenvolver.. OcorreOcorre aa partirpartir dodo 44 °° diadia dedefecundaçãofecundação;;

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CONCEITOS:CONCEITOS:

NidaçãoNidação:: Processo deimplantação doblastômero na paredeuterina. Ocorre emtorno do 4º ao 15º diaapós a fecundação .


.

após a fecundação .Para que ocorra oprocesso de nidação, énecessário que amucosa uterina tenhasido preparada peloshormônios ovarianos eque o blastocisto tenhaatingido o estado dedesenvolvimento idealpara sua fixação noendométrio.

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CRIMES CONTRA A PESSOACONCEITOS:CONCEITOS:

NidaçãoNidação::

.

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∗∗ AbortoAborto provocadoprovocado pelapela gestantegestante ouou comcomseuseu consentimentoconsentimento


.

seuseu consentimentoconsentimento∗∗ ArtArt.. 124124 -- ProvocarProvocar abortoaborto emem sisi mesmamesma

ouou consentirconsentir queque outremoutrem lholho provoqueprovoque ::∗∗ PenaPena -- detenção,detenção, dede umum aa trêstrês anosanos ..

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∗∗ Conceitos:Conceitos:

∗∗ AutoAuto--aborto e consentimento para aborto aborto e consentimento para aborto

∗∗ Provocar: Provocar: é causar, determinar, dar origem, produzir é causar, determinar, dar origem, produzir


.

∗∗ Provocar: Provocar: é causar, determinar, dar origem, produzir é causar, determinar, dar origem, produzir ou gerar;ou gerar;

∗∗ Consentir: Consentir: será aprovar que se faça, tolerar, aceitar ou será aprovar que se faça, tolerar, aceitar ou admitir a ação.admitir a ação.

∗∗ O feto não existe ou está morto O feto não existe ou está morto –– crime impossívelcrime impossível

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∗∗ Bens jurídicos e sujeitos do delito:Bens jurídicos e sujeitos do delito:

∗∗ SujeitoSujeito ativoativo:: gestantegestante;;∗∗ SujeitoSujeito passivopassivo:: oo embriãoembrião ouou oo fetofeto;;∗∗ ObjetoObjeto jurídicojurídico:: aa vidavida∗∗ ObjetoObjeto materialmaterial:: oo fetofeto∗∗ ElementoElemento subjetivosubjetivo :: oo dolodolo genéricogenérico


.

∗∗ ElementoElemento subjetivosubjetivo :: oo dolodolo genéricogenérico∗∗ ClassificaçãoClassificação:: crimecrime próprio,próprio, instantâneo,instantâneo, formaforma livre,livre, dede

dano,dano, material,material,

∗∗ CabeCabe participaçãoparticipação:: simsim –– auxílioauxílio etcetc (se(se atuaratuarobjetivamenteobjetivamente responderesponde pelopelo 126126 CP)CP)

∗∗ TentativaTentativa:: admissíveladmissível;;∗∗ FormaForma culposaculposa:: nãonão existeexiste

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∗∗ Aborto provocado por terceiroAborto provocado por terceiro∗∗ Art. 125 Art. 125 -- Provocar aborto, sem o consentimento Provocar aborto, sem o consentimento

da gestante:da gestante:


.

∗∗ Pena Pena -- reclusão, reclusão, de três a dez anos.de três a dez anos.

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∗∗ SujeitoSujeito ativoativo:: qualquerqualquer pessoapessoa;;∗∗ SujeitoSujeito passivopassivo:: oo embriãoembrião ouou oo fetofeto // gestantegestante;;∗∗ ObjetoObjeto jurídicojurídico:: aa vidavida // integridadeintegridade físicafísica∗∗ ObjetoObjeto materialmaterial :: oo fetofeto ee aa gestantegestante


.

∗∗ ObjetoObjeto materialmaterial :: oo fetofeto ee aa gestantegestante∗∗ ElementoElemento subjetivosubjetivo:: oo dolodolo genéricogenérico∗∗ ClassificaçãoClassificação:: crimecrime comum,comum, instantâneo,instantâneo, formaforma livre,livre,

dede dano,dano, material,material,∗∗ TentativaTentativa:: admissíveladmissível;;∗∗ FormaForma culposaculposa:: nãonão existeexiste∗∗ Gêmeos??Gêmeos?? SeSe oo agenteagente soubersouber responderesponde porpor crimecrime

formal!!!formal!!!16


∗∗ ArtArt.. 126126 -- ProvocarProvocar abortoaborto comcom ooconsentimentoconsentimento dada gestantegestante::

∗∗ PenaPena -- reclusão,reclusão, dede umum aa quatroquatro anosanos ..


.

∗∗ PenaPena -- reclusão,reclusão, dede umum aa quatroquatro anosanos ..∗∗ ParágrafoParágrafo únicoúnico .. AplicaAplica--sese aa penapena dodo artigoartigo

anterior,anterior, sese aa gestantegestante nãonão éé maiormaior dedequatorzequatorze anos,anos, ouou éé alienadaalienada ouou debildebil mental,mental,ouou sese oo consentimentoconsentimento éé obtidoobtido mediantemediantefraude,fraude, gravegrave ameaçaameaça ouou violênciaviolência

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∗∗ SujeitoSujeito ativoativo:: qualquerqualquer pessoapessoa;;∗∗ SujeitoSujeito passivopassivo:: oo embriãoembrião ouou oo fetofeto;;∗∗ ObjetoObjeto jurídicojurídico:: aa vidavida∗∗ ObjetoObjeto materialmaterial :: oo fetofeto


.

∗∗ ObjetoObjeto materialmaterial :: oo fetofeto∗∗ ElementoElemento subjetivosubjetivo:: oo dolodolo genéricogenérico∗∗ ClassificaçãoClassificação:: crimecrime comum,comum, instantâneo,instantâneo, formaforma livre,livre,

dede dano,dano, material,material,∗∗ TentativaTentativa:: admissíveladmissível;;∗∗ FormaForma culposaculposa:: nãonão existeexiste

∗∗ exceção a teoria monista? Sim!!exceção a teoria monista? Sim!!18


∗∗ QuandoQuando oo abortoaborto éé provocadoprovocado emem gestantegestante queque nãonãotenhatenha aa plenaplena capacidadecapacidade dede discernimento,discernimento, ouou sejasejamenormenor dede 1414 anosanos ouou portadoraportadora dede sofrimentosofrimento mentalmentalqueque corrompacorrompa suasua percepçãopercepção oo agenteagente teráterá


.

queque corrompacorrompa suasua percepçãopercepção oo agenteagente teráteráaumentadaaumentada aa suasua penapena;;

∗∗ OO finalfinal dodo parágrafoparágrafo únicoúnico éé totalmentetotalmentedispensável,dispensável, poispois asas elementareselementares aliali contidascontidas sãosãoevidentementeevidentemente asas mesmasmesmas dodo artart.. 125125!!!!!!!!

∗∗ HáHá umum claroclaro víciovício dede vontadevontade nesteneste momento!!!momento!!!

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∗∗ ArtArt.. 127127 -- AsAs penaspenas cominadascominadas nosnos doisdoisartigosartigos anterioresanteriores sãosão aumentadasaumentadas dede umumterço,terço, se,se, emem conseqüênciaconseqüência dodo abortoaborto ouou dosdos


.

terço,terço, se,se, emem conseqüênciaconseqüência dodo abortoaborto ouou dosdosmeiosmeios empregadosempregados parapara provocáprovocá--lo,lo, aagestantegestante sofresofre lesãolesão corporalcorporal dede naturezanaturezagravegrave;; ee sãosão duplicadas,duplicadas, se,se, porpor qualquerqualquerdessasdessas causas,causas, lhelhe sobrevémsobrevém aa mortemorte..

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∗∗ Questões relevantesQuestões relevantes

∗∗ AbortoAborto qualificadoqualificado∗∗ PreterdolosoPreterdoloso (grande(grande parteparte dada doutrina!!!)doutrina!!!);;∗∗ SomenteSomente sese aplicaaplica aoao terceiroterceiro (auto(auto--lesãolesão impunível)impunível) ;;∗∗ SeSe oo agenteagente querquer matarmatar aa mulhermulher ee desconhecedesconhece aa


.

∗∗ SeSe oo agenteagente querquer matarmatar aa mulhermulher ee desconhecedesconhece aagravidezgravidez –– responderesponde porpor homicídiohomicídio

∗∗ SeSe eleele sabesabe queque aa mulhermulher estáestá grávidagrávida ee mesmomesmoassimassim praticapratica oo homicídiohomicídio–– homicídiohomicídio C/CC/C abortoaborto(dolo(dolo eventual)eventual)

∗∗ SeSe eleele querquer aa mortemorte ee tambémtambém desejadeseja oo abortoaborto ––homicídiohomicídio C/CC/C abortoaborto emem concursoconcurso materialmaterial ououmesmomesmo emem formalformal imperfeito)imperfeito)

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∗∗TentativaTentativa dede abortoaborto qualificadoqualificadoexiste???existe???


.

∗∗Sim!!!Sim!!! QuandoQuando oo agenteagente desejadesejasomentesomente oo abortoaborto masmas aa mãemãe morremorrenono procedimentoprocedimento ee oo fetofeto saisai vivovivo ;;

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∗∗ ArtArt.. 128128 -- NãoNão sese punepune oo abortoaborto praticadopraticado porpormédicomédico ::

∗∗ AbortoAborto necessárionecessário∗∗ II -- sese nãonão háhá outrooutro meiomeio dede salvarsalvar aa vidavida dada


.

∗∗ II -- sese nãonão háhá outrooutro meiomeio dede salvarsalvar aa vidavida dadagestantegestante (terapêutico)(terapêutico);;

∗∗ AbortoAborto nono casocaso dede gravidezgravidez resultanteresultante dedeestuproestupro (humanitário)(humanitário)

∗∗ IIII -- sese aa gravidezgravidez resultaresulta dede estuproestupro ee oo abortoaborto ééprecedidoprecedido dede consentimentoconsentimento dada gestantegestante ou,ou,quandoquando incapaz,incapaz, dede seuseu representanterepresentante legallegal..

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∗∗ TrataTrata--sese dede umauma excludenteexcludente dede ilicitudeilicitude parapara NucciNucci∗∗ NaNaNaNaNaNaNaNa minhaminhaminhaminhaminhaminhaminhaminha opiniãoopiniãoopiniãoopiniãoopiniãoopiniãoopiniãoopinião –––––––– exclusãoexclusãoexclusãoexclusãoexclusãoexclusãoexclusãoexclusão dededededededede punibilidade!!!punibilidade!!!punibilidade!!!punibilidade!!!punibilidade!!!punibilidade!!!punibilidade!!!punibilidade!!!

∗∗ NoNoNoNoNoNoNoNo entantoentantoentantoentantoentantoentantoentantoentanto oooooooo legisladorlegisladorlegisladorlegisladorlegisladorlegisladorlegisladorlegislador dissedissedissedissedissedissedissedisse nãonãonãonãonãonãonãonão serserserserserserserser punível,punível,punível,punível,punível,punível,punível,punível, portantoportantoportantoportantoportantoportantoportantoportanto éééééééécrimecrimecrimecrimecrimecrimecrimecrime emboraemboraemboraemboraemboraemboraemboraembora nãonãonãonãonãonãonãonão sejasejasejasejasejasejasejaseja punívelpunívelpunívelpunívelpunívelpunívelpunívelpunível;;;;;;;;


.

∗∗ OOOOOOOO crimecrimecrimecrimecrimecrimecrimecrime éééééééé fatofatofatofatofatofatofatofato típico,típico,típico,típico,típico,típico,típico,típico, ilícitoilícitoilícitoilícitoilícitoilícitoilícitoilícito eeeeeeee culpável,culpável,culpável,culpável,culpável,culpável,culpável,culpável, masmasmasmasmasmasmasmas podepodepodepodepodepodepodepode nãonãonãonãonãonãonãonão serserserserserserserserpunívelpunívelpunívelpunívelpunívelpunívelpunívelpunível comocomocomocomocomocomocomocomo éééééééé oooooooo casocasocasocasocasocasocasocaso;;;;;;;;

∗∗ SomenteSomente oo médicomédico podepode praticarpraticar esteeste tipotipo dede abortoabortonono incisoinciso II;;

∗∗ OO consentimentoconsentimento dada gestantegestante éé imprescindívelimprescindível;;∗∗ ArtigoArtigo constitucionalconstitucional ouou inconstitucionalinconstitucional ee oo abortoaborto

eugênicoeugênico;;24


∗∗ TACRSPTACRSP:: ”Inexiste”Inexiste nono DireitoDireito PenalPenal BrasileiroBrasileiro aa figurafigura dodoabortoaborto culposoculposo.. Assim,Assim, indispensávelindispensável àà configuraçãoconfiguração dododelitodelito éé terter oo agenteagente atuadoatuado dolosamente”dolosamente” (JTACRIM(JTACRIM3232//179179));;


.

3232//179179));;

∗∗ ANENCEFALIAANENCEFALIA::

∗∗ ProtegemosProtegemos nono direitodireito penalpenal aa vidavida viável,viável, aaexistênciaexistência realreal ee nãonão aa falsafalsa existência!!existência!!

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∗∗ AA vidavida independente,independente, nãonão necessariamentenecessariamente dedequalidadequalidade ......


.

qualidadequalidade ......

∗∗ STFSTF -- 20122012∗ Arguição de descumprimento de preceito

fundamental (ADPF 54) ajuizada pela ConfederaçãoNacional dos Trabalhadores na Saúde (CNTS), em2004.

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∗∗ AA vidavida independente,independente, nãonão necessariamentenecessariamente dedequalidadequalidade ......


.

qualidadequalidade ......

∗∗ STFSTF∗ Arguição de descumprimento de preceito

fundamental (ADPF 54) ajuizada pela ConfederaçãoNacional dos Trabalhadores na Saúde (CNTS), em2004.

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∗∗ STFSTF∗ O STF declarou a inconstitucionalidade de

qualquer interpretação segundo a qual ainterrupção da gravidez de feto anencéfalo é


.

interrupção da gravidez de feto anencéfalo écrime tipificado no Código Penal.

∗ “eficácia contra todos e efeito vinculanterelativamente aos demais órgãos do PoderPúblico”.

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∗∗ STFSTF∗∗ BRITOBRITO::∗∗ “O“O fetofeto anencéfaloanencéfalo nemnem éé umum doentedoente

mental,mental, porpor queque nãonão temtem aa mentemente


.

mental,mental, porpor queque nãonão temtem aa mentementecompleta,completa, nãonão temtem mente,mente, nãonão temtemcérebrocérebro .. AA antecipaçãoantecipação dede partopartoterapêuticoterapêutico dessedesse fetofeto nãonão configuraconfiguraabortoaborto parapara finsfins dede puniçãopunição .. DarDar àà luzluz éédardar aa vida,vida, ee nãonão aa morte”morte”

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∗∗ QUESTÕES RELEVANTESQUESTÕES RELEVANTES

∗∗ NOVONOVO CÓDIGOCÓDIGO PENALPENAL∗∗ ExclusãoExclusão dodo crimecrime∗∗ ArtArt.. 128128.. NãoNão háhá crimecrime dede abortoaborto::∗∗ II –– sese houverhouver riscorisco àà vidavida ouou àà saúdesaúde dada gestantegestante..∗∗ IIII –– sese aa gravidezgravidez resultaresulta dede violaçãoviolação dada dignidadedignidade


.

∗∗ IIII –– sese aa gravidezgravidez resultaresulta dede violaçãoviolação dada dignidadedignidadesexual,sexual, ouou dodo empregoemprego nãonão

∗∗ consentidoconsentido dede técnicatécnica dede reproduçãoreprodução assistidaassistida;;∗∗ IIIIII –– sese comprovadacomprovada aa anencefaliaanencefalia ouou quandoquando oo

fetofeto padecerpadecer dede gravesgraves ee incuráveisincuráveis∗∗ anomaliasanomalias queque inviabilizeminviabilizem aa vidavida independente,independente,

emem ambosambos osos casoscasos atestadoatestado porpor doisdois∗∗ médicosmédicos..

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∗∗ QUESTÕES RELEVANTESQUESTÕES RELEVANTES

∗∗ NOVONOVO CÓDIGOCÓDIGO PENALPENAL

∗∗ IVIV –– sese porpor vontadevontade dada gestantegestante atéaté aa 1212ªª semanasemana dadagestação,gestação, quandoquando oo médicomédico

∗∗ constatarconstatar queque aa mulhermulher nãonão apresentaapresenta condiçõescondiçõespsicológicaspsicológicas dede arcararcar comcom aa


.

∗∗ constatarconstatar queque aa mulhermulher nãonão apresentaapresenta condiçõescondiçõespsicológicaspsicológicas dede arcararcar comcom aa

∗∗ maternidadematernidade..∗∗ ParágrafoParágrafo ùnicoùnico.. NosNos casoscasos dosdos incisosincisos IIII ee III,III, ee dada

segundasegunda parteparte dodo incisoinciso I,I, oo abortoaborto∗∗ devedeve serser precedidoprecedido dede consentimentoconsentimento dada gestante,gestante, ouou

quandoquando menor,menor, incapazincapaz ouou∗∗ impossibilitadaimpossibilitada dede consentir,consentir, dede seuseu representanterepresentante legal,legal,

dodo cônjugecônjuge ouou dede seuseu∗∗ companheirocompanheiro..∗∗ 11 AprovadoAprovado nana reuniãoreunião dodo diadia 99 dede marçomarço dede 2012201231

∗∗ JURISPRUDÊNCIAJURISPRUDÊNCIA

∗ Seria um contra-senso chancelar a liberdade e a autonomiaprivada da mulher no caso do aborto sentimental, permitindonos casos de gravidez resultante de estupro, em que o bemjurídico tutelado é a liberdade sexual da mulher, e vedar odireito a essa liberdade nos casos de má-formação fetal


.

direito a essa liberdade nos casos de má-formação fetalgravíssima, como a anencefalia, em que não existe um realconflito entre bens jurídicos detentores de idêntico grau d eproteção jurídica. Há, na verdade, a legítima pretensão damulher em ver respeitada a sua vontade de darprosseguimento à gestação ou de interrompê-la, cabendo aodireito permitir essa escolha, respeitando o principio daliberdade, da intimidade e da autonomia privada da mulher"(STF, HC 84025, rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ 25/06/2004).

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∗∗ HavendoHavendo diagnósticodiagnóstico médicomédico definitivodefinitivo atestandoatestando aainviabilidadeinviabilidade dede vidavida apósapós oo períodoperíodo normalnormal dedegestação,gestação, aa induçãoindução antecipadaantecipada dodo partoparto nãonão tipificatipifica oocrimecrime dede aborto,aborto, umauma vezvez queque aa mortemorte dodo fetofeto ééinevitável,inevitável, emem decorrênciadecorrência dada própriaprópria patologia"patologia" (STJ,(STJ,


.

inevitável,inevitável, emem decorrênciadecorrência dada própriaprópria patologia"patologia" (STJ,(STJ,HCHC 5657256572,, relrel.. MinMin.. ArnaldoArnaldo EstevesEsteves Lima,Lima, DJDJ1515//0505//20062006))..

∗∗ AlbertoAlberto silvasilva FrancoFranco chegachega aa concordarconcordar comcomabortosabortos eugênicoseugênicos amparadosamparados ememexcludentesexcludentes dede ilicitude!!!ilicitude!!!

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∗ A ausência de previsão autorizativa para o abortoeugênico no art. 128 do Código Penal não impede queo Judiciário analise o caso concreto e o resolva à luzdo bom senso, da dignidade e da igualdade humana,preocupando -se com o bem estar da gestante .


.

preocupando -se com o bem estar da gestante .Havendo constatação médica de má formaçãoirreversível do nascituro, de moléstia incurável e deinviabilidade de vida após o parto, dada a ausência deprevisão legal, pode o Judiciário autorizar ainterrupção da gravidez" (TJMG, Apel. nº1.0342.07.087867-9/001, rel. Des. Osmando Almeida,DJ 21/06/2007).

34


∗ Nesse sentido, considero viável e oportuna umainterpretação extensiva do disposto no art. 128, I, daLei Penal, admitindo o aborto em decorrência de máformação congênita do feto (anencefalia), evitando -se,


.

formação congênita do feto (anencefalia), evitando -se,dessa forma, a amargura e o sofrimento físico epsicológico, considerando que os pais já sabem que ofilho não tem qualquer possibilidade de vida "extra-uterina"" (TJMG, Apel. nº 1.0191.05.007719-4/001, rel.Des. Lucas Pereira, DJ 27/10/2005).

35


∗ Nesse sentido, considero viável e oportuna umainterpretação extensiva do disposto no art. 128, I, daLei Penal, admitindo o aborto em decorrência de máformação congênita do feto (anencefalia), evitando -se,


.

formação congênita do feto (anencefalia), evitando -se,dessa forma, a amargura e o sofrimento físico epsicológico, considerando que os pais já sabem que ofilho não tem qualquer possibilidade de vida "extra-uterina"" (TJMG, Apel. nº 1.0191.05.007719-4/001, rel.Des. Lucas Pereira, DJ 27/10/2005).

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∗∗ DOUTRINADOUTRINA

∗ Maria Helena Diniz:

∗ O aborto eugênico refere-se a "... interrupção criminosa dagestação quando: houver suspeita de que, provavelmente, onascituro apresenta doenças congênitas, anomalias físico-

CRIMES CONTRA A PESSOA

.

nascituro apresenta doenças congênitas, anomalias físico-mentais graves, como microencefalia, retinite pigmentosa,sífilis, mongolismo, epilepsia genuína, demência precoce,idiotia amaurótica etc.; o embrião não pertencer ao sexoalmejado. É o praticado, portanto, com o escopo de aperfeiçoara raça humana, logrando seres geneticamente superiores oucom caracteres genéticos predeterminados para alcançar umaforma depurada de eugenia, que substitui o direito de procriarpelo de nascer com maiores dotes físicos”

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AbortoAbortoBEM JURÍDICO VIDA HUMANA

SUJEITOS Ativo: no auto aborto a gestante / qualquer pessoa no outros abortamentosPassivo: o embrião/feto – a gestante no aborto qualificado pelo resultado e no aborto não consentido

CRIMES CONTRA A PESSOA

.

aborto não consentido

TIPO OBJETIVO Provocar o aborto

TIPO SUBJETIVO Dolo genérico

CLASSIFICAÇÃO Próprio(auto aborto) ou comum (nos demais) / instantâneo / comissivo ou comissivo por omissão / material / dano/ forma livre ;

CONSUMAÇÃO E TENTATIVA

Consumação: com a morte do embrião ou fetoTentativa: admissível

AÇÃO PENAL Ação penal pública incondicionada

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