aula 38 - direito administrativo - aula 06

PACOTE DE TEORIA E EXERCÍCIOS PARA O BANCO CENTRAL – MATÉRIAS COMUNS –

ANALISTA – DIREITO ADMINISTRATIVO – PROFESSORA PATRÍCIA CARLA

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Bom dia!

Firme nos estudos? Sempre que bater aquele desânimo (muito normal nessa caminhada de concursos públicos) pense em tudo o que você já investiu, tempo dedicado, aulas, cursos, livros, ausência do convívio familiar etc.

Tudo isso para alcançar o seu objetivo: a aprovação no concurso público! Esse sonho irá se materializar, se concretizar em 2013! Acredite! Fé em Deus e pé na tábua!

Bons estudos pra você! Um grande beijo,

@profapatricia

Licitação

A licitação é uma “sucessão ordenada de atos vinculantes para a Administração e para os licitantes”, ou seja, é um procedimento, que tem uma dupla finalidade: “obtenção do contrato mais vantajoso e resguardo dos direitos de possíveis contratados”. Logo, o procedimento busca atender os princípios da licitação, sendo que vários dos atos previstos em lei claramente protegem os princípios da publicidade dos atos, igualdade entre os licitantes, entre outros. A importância da correta observância dos atos do procedimento é tal que um dos princípios da licitação é o procedimento formal, ou seja, a “vinculação da licitação às prescrições legais que a regem em todos os seus atos e fases.”

Outra noção necessária é a diferença entre modalidade e tipo de licitação. As modalidades são: concorrência, tomada de preço, convite, concurso, leilão e pregão. Os tipos de licitação são: menor preço, melhor técnica, técnica e preço ou maior lance ou oferta.

Fases da licitação

A) Interna e externa



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Primeira discussão. Conforme Helly Lopes Meirelles, de um modo geral nas diversas modalidades de licitação, há sempre duas grandes fases, a fase interna e a fase externa. Já Celso Antônio Bandeira de Mello as chamará de etapas interna e externa.

“O procedimento da licitação inicia-se na repartição interessada com a abertura de processo em que a autoridade competente determina sua realização, define seu objeto e indica os recursos hábeis para a despesa”, sendo essa a fase interna da licitação (art. 38, Lei nº 8666/93). Maria Sylvia Zanella Di Pietro expõe que a licitação fica a cargo de uma Comissão, permanente ou especial, de no mínimo três componentes, que possuem responsabilidade solidária pelas decisões. “Na etapa interna (....) avultam dois temas: o dos requisitos para instaurá-la e o das vedações”.

Requisitos para instauração de licitação:

- se for pra contratar obra ou serviço: um projeto básico, orçamento, recursos orçamentários previstos e, se for o caso, estar nas metas do Plano Plurianual do art. 165 da CF.

- se for pra compras: caracterização do objeto e indicação dos recursos orçamentários.

Vedações nas licitações:

- quanto ao objeto: veda-se incluir no projeto obtenção de recursos financeiros para sua execução (salvo no regime de concessão); veda-se incluir objetos sem previsão de quantitativos ou que não correspondem ao projeto básico; veda-se incluir bens e serviços sem similares (salvo justificados);

- quanto aos participantes (a participação é nula): o membro da comissão ou servidor do órgão; os que estiverem impedidos (por sanções administrativas); nos casos de obra, serviço ou fornecimento de bens: a pessoa que foi autora do projeto básico; e a empresa na qual o autor do projeto básico seja dirigente, gerente, subcontratado...

B) Etapa externa



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A fase externa compreende os seguintes atos: “audiência pública, edital ou convite de convocação dos interessados, recebimento da documentação e propostas, habilitação dos licitantes julgamento das propostas, adjudicação e homologação.” Durante a sua obra Hely vai chamar estes atos de fases.

Celso Antônio Bandeira de Mello ao analisar a etapa externa afirma: “considerando-se a licitação desde o ato de abertura até o encerramento, pode-se decompô-la nas seguintes fases”:

a) edital;

b) habilitação;

c) julgamento com a classificação;

d) homologação;

e) adjudicação.

Celso Antônio Bandeira de Mello ainda complementa, informando que após a abertura pelo edital (etapa externa), dois momentos são fundamentais: 1) Exame dos afluentes à licitação: verificam-se os sujeitos, pela habilitação; 2) exame das propostas: como um segundo momento, após a habilitação, vê-se se estão conformes à exigência do edital e após quanto a qualidades delas, fazendo-se a classificação.

Antes de entrar no procedimento de cada uma das modalidades, passaremos a uma visão geral de cada fase da licitação.

Audiência pública (art. 39 da Lei 8666/93): objetiva divulgar a licitação e tornar mais clara para a população a conveniência da obra ou serviço. Todos têm direito de se manifestar e inquirir as autoridades. Deve ser divulgada no mínimo 10 dias antes da realização pelos mesmos meios que o edital (ver abaixo) e deve ser feita com uma antecedência mínima de 15 dias da publicação do edital. É obrigatória esta audiência quando o valor estimado da licitação ou de um conjunto simultâneo (não superior a 30 dias) e sucessivo (de objeto semelhante, até 120 dias após o término da obrigação da licitação anterior) de licitações ultrapasse 100 vezes o quantum para concorrência de obras e serviços de engenharia (art. 23, I, “c”, R$ 1.500.000,00 x 100 = 150.000.000,00).



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Edital: instrumento que divulga a concorrência, tomada de preços, concurso, leilão e pregão. Designa-se edital tanto o ato que realiza a publicidade do certame (que a Lei denomina de resumo do edital) como o documento que fixa as condições deste. Vincula a administração e os proponentes, sendo “lei interna”. Prazo mínimo para convocação dos licitantes se verá conforme a modalidade licitatória. “O edital, à semelhança da lei, tem preâmbulo, texto e fecho” . O texto é o mais importante, devendo conter: 1) objeto da licitação; 2) prazo e condições de execução, de entrega e de recebimento do objeto; 3) garantias para a execução; 4) local e condições e exame do projeto básico, se houver; 5) condições de participação na licitação; 6) fornecimento de informações relativos à licitação; 7) critério de julgamento; 8) critério de aceitabilidade dos preços unitário e global; 9) critério de reajuste de preços; 10) condições de pagamento e atualização financeira dos valores; 11) recursos administrativos: os cabíveis na licitação, na celebração e execução do contrato estão relacionados na lei (art. 109), sendo vedada a proibição de recurso; 12) recebimento do objeto; 13) outras indicações. Constituem anexos do edital, fazendo-lhe parte: o projeto básico e/ou executivo, com todas as suas especificações; orçamento estimado; minuta do contrato a ser firmado e especificações complementares. Interessante ressaltar que o que é publicado é o aviso-resumo, que deve indicar: declaração do objeto licitado, do local que está o texto completo e de todas as informações sobre a licitação. E mais, o edital não é exaustivo, pois normas superiores e anteriores do órgão licitante o complementam. O edital tem as seguintes funções: dar publicidade, identifica o objeto e delimita o universo das propostas, delimita os proponentes, estabelece critérios para avaliação, regulas atos e termos do procedimento e fixa as cláusulas do futuro contrato. Curiosidade: se a licitação contar com recursos provenientes de agência oficial de cooperação estrangeira ou organismo multilateral de que o Brasil participe, pode-se admitir as condições decorrentes dos acordos e tratados internacionais, se propiciarem julgamento objetivo. Carta-convite: é o instrumento que dá publicidade na modalidade convite. Segue as regras do edital, sendo enviada diretamente pela Administração aos possíveis proponentes. Cabe impugnação administrativa do edital, em petição autônoma ao subscritor do edital (não no envelope de documentação e proposta) no prazo de 5 dias úteis antes da data da abertura dos envelopes da habilitação se



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feita por qualquer cidadão, e até 2 dias úteis antes se feita por licitante. “O fato, entretanto, é que, a qualquer tempo, qualquer cidadão pode exercer direito de petição aos Poderes Públicos, “em defesa de direitos ou contra ilegalidades ou abuso de poder”. Vícios do edital: Nulo o edital se omisso em pontos essenciais (como indicação defeituosa do objeto, estabelecimentos de trâmites processuais cerceadores de liberdade) ou se apresentarem disposições discricionárias ou discriminatórias no critério de avaliação.

Recebimento da documentação e propostas: são apresentadas duas pastas pelo interessado, uma contendo a documentação e outra a proposta, sendo abertas separadamente, iniciando a análise das propostas depois de ser analisada a documentação. Quanto a abertura da pasta de documentação: inicia a fase de habilitação dos licitantes. É sempre público, abrindo-se os envelopes com a documentação e fazendo-se o exame da regularidade formal. “A documentação é o conjunto de comprovantes da personalidade jurídica, da capacidade técnica, da idoneidade financeira e da regularidade fiscal” dos interessados. A administração não pode exigir mais do que solicitado, considerar completa a documentação falha ou conceder prazo para apresentar o restante, pois criaria desigualdades invalidando-se o procedimento licitatório. A Constituição Federal estabelece no seu art. 37, XXI, que o processo licitatório “somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações.” Deve-se, assim, evitar rigorismos inúteis. Inabilitado o licitante e este não impugnando no prazo legal, devolve-se a pasta da proposta ainda lacrada, não participando este do segundo momento. “Nada, absolutamente nada, relativo a segunda etapa pode ser tratado enquanto não se exaurir a primeira.” Quanto a abertura da proposta: a proposta é oferta de contrato, obrigando o proponente. Uma vez entregue a proposta, não poderá ser alterada, podendo ser retirado o envelope antes da abertura. Só cabe desistência da proposta por motivo justificado e aceito pela Comissão. Depois do conhecimento da proposta ficará sujeito o proponente às sanções administrativas e responderá por eventuais perdas e danos. Se não for possível, pela excessiva quantidade de licitantes, analisar os documentos e propostas quando do recebimento, marca-se “dia, hora e local em que se dará conhecimento do julgamento adiado”.



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Habilitação dos Licitantes: “habilitação ou qualificação é o ato pelo qual o órgão competente (...), examinada a documentação, manifesta-se sobre os requisitos pessoais dos licitantes, habilitando-os ou inabilitando-os”. A fase de habilitação é distinta da de julgamento, pois nesta se vê só o sujeito. Os inabilitados receberão suas propostas intactas, motivo pelo qual o recurso cabível dessa decisão tem efeitos suspensivo (art. 109, §2º). A habilitação pode ser revista após esta fase pelo conhecimento de fato superveniente (art. 43, §5º). O momento da habilitação varia conforme a modalidade (ver abaixo). A habilitação verificará: 1) a habilitação (qualificação) jurídica: aptidão efetiva para exercer direitos e contrair obrigações. Os documentos que podem ser demandados são cédula de identidade, registro comercial, ato constitutivo registrado, inscrição de ato constitutivo e ato de registro ou autorização para funcionamento, e, se estrangeiro, de autorização para funcionar no país; 2) a regularidade fiscal, comprovada pela inscrição no CPF ou CGC, inscrição estadual ou municipal, se tiver, prova de regularidade fiscal com as fazendas pública, englobando o INSS e o FGTS (e não de quitação, ou seja, se discutido judicialmente um débito não impede a participação no certame). Observação de Celso Mello (p. 551): débito fiscal só inabilita se comprometer a garantia do cumprimento das obrigações; 3) qualificação técnica: que pode ser genérica (registro profissional), específica (por atestado anterior ou por aparelhamento e pessoal adequados) ou operativa (demonstração da disponibilidade de pessoal e material para a execução), todavia não precisa ter o maquinário necessário na licitação, bastando demonstrar a possibilidade de o adquirir. Há a previsão na lei da alta complexidade técnica, que é a que exige alta especialização, como fator de extrema relevância para garantir a execução do contratado ou que possa comprometer os serviços públicos essenciais, permitindo a lei que para estas licitações se possa exigir a metodologia de execução, com um plano de trabalho. Em alguns casos, pela complexidade do objeto, se exige a comprovação da real disponibilidade financeira e real capacidade operativa, não bastando apenas a comprovação teórica; 4) qualificação econômica: capacidade para satisfazer os encargos econômicos, provada pelos balanços financeiros, certidão negativa de falência ou concordata e, eventualmente, por garantias reais ou fidejussórias. Nos casos de compra pra entrega futura pode se exigir capital mínimo, nunca superior a 10% do valor do contrato; 5) o cumprimento do art. 7º,



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XXXIII, da CF, que proíbe o trabalho noturno, perigoso ou insalubre aos menores de dezoito anos, ou de qualquer trabalho aos menores de 16, salvo na condição de aprendiz a partir dos 14 anos. Três observações de Celso Mello: a) o registro cadastral pode substituir os documentos necessários à habilitação, conforme edital; b) pelo art. 32, §1º, os documentos de habilitação podem ser dispensados “total ou parcialmente” (embora a lei diga total não pode, para Celso Mello, dispensar todos os comprovantes) no leilão, no concurso, no convite e no fornecimento de bens para pronta entrega; c) o consórcio de empresas: se o edital permitir, podem empresas concorrerem juntas ao certame com o compromisso de, se ganharem, constituírem consórcios. Eles responderão solidariamente e uma das empresas, que deverá ser empresa brasileira, deverá liderá-la. No consórcio a habilitação será individualmente feita a cada empresa proporcionalmente a participação dela no compromisso. Últimas idéias: não há prejuízo se só uma empresa ficar habilitada, vai só ela para a análise da proposta; há o caráter preclusivo da habilitação, após feita não se pode desclassificar a empresa por problemas nesta fase, só podendo desabilitar no caso de fato superveniente ou só conhecido após o julgamento (ex. caso de falência). Vícios da habilitação: decorrem da infringência dos dispositivos legais ou desatenção as condições estabelecidas no edital. Celso de Mello dá exemplos: a) exigência de documentação excessiva; b) exigência de índice de capacidade econômica ou técnica desproporcional ao objeto.

Julgamento das propostas: antes de serem tomadas em consideração as propostas passam por um exame de admissibilidade, se não passarem há a desclassificação desta proposta, ato que deve ser fundamentado pela administração. Os requisitos para a admissibilidade da proposta, conforme Celso de Mello, é que ela deve ser: a) séria: com a possibilidade de ser mantida. Não pode ser irrisória. A inexeqüibilidade é tratada no art. 48 da Lei 8.666/93, sendo desclassificadas as que forem abaixo de 70% do valor orçado pela Administração ou “abaixo de 70% da média aritmética das propostas que excedam em 50% o valor orçado”, e a lei diz que se for abaixo de 80% do orçado deve-se ter garantias complementares. Celso de Mello afirma que, a par destas presunções iuris tantum, deve se ver se a proposta é economicamente viável; b) ajustada as condições do edital; c) firme: sem reservas; e d) concreta: não pode ter por base outra proposta (algo do tipo 5% a menos que a menor proposta). Se todas as propostas forem desclassificadas a



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Administração pode fixar prazo de 8 dias para os habilitados fazerem outras propostas (no convite é três dias). Classificação é o ato de ordenar as propostas pelas vantagens oferecidas. No empate, se usa o sorteio público. Julgamento: é feito conforme o tipo de licitação (os tipos são critérios de julgamento). a) menor preço: mais usada, sendo que a melhor técnica e técnica e preço só se usa para: - serviço de natureza predominantemente intelectual; contratação de bens e serviços de informática; - excepcionalmente, por autorização expressa e justificada da administração, quando de grande vulto, que exijam técnicas de reconhecida qualificação, nos casos em que o objeto pretendido admitir soluções alternativas e estas puderem ser adotadas a livre escolha dos licitantes. Nem sempre será o preço nominalmente mais baixo, pode se levar em conta rendimento e condições de pagamento. b) melhor técnica: nesta se propõe ao que apresentou a melhor técnica que rebaixe a cotação que havia feito até o montante da proposta de menor preço dentre as ofertadas. Se não aceitar rebaixar, pega-se o próximo com melhor técnica. Logo, o de melhor técnica pode não ser o primeiro da classificação, podendo, inclusive, ficar em primeiro o de menor preço. Serão apresentadas em duas pastas distintas a proposta: uma com a proposta técnica e outra com o preço. Se classifica, por primeiro, pelas de melhor técnica, desclassificando as que não atenderem o mínimo. Após abre-se a de preços, iniciando uma negociação com a de melhor técnica para que rebaixe o preço tendo como parâmetro a de menor preço. c) técnica e preço: se classifica pela média ponderada das notas atribuídas entre os fatores técnicos e o preço, conforme o edital. Apresenta-se duas pastas (uma da técnica e outra do preço), sendo que classifica-se pela técnica. Após, em sessão pública, abre-se a de preços e faz-se a nova classificação com a média ponderada. Busca-se a igualdade entre estrangeiros e nacionais, sendo que aos estrangeiros é acrescido os gravantes resultantes da tributação interna, e pros nacionais permite-se cotação em moeda estrangeira se o edital permitir tal cotação aos estrangeiros. Vícios de classificação: são mais comuns (conforme Celso de Mello): classificar propostas de quem deveriam ser inabilitadas; classificar propostas que deveriam ser desclassificadas; classificar por propostas não previstas nos editais; e classificar por critérios pessoais, que deveriam repercutir só na habilitação.



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Homologação: é o “ato pelo qual a autoridade competente (estranha à comissão, após examinar todos os atos (...) proclama-lhe a correção jurídica.” Se não, prefere a anulação.

Adjudicação: é o ato pelo qual a promotora do certame convoca o vencedor para travar o contrato em vista do qual se realizou o certame.

Conseqüências: a licitação é condição para que a Administração possa contratar, desde que o faça com o ofertante da proposta vencedora, sendo nulo se preterido este. “Concluído o procedimento com sucesso, a Administração, em princípio, estará obrigada a contratar”. Em princípio porque pode haver motivo superveniente que justifique a revogação

Procedimento para cada Modalidade

A) Concorrência

“A modalidade em que todas as fases externas da licitação se encontram claramente delineadas”, se aplicando este procedimento seqüencial às demais no que couber. Aliás, muitos doutrinadores tratam das fases gerais antes vistas dentro da concorrência, por ser aplicado integralmente cada um daqueles atos nesta modalidade. Abaixo, algumas peculiaridades da concorrência.

Edital: 45 de antecedência da próxima fase para a concorrência por melhor técnica ou de técnica e preço ou se usar-se a modalidade empreitada integral; 30 dias para outros tipos de concorrência. Habilitação: em ato público recebem-se os envelopes referentes à documentação e à proposta.

Conforme Hely Lopes Meirelles, os requisitos peculiares da concorrências são: 1) a universalidade: qualquer interessado poderá participar; 2) a ampla publicidade; 3) a habilitação preliminar: constitui fase inicial, logo após a abertura pela publicação do edital; e 4) o julgamento por comissão: formada por três membros, que analisam a documentação e as propostas, é o órgão julgador da concorrência, “nenhuma autoridade poderá substituí-la na sua função



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decisória.” Pelo grande vulto, nesta modalidade é que se vê os consórcios (ver acima).

Procedimentos especiais de certas hipóteses:

Licitação de grande vulto = mais que 25 vezes o limite do art. 23, I, “c”. Pode se exigida a metodologia de execução.

Licitação de alta complexidade técnica = objeto envolve alta especialização, como fator de extrema relevância para garantir a execução do objeto a ser contrato ou para não comprometer a continuidade de serviços público essenciais. Pode ser exigida a metodologia de execução.

Licitação de “imenso vulto” = mais de 100 vezes o limite do art. 23, I, “c”. Exige a audiência preliminar.

Licitação interna e internacional = a Administração pode decidir. A internacional é a aberta para empresa estrangeira que não esteja em funcionamento no país.

Alienação de bens: serão sempre precedidas de justificativa. No caso de imóvel, usar-se-á a concorrência, salvo para venda de bens adquiridos por procedimento judicial ou dação de pagamento, quando pode-se usar o leilão.

Os registros cadastrais: são registros mantidos pelos órgãos da administração, estabelecendo formalmente habilitações (com a documentação para tal) tendo em vista futuros certames licitatórios. Ficam habilitados por 1 ano, renováveis com a apresentação de novos documentos. O registro de preços: pode ser adotado pela Administração perante compras rotineiras de bens padronizados ou mesmos de serviços. A lei permite-o apenas para compras. A administração fica obrigada a contratar com o registrado se negociar nas mesmas condições.

B) Tomada de preços

A diferença básica é quanto ao prazo de antecedência do edital à entrega das pastas = 15 dias (salvo para a tomada de preço por melhor técnica ou de técnica e preço, que será de 30 dias), e quanto a habilitação: os interessados em participar necessitam inscrever-se em um cadastro administrativo (ainda que o façam para uma dada



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licitação já instaurada, até 3 dias antes da abertura das propostas) ficando catalogados, por ramos de atividade. A habilitação é inespecífica para uma certa licitação. Os já catalogados podem apresentar a proposta, os que ainda não o são podem até 3 dias antes da apresentação desta entregar a documentação para habilitação.

No mais, é igual a concorrência.

C) Convite

Nesta modalidade não há habilitação. “Esta é presumida”. A própria entidade licitante convoca os que se reputam habilitados, com cinco dias úteis de antecedência, a pelo menos 3 interessados (podendo ser menos se justificado pela administração pelas condições de mercado), afixando em local apropriado a cópia do instrumento convocatório (é opcional divulgar no Diário Oficial). Recebidas as propostas, seguem-se a classificação, adjudicação e homologação. Não é obrigatória a Comissão, bastando apenas um funcionário para realiza-a.

D) Concurso

A lei 8.666/93 não especifica o procedimento. Apenas afirma a antecedência de 45 dias na publicação do edital e prevendo que o regulamento deve indicar: a) qualificação exigida; b) diretrizes para apresentação do trabalho; c) condições da realização e o prêmio. Será conduzida por uma comissão especial, com pessoas com reconhecido conhecimento técnico. Não se usa no concurso os critérios de julgamento previstos na lei (tipos de licitação).

E) Leilão

Também não tem procedimento próprio na Lei 8.666. Exige demonstração do interesse público e avaliação do bem, sendo este valor o preço mínimo de arrematação do bem móvel. Pode ser feito por leiloeiro oficial ou servidor designado. Os bens serão pagos à vista ou no percentual estabelecido no edital (não inferior a 5%), se não pagar o restante perde o valor já pago.

F) Pregão



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Está regulado pela Lei 10.520. Também tem a fase interna (no art. 3º) e externa. Na fase externa há a figura do pregoeiro, que receberá as propostas, habilitará e adjudicará. A fase externa compreende: 1) publicação do aviso do edital: antecedência de 8 dias da entrega da proposta, devendo ser feita no Diário Oficial, podendo ser por meio eletrônico; 2) julgamento e classificação: em sessão pública, em envelope contendo indicação do objeto e do preço oferecido. A classificação é pelo menor preço, podendo se desclassificar por critérios de prazo para fornecimento e qualidade, conforme previsto no edital. Abertos os envelopes se faz um exame prévio de conformidade. Após, o autor da oferta de valor mais baixo e os das ofertas com preços até 10% superiores (ou os três com as melhores ofertas) poderão fazer novos lances verbais e sucessivos, até a proclamação do vencedor. Se a melhor oferta não atender o edital, chama-se o próximo negociando o leiloeiro diretamente com o próximo proponente para baixar o valor. 3) habilitação do licitante vencedor: abre-se apenas o envelope do licitante vencedor (o pregoeiro só analiso o do segundo se inabilitado o primeiro). Veda-se exigência de garantia de proposta pela lei. 4) adjudicação: ao vencedor pelo leiloeiro; 5) homologação: pela autoridade competente. Após a homologação será chamado para assinar o contrato. Inverte, frente a concorrência, a classificação e a habilitação, e a adjudicação e homologação..

Há a previsão de pregão eletrônico, regulado pelo Decreto nº 5.450, com as mesmas fases, mas com algumas outras exigências, entre elas: a) recurso de criptografia para dar segurança nas mensagens: b) prévio credenciamento perante o provedor da autoridade do órgão, do pregoeiro e dos membros, com chave de identificação e senha; c) divulgação pela imprensa e pela internet; d) as propostas são por meio eletrônico, podendo ser retiradas até a abertura da sessão; e) serão feitos lances pela internet, aparecendo o menor valor sem dizer quem o deu; f) se quiser recorrer o licitante deve fazê-lo durante a sessão; g) após os recursos será adjudicado e homologado pela autoridade.

Revogação da licitação

Por ato fundamentado, pode a Administração revogar a licitação, assegurados o contraditório e ampla defesa, por motivo superveniente que gere justificativas de interesse público bastantes



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para não contratar. A autoridade só pode revogar por razões de interesse público decorrente de fato superveniente, motivando o ato. Para Hely Lopes Meirelles, vêem-se os motivos de conveniência e oportunidade, por isso, privativa da Administração. Tem efeitos ex nunc. Não há revogação parcial, “ocorrendo motivo de interesse público que desaconselhe a contratação do objeto da licitação, é todo o procedimento que se revoga”. Para Celso Antônio Bandeira de Mello cabe ao licitante vencedor indenização pelas despesas em que incorreu para disputar o certame. Se a licitação for ilicitamente revogada caberá a este indenização pelo que perdeu e deixou de ganhar com o contrato.

Anulação da licitação

“Pelo art. 49 da lei 8666/93 a autoridade competente deve anular a licitação, de ofício ou por provocação se maculada de ilegalidade”, por ato escrito e fundamentado, com contraditório e ampla defesa. Conforme Hely Lopes Meirelles, a anulação pode ser feita em qualquer fase e em qualquer tempo. A competência é geralmente da autoridade superior, sendo que a comissão que o proferiu poderá anulá-lo no recurso próprio.

A nulidade da licitação induz a nulidade do contrato que dela decorreu. Pelo art. 49, §1º c/c 59, parágrafo único, a anulação não gera o dever de indenizar, salvo por prejuízos regularmente comprovados na execução do contrato, contanto que o vício invalidador não lhe seja imputável. A Constituição Federal, art. 37, § 6º, aumenta a responsabilidade da Administração, por responsabilizá-la por atos de seus agentes, sem distinguir entre atos lícitos ou ilícitos. Assim, para Celso Antônio Bandeira de Mello, anulada a licitação por nulidade imputável ao Estado e sabido quem é o vencedor, a este cabe indenização. Se a nulidade retirou de outrem a condição de vencedor, àquele também caberá indenização. Agora se a nulidade é decretada antes de se saber o vencedor, todos devem ser indenizados pelos custos com o certame, se atuaram de boa-fé e em nada concorreram para o vício invalidante. Operaria a indenização como advertência a administração. Não há porque os interessados, que agiram conforme ato administrativo, que presume-se legítimos, arquem com os gastos que tiveram. Hely Lopes ressalta que se a anulação for nula por falta de justa causa haveria abuso de poder, devendo ser indenizado o licitante dos prejuízos sofridos pela ilegal



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anulação. No mais, a anulação pode ser feita pela Administração ou pelo Poder Judiciário.

Maria di Pietro lembra a súmula 473 do STF que reconhece “à administração o poder de anular os atos ilegais e revogar os inoportunos ou inconvenientes, desde que respeitados os direitos adquiridos”. Ainda, afirma que a anulação pode ser parcial, atingindo só certos atos, o que é comum nos recursos administrativos contra inabilitação ou desclassificação de proposta. Da decisão (art. 109, I, da Lei) que anula ou revoga cabe recurso no prazo de 5 dias, sem efeitos suspensivo, mas atribuível pela administração.

A anulação tem efeito ex tunc, ou seja, retroage.

Controle administrativo - recursos

Hely Lopes Meirelles, ao tratar genericamente sobre o controle interno da administração pública (não especificamente sobre licitação), assevera que os meios de controle administrativo são: - fiscalização hierárquica (na licitação ocorrendo com mais intensidade na fase da homologação); - supervisão ministerial; e – pelos recursos.

O artigo 109 da Lei 8666/93 prevê os recursos administrativos cabíveis: recurso, representação e pedido de reconsideração.

A lei prevê recurso com efeito suspensivo contra: - julgamento da habilitação ou inabilitação; - e julgamento das propostas.

A lei não prevê efeito suspensivo, podendo ser dado pela administração: -contra anulação ou revogação da licitação; - contra pedido de inscrição em registro cadastral; - rescisão do contrato, a que se refere o inciso I do artigo 79; - aplicação das penas de advertência, multa ou suspensão temporária.

Para Hely o uso do recurso com efeito suspensivo impede o uso da via judicial, pois o ato se tornaria inexeqüível, não rendendo ensejo a



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ação judicial. Só após a decisão do recurso caberia a ação judicial. Hely ainda lembra o recurso de impugnação ao edital, que pode ser proposta por qualquer cidadão em até 5 dias antes do recebimento da proposta e da documentação.

A comunicação se dará pela imprensa oficial, salvo se presentes os prepostos nos atos de habilitação e julgamento das propostas. Não conta-se o dia do começo e inclui-se o do fim. Só se inicia e acaba o prazo em dia de expediente do órgão. Interposto ouve-se os demais para impugnar o recurso, cabendo a autoridade reconsiderar em 5 dias sua decisão (no convite é 2 dias úteis).

“Contra os atos do procedimento licitatório cabe recurso administrativo ou, quando não previsto, cabe representação, sempre no prazo de cinco dias úteis, a partir da intimação do ato”. O prazo só corre se o processo estiver com vista franqueada ao interessado. Salvo no caso de carta-convite, que o prazo é de dois dias úteis.

O pedido de reconsideração: contra ato de Ministro de Estado ou Secretário estadual ou municipal no caso de aplicação da pena de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar, em 10 dias (sendo dois para carta-convite).

Ainda, qualquer interessado pode representar ao Tribunal de Contas contra irregularidades, conforme art. 113, § 1º da Lei e o art. 74, §2º da CF.

Especificamente no pregão, a Lei 10520/02 afirma que declarado o vencedor, qualquer licitante pode motivar a intenção de recorrer na hora (sob pena de se decair o direito de recurso), devendo em 3 dias apresentar as razões.

Controle jurisdicional

Hely lembra que o controle judicial fica restrito ao controle de legalidade, não podendo entrar na análise do mérito. A parte não precisa esgotar a via administrativa para usar da judicial, Meirelles só entende que não pode ter ação judicial de ato que teve recurso com efeitos suspensivo.



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As vias judiciais utilizáveis são as ordinárias (ação comum de anulação, indenização, etc.) e as especiais (mandado de segurança e ação popular).

O mandado de segurança é a principal via judicial para que haja controle do Judiciário sobre a licitação, pois a pretensão jurídica surge durante o procedimento, quando o seguimento deste necessita ser detido. A ação popular presta-se à invalidação de atos ou contratos administrativos lesivos ao patrimônio público. O autor não defende direito próprio, mas da coletividade. Qualquer cidadão pode interpô-la. O ato tem que ser ilegal e lesivo ao patrimônio público.

Ainda, há o controle jurisdicional pelo capítulo da Lei 8.666/93 que trata dos crimes em relação à licitação. As penas variam de seis meses de detenção a seis anos e incluem sempre multa.

No mais, cabem aos atos administrativos da licitação as mesmas vias judiciais analisadas quando se analisa o controle externo da administração. Cabem, assim, dos atos da administração pública as ações de mandado de segurança coletivo, ação popular, ação civil pública, entre outras.

Contrato Administrativo

A teoria do contrato administrativo foi desenvolvida pelo direito francês. O seu principal teórico foi Gaston Jèze. Modernamente a obra mais importante é a de André de Laubadère. Interessante notar, que o esforço que fizeram os franceses foi o de sistematizar sua jurisprudência proveniente do Conselho de Estado.

Importante contribuição deixada pelo direito francês – e que nos ajudará nestes estudos – diz respeito ao discernimento de duas importantes questões: a) o que caracteriza o regime de contrato administrativo? b) quando o contrato é administrativo? À primeira pergunta respondem que caracteriza o regime de contrato administrativo a supremacia de uma das partes. Por sua vez, a supremacia é notada quando houver a possibilidade instabilizar a relação, bem como, na autoridade do contratante público. A autoridade se manifesta tanto pela presunção de legitimidade de seus atos, quanto pelo amplo controle e fiscalização da execução do contrato. Quanto à segunda pergunta, saber-se-á que um contrato é administrativo sempre que concorrer os seguintes três requisitos: a)



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receber tal qualificação por lei; b) ter por objeto a própria execução de um serviço público; c) conter cláusulas exorbitantes.

O contrato administrativo no Brasil não teve um tratamento orgânico e sistemático até o advento do Dec.-lei 2300, de 21.11.86. Anteriormente a essa data, era regido pelo Código da Contabilidade Pública da União, de 1922, alterado mais de quatro décadas depois pelo Dec.-lei 200/67.

A lei 8.666, de 21.06.93, revogou o Dec.-lei 2.300/86 e instituiu o novo regime jurídico das licitações e dos contratos administrativos estabelecendo normas gerais. A lei 8.883, de 08.06.94, encampou a doutrina atual dominante na matéria, modificando a lei 8.666/93.

A lei que rege os contratos administrativos é a Lei 8.666/93. A Lei 8.883/94 apenas efetuou alterações na Lei 8.666/93. A fonte principal de estudo desse assunto são os artigos 54 a 80 da Lei 8.666/93. Convém lembrar que alguns contratos não estão disciplinados na Lei 8.666/93. Os contratos de concessões e permissões de serviços públicos submetem-se ao disposto na Lei 8.987/95 e os contratos de parcerias público-privadas, que consiste em modalidade de contrato de concessão, são regidos pela Lei 11.079/2004.

Contrato é todo acordo de vontades, firmado livremente pelas partes, para criar obrigações e direitos recíprocos. Em princípio, todo contrato é negócio jurídico bilateral, isto é, realizado entre pessoas que se obrigam a prestações mútuas e equivalentes em encargos e vantagens. Como pacto consensual, pressupõe liberdade e capacidade jurídica das partes para se obrigarem validamente; como negócio jurídico, requer objeto lícito e forma prescrita ou não vedada em lei.

Embora típica do Direito Privado, a instituição do contrato é utilizada pela Administração Pública na sua pureza originária (contratos privados realizados pela Administração pública – contrato da administração) ou com as adaptações necessárias aos negócios públicos (contrato administrativo propriamente dito). Daí porque a teoria geral do contrato é a mesma tanto para os contratos privados (civis e comerciais) como para os contratos públicos, de que são espécies os contratos administrativos e os acordos internacionais. Todavia, os contratos públicos são regidos por normas e princípios próprios do Direito Público, atuando o Direito Privado, apenas,



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supletivamente, jamais substituindo ou derrogando as regras privativas da Administração Pública.

Todo contrato, privado ou público, é dominado por dois princípios: o da lei entre as partes contratantes (lex inter partes) e o da observância do pactuado. O primeiro impede a alteração do que as partes convencionaram; o segundo obriga-as a cumprir fielmente o que avençaram e prometeram reciprocamente.

No Direito Privado a liberdade de contratar é ampla e informal, salvo as exigências da lei e as restrições especiais de formas para certos ajustes, ao passo que no Direito Público a Administração Pública está sujeita a limitações de conteúdo e a requisitos formais rígidos, mas em contrapartida, dispõe sempre de privilégios administrativos para a fixação e alteração das cláusulas de interesse público e até mesmo para pôr fim ao contrato em meio à sua execução. Essas peculiaridades é que distinguem o contrato administrativo do contrato privado.

Não obstante, há divergência doutrinária a respeito dos contratos administrativos. Podemos citar três posicionamentos:

O PRIMEIRO nega a existência de um contrato administrativo, pois o mesmo não respeita o princípio da igualdade entre as partes, o da autonomia da vontade e o da força obrigatória das convenções (Oswaldo Aranha Bandeira de Mello).

O SEGUNDO entende que todo contrato celebrado pela Administração é contrato administrativo, pois quando a Administração participa haverá sempre a interferência do regime jurídico administrativo (José Roberto Dromi).

O TERCEIRO admite a existência de contratos administrativos, com características próprias que os distinguem do contrato de direito privado (maioria da doutrina brasileira).

Nos contratos de direito privado, as vontades das partes se equivalem, é o que se chama horizontalidade contratual. Mas, diferentemente, o que caracteriza o contrato administrativo é precisamente a preponderância da vontade do Estado, que tira a essa espécie de contrato a paridade inerente à natureza dos atos jurídicos bilaterais privados, e, isso, por uma imposição do serviço público. É o que se denomina verticalidade contratual.



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A expressão contratos da Administração é utilizada em sentido amplo, para abranger todos os contratos celebrados pela Administração Pública, seja sob a égide do direito Público, seja sob a égide do Direito Privado. A expressão contrato administrativo é utilizada para designar tão-somente os ajustes que a Administração, nessa qualidade, celebra com pessoas físicas ou jurídicas, públicas ou privadas, para a consecução de fins públicos, segundo o regime jurídico de direito Privado.

José dos Santos Carvalho Filho faz interessante distinção: fala em Contratos Privados da Administração e Contratos Administrativos como espécies do gênero Contratos da Administração. Os contratos privados da Administração apesar de celebrados pelo ente público são regidos pelo Direito Civil ou Empresarial, quando age no seu ius gestionis. E o diferencial desses contratos não é nem o elemento subjetivo, pois o Estado estará presente em ambos os tipos de contratos, nem o elemento objetivo, pois em ambos os contratos o objeto terá como objetivo o interesse público. Dessa forma, o diferencial entre os contratos privados da Administração e os contratos administrativos será sempre o regime jurídico.

Contrato Administrativo é o ajuste que a Administração

Pública, agindo nessa qualidade, firma com o particular ou

com outra entidade administrativa para a consecução dos

objetivos de interesse público, nas condições estabelecidas

pela própria Administração Pública.

Nessa conceituação enquadram-se os ajustes da Administração Pública Direta e Indireta, porque ambas podem firmar contratos com as peculiaridades que os sujeitem aos preceitos do Direito Público.

O contrato administrativo é sempre consensual, em regra, formal, oneroso, comutativo e realizado intuitu

personae.

- Consensual: porque consubstancia um acordo de vontades e não um ato unilateral e impositivo da Administração Pública. Se aperfeiçoa no momento em que se manifesta a vontade (é o contrário de contrato real, que exige a entrega da coisa)



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- Formal: porque se expressa por escrito e com requisitos especiais; Exceção: Poderá ser verbal nos casos de pronta entrega, pronto pagamento e não ultrapassar o valor de R$ 4.000,00.

- Oneroso: porque é remunerado na forma pactuada;

- Comutativo: porque estabelece compensações recíprocas e equivalentes para as partes; e

- Intuitu personae: porque deve ser executado pelo próprio contratado, sendo vedadas, em princípio, a sua substituição ou transferência do ajuste.

Além dessas características substanciais, o contrato administrativo possui outra que lhe é própria, embora externa, qual seja, a exigência de prévia licitação, só dispensável nos casos previstos em lei. Mas o que realmente o tipifica e o distingue do contrato privado é a participação da Administração Pública na relação jurídica com supremacia de poder para fixar as condições iniciais do ajuste. Desse privilégio administrativo na relação contratual decorre para a Administração Pública a faculdade de impor as chamadas cláusulas exorbitantes do direito Comum.

Portanto, não é o objeto, nem a finalidade pública, nem o interesse público, que caracterizam o contrato administrativo, pois o objeto, normalmente, é idêntico ao do Direito privado (obra, serviço, compra, alienações, etc..) e a finalidade e o interesse públicos estão sempre presentes em quaisquer contratos da Administração Pública, sejam públicos ou privados, como pressupostos necessários da atuação administrativa. É a participação da Administração Pública, derrogando normas de direito Privado e agindo “publicae utilitatis” causa, sob a égide do direito Público, que tipifica o contrato administrativo.

Os contratos administrativos podem ser de colaboração ou de atribuição. O contrato de colaboração é todo aquele em que o particular se obriga a prestar ou a realizar algo para a Administração (obras, serviços ou de fornecimentos); o contrato de atribuição é o que a Administração Pública confere certas vantagens ou certos direitos ao particular, tal como o uso especial de um bem público. O primeiro é firmado no interesse precípuo da Administração; o segundo, é realizado no particular, desde que não contrarie o interesse público.



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O contrato administrativo apresenta as seguintes características:

Presença da Administração Pública como Poder Público

Nos contratos administrativos a Administração Pública aparece com uma série de prerrogativas que garantem a sua posição de supremacia sobre o particular; elas vêm expressas precisamente por meio das chamadas cláusulas exorbitantes ou de privilégios ou de prerrogativas.

Finalidade pública

Está presente em todos os contratos administrativos ainda que regidos pelo direito privado; às vezes, pode ocorrer que a utilidade seja usufruída diretamente pelo particular, como ocorre, por exemplo, na concessão de uso de sepultura, mas, indiretamente, é sempre o interesse público que a Administração Pública tem que ter em vista, sob pena de desvio de poder (no exemplo citado, o sepultamento adequado é do interesse de todos e por isso é posto sob tutela do Poder Público).

Obediência à forma prescrita em lei

Para os contratos celebrados pela Administração, encontram-se na lei inúmeras normas referentes à forma; esta é essencial, não só em benefício do interessado, como da própria Administração, para fins de controle de legalidade.

A lei 8.666 estabelece uma série de normas referentes ao aspecto formal, além do que prescrevem outras esparsas, onde destacam-se:

1) Salvo os contratos relativos a direitos reais sobre bens imóveis, que se formalizam por instrumento lavrado em cartório de notas, os demais serão lavrados nas repartições interessadas, as quais manterão arquivos cronológicos de seus autógrafos e registro sistemático de seu extrato; somente são permitidos contratos verbais para pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor não superior a 5% (cinco por cento) do limite estabelecido no art. 23, inc. II, alínea a (limite para a tomada de preços), feitas em regime de adiantamento (art. 60, parágrafo. único).



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2) Deve ser publicado, resumidamente, seu extrato no Diário Oficial, no prazo máximo de 20 (vinte) dias a contar da data da assinatura (art. 61, par. Único); antes disso, o contrato não adquire eficácia; se ultrapassado o prazo de vinte dias sem publicação do extrato, o ajuste deixa de adquirir efeitos e perde a sua validade.

Celso Antonio Bandeira de Mello menciona que este prazo máximo de 20 dias para a publicação resumida do instrumento e aditamentos consiste em condição de eficácia dos contratos administrativos.

3) O contrato formaliza-se, de acordo com o art. 62, por meio de “instrumento de contrato”, “carta contrato”, “nota de empenho de despesa”, “autorização de compra” ou “ordem de execução de serviço”.

4) Na redação do instrumento de contrato ou outro instrumento equivalente deverão ser observadas as condições constantes do instrumento convocatório da licitação, já que o mesmo é a lei do contrato e da licitação; nenhuma cláusula poderá ser acrescentada ao contrato, contendo disposição não prevista na licitação, sob pena de nulidade do acordo, por burla aos demais licitantes. Se o contrato foi celebrado sem licitação, deve obedecer aos termos do auto que o autorizou e da proposta, quando for o caso (art. 54, §. 2º);

5) Deverão constar do contrato determinadas cláusulas consideradas necessárias pelo art. 55; dentre as mesmas, algumas podem ser consideradas regulamentares (as referentes ao objeto, forma de execução, rescisão, responsabilidades das partes); outras constituem as chamadas cláusulas financeiras, por estabelecerem o equilíbrio econômico do contrato (em especial, as referentes ao preço e critérios de reajustamento).

Essa característica, também denominada de “formalismo”, está presente na quase totalidade dos casos, consistindo em que os contratos administrativos devam ser formais e escritos.

Procedimento legal

A lei estabelece determinados procedimentos obrigatórios para a celebração de contratos e que podem variar de uma modalidade para outra, compreendendo medidas como autorização legislativa, avaliação, motivação, avaliação pela autoridade competente, indicação de recursos orçamentários e licitação.



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A própria Constituição Federal contém algumas exigências quanto ao procedimento. O art. 37, inc. XXI, exige licitação para os contratos de obras, serviços, compras, alienações; e o art. 175, para a concessão de serviços públicos.

Quanto aos recursos orçamentários, embora a sua indicação deva constar do contrato, dentre as cláusulas necessárias (art. 55, inc. V, da lei 8.666), na realidade a verificação de sua existência deve preceder qualquer providência da Administração Pública, até mesmo a licitação, pois não é viável que se cogite de celebrar contrato e se inicie qualquer procedimento, sem a prévia verificação da existência de verbas para atender à despesa.

Contrato de Adesão

Todas as cláusulas dos contratos administrativos são fixadas unilateralmente pela Administração Pública. Pelo instrumento convocatório de licitação, o Poder Público faz uma oferta a todos os interessados, fixando as condições em que se pretende contratar; a apresentação de propostas pelos licitantes equivale à aceitação pela Administração.

Mesmo quando o contrato não é precedido de licitação, é a Administração Pública que estabelece, previamente, as cláusulas contratuais, vinculada que está à lei, regulamentos e ao princípio da indisponibilidade do interesse público.

Natureza intuitu personae

Todos os contratos para os quais a lei exige licitação são firmados intuitu personae, ou seja, em razões pessoais do contratado, apuradas no procedimento licitatório. É por esta razão, que a lei 8.666, em seu art. 78, inc. VI, veda a subcontratação, total ou parcial, do seu objeto, a associação do contratado por outrem, a cessão ou transferência, total ou parcial. Essas medidas só são possíveis se expressamente previstas no edital de licitação e no contrato. Além disso, é vedada a cisão, fusão ou incorporação que afetem a boa execução do contrato.



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Todas essas medidas constituem motivo para a rescisão unilateral do contrato, sujeitando, ainda, o contratado a sanções administrativas e outras conseqüências previstas na lei 8.666.

A “pessoalidade” (intuitu personae) não é uma regra absoluta! A Lei 8.666/93 prevê a possibilidade de subcontratação parcial, mediante as seguintes condições: a) previsão no edital; b) previsão no contrato; c) autorização da Administração; d) estabelecimento dos limites das partes do objeto do contrato cuja execução poderá ser subcontratada. O artigo 72 da Lei 8.666 dispõe: “O contratado, na execução do contrato, sem prejuízo das responsabilidades contratuais e legais, poderá subcontratar partes da obra, serviço ou fornecimento, até o limite admitido, em cada caso, pela Administração”. Frise-se, no entanto, que no tocante ao serviços técnicos especializados existe vedação absoluta à subcontratação no artigo 13, § 3º, nos seguintes termos: “§ 3o A empresa de prestação de serviços técnicos especializados que apresente relação de integrantes de seu corpo técnico em procedimento licitatório ou como elemento de justificação de dispensa ou inexigibilidade de licitação, ficará obrigada a garantir que os referidos integrantes realizem pessoal e diretamente os serviços objeto do contrato”.

Presença das cláusulas exorbitantes

São cláusulas exorbitantes aquelas que não seriam comuns ou que seriam ilícitas em um contrato celebrado entre particulares, por conferirem privilégios a uma das partes (Administração Pública) em relação à outra; elas colocam a Administração Pública em posição de supremacia sobre o contratado.

As cláusulas exorbitantes também podem ser chamadas cláusulas de privilégio, mas, o Estatuto dos Contratos Administrativos, a Lei 8.666/93, as denomina de prerrogativas em seu artigo 58 e tais cláusulas exorbitantes ou cláusulas de privilégio ou prerrogativas são alçadas ao status de verdadeiros princípios de direito público, que são: 1) alteração unilateral do contrato; 2) rescisão unilateral; 3) fiscalização da execução do contrato; 4) aplicação de sanções; e 5) ocupação provisória de bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, quando o ajuste visa à prestação de serviços essenciais.

Principais cláusulas exorbitantes:



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1) Exigência de garantia

É um poder-dever (pese a lei falar “poderá”) de que dispõe a Administração Pública de exigir nos contratos de obras, serviços e compras as seguintes modalidades (a serem escolhidas pelo contratado):

a) Caução

É toda garantia em dinheiro ou títulos da dívida pública (caução real).

b) Fiança bancária

É a garantia fidejussória fornecida por um banco que se responsabiliza perante a Administração Pública pelo cumprimento das obrigações do contratado. É de natureza comercial e onerosa, pelo que obriga o banco solidariamente até o limite da responsabilidade afiançada, sem lhe permitir o benefício de ordem, que é privativo da fiança civil.

c) Seguro Garantia

É a garantia oferecida por uma companhia seguradora para assegurar a plena execução do contrato. Nesse tipo de contrato a seguradora obriga-se a completar à sua custa o objeto do contrato ou pagar à Administração Pública o necessário para que o transfira a terceiro ou realize diretamente.

d) Seguro de pessoas e bens

Pode ser exigido nos contratos administrativos cuja execução seja particularmente perigosa. Sua finalidade é a garantia de terceiros contra danos materiais ou pessoais, de responsabilidade conjunta da Administração Pública e do empreiteiro, nas obras e serviços públicos indenizáveis independentemente de culpa do executor. Essa responsabilidade objetiva não pode ser reduzida ou excluída de qualquer dos contratantes, em prejuízo de vítimas.



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e) Compromisso de entrega do material, produto ou equipamento de fabricação ou produção de terceiros estranhos ao contrato

É uma medida cautelar tomada pela Administração Pública em contratos que exigem grandes e contínuos fornecimentos. O contratado deverá apresentar documento firmado pelo fabricante, produtor ou fornecedor autorizado, obrigando-se a fornecer e manter o fornecimento durante a execução do ajuste. A obrigação é entre este e o contratado, não se exigindo um título executório da Administração Pública, pois o compromissário não participa da relação contratual administrativa.

Observações: (i) A caução, o seguro garantia e a fiança são alternativas, isto é, a exigência de umas destas exclui as outras; mas, podem ser pedidas com uma delas o seguro de pessoas e bens e o compromisso de entrega do material; (ii) o valor da garantia, em regra é 5% do valor do contrato, podendo ser de 10% em contratos de grande vulto, alta complexidade ou risco financeiro para a administração.

2) Alteração unilateral

Essa prerrogativa está prevista, genericamente, no art. 58, inc. I, da lei 8.666, para possibilitar a melhor adequação às finalidades de interesse público; mais especificamente, o art. 65, inc. I, estabelece a possibilidade de alteração unilateral nos seguintes casos:

- quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos;

- quando necessária a mudança do valor contratual em decorrência do acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos nos parágrafos do mesmo dispositivos.

Ao poder de alteração unilateral, conferido à Administração Pública, corresponde o direito do contratado, de ver mantido o equilíbrio econômico-financeiro do contrato, assim considerada a relação que se estabelece, no momento da celebração do ajuste, entre o encargo assumido pelo contratado e a prestação pecuniária assegurada pela Administração.

Celso Antonio Bandeira de Mello aponta cinco principais ocorrências que merecem a proteção do equilíbrio econômico-financeiro nos contratos administrativos: 1ª) agravos econômicos oriundos de sobrecargas decididas pelo contratante no uso de seu poder de



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alteração unilateral do contrato, isto é, impostas ao contratante privado para ajustar suas prestações a cambiante exigências do interesse público; 2ª) agravos econômicos resultantes de medidas tomadas sob titulação jurídica diversa da contratual, isto é, no exercício de outra competência, cujo desempenho vem a ter repercussão direta na economia contratual estabelecida na avenca (é o chamado “fato do príncipe”); 3ª) agravos econômicos sofridos em razão de fatos imprevisíveis produzidos por forças alheias às pessoas contratantes e que convulsionam gravemente a economia do contrato (é a “teoria da imprevisão”); 4ª) agravos econômicos provenientes das chamadas “sujeições imprevistas”, que são, segundo Vedel, as “dificuldades de ordem material que as partes não podiam prever e que fazem pesar uma carga grave e anormal para o empreendedor”; e 5ª) agravos econômicos resultantes da inadimplência da Administração contratante, isto é, de uma violação contratual.

Esse direito que sempre foi reconhecido pela jurisprudência e doutrina, está agora consagrado pela lei 8.666.

Há que se ter o conhecimento de a alteração pode ser bilateral nos termos do art. 65, II, do Estatuto. E que a alteração é chamada qualitativa quando com vistas à melhor adequação técnica e denominada alteração quantitativa quando com vistas a modificação de valor em razão de aumento ou diminuição quantitativa do objeto contratual. Assim, haverá alteração primária quando atingir as cláusulas de execução da obra ou do serviço, ou dos quantitativos do objeto contratual, todavia, se a modificação for de preço em decorrência daqueles fatores, será denominada de alteração derivada.

3) Rescisão unilateral

Prevista no art. 58, inc. II, combinado com os arts. 79, inc. I, e 78, incs. I a XII e XVII, em casos de:

- inadimplemento, abrangendo hipóteses como o não cumprimento ou cumprimento irregular das cláusulas contratuais, lentidão, atraso injustificado, paralisação, subcontratação total ou parcial, cessão ou transferência (salvo se admitidas no edital e no contrato), desatendimento de determinações regulares da autoridade



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designada para acompanhar e fiscalizar a execução do contrato, cometimento reiterado de faltas;

- situações que caracterizam desaparecimento do sujeito, sua insolvência ou comprometimento da execução do contrato: falência, concordata, instauração de insolvência civil, dissolução da sociedade, falecimento do contratado, alteração social ou modificação da finalidade ou da estrutura da empresa; nota-se que em caso de concordata é permitido à Administração manter o contrato, assumindo o controle de determinadas atividades necessárias à sua execução;

- razões de interesse público;

- caso fortuito ou força maior.

Nas duas primeiras hipóteses a Administração nada deve ao contratado, já que a rescisão se deu por atos a ele mesmo atribuídos; o contratado é que fica sujeito às conseqüência do inadimplemento, se ele for culposo: ressarcimento dos prejuízos, sanções administrativas, assunção do objeto do contrato pela Administração, perda da garantia.

Nas duas últimas hipóteses, de rescisão por motivo de interesse público, ou de ocorrência de caso fortuito ou força maior, a Administração fica obrigada a ressarcir os prejuízos regularmente comprovados e, ainda, a devolver a garantia, pagas as prestações devidas até a data da rescisão e o custo da desmobilização.

4) Fiscalização

Trata-se de prerrogativa do Poder Público, também prevista no art. 58, inc. III, e disciplinada mais especificamente no art. 67, que exige seja a execução do contrato acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração, especialmente designado, permitida a contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações pertinentes a essa atribuição. A esse fiscal caberá anotar em registro próprio todas as ocorrências relacionadas com a execução do contrato, determinado o que for necessário à regularização das faltas ou defeitos observados ou, se as decisões ultrapassarem a sua competência, solicitá-las a seus superiores.



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O não atendimento da autoridade fiscalizadora enseja a rescisão unilateral do contrato (art. 78, inc. VII), sem prejuízo das sanções cabíveis.

5) Aplicação de penalidades

A inexecução total ou parcial do contrato dá à Administração a prerrogativa de aplicar sanções de natureza administrativa (art. 58, inc. IV), dentre as indicadas no art. 87, a saber:

- advertência;

- multa, na forma prevista no instrumento convocatório ou no contrato;

- suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a dois anos;

- declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública, enquanto perdurarem os motivos determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação, perante a própria autoridade que aplicou a penalidade, que será concedida sempre que o contratado ressarcir a Administração pelos prejuízos resultantes e após decorrido o prazo da sanção aplicada.

A pena de multa pode ser aplicada conjuntamente com qualquer uma das outras (art. 87, par. 2º), ficando vedada, em qualquer outra hipótese, a acumulação de sanções administrativas.

6) Anulação

A Administração Pública, estando sujeita ao princípio da legalidade, tem que exercer constante controle sobre seus atos, cabendo-lhe o poder-dever de anular aqueles que contrariam a lei; é prerrogativa que alguns chamam de autotutela e que não deixa de corresponder a um dos atributos do ato administrativo, que diz respeito à sua executoriedade pela própria Administração. Esta decide e põe em execução sua própria decisão.

Em se tratando de ilegalidade verificada nos contratos de que é parte, a Administração também tem o poder de declarar a sua nulidade, com efeito retroativo, impedindo os efeitos jurídicos que elas ordinariamente deveriam produzir, além de desconstituir os já



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produzidos (art. 59). Se a ilegalidade for imputável somente à própria Administração, não tendo para ela contribuído o contratado, este terá que ser indenizado pelos prejuízos sofridos.

Há que se observar que a ilegalidade no procedimento de licitação vicia também o próprio contrato, já que aquele procedimento é condição de validade deste.

7) Retomada do objeto

Essa prerrogativa visa assegurar a continuidade da execução do contrato, sempre que a sua paralisação possa acarretar prejuízo ao interesse público e, principalmente, ao andamento do serviço público essencial – trata-se, neste último caso, da aplicação do princípio da continuidade do serviço público.

São possíveis as seguintes medidas no caso de rescisão unilateral:

- retomada imediata do objeto do contrato, no estado e local em que se encontrar, por ato próprio da Administração;

- ocupação e utilização do local, instalações, equipamentos, material e pessoal empregados na execução do contrato, necessários à sua continuidade;

- execução da garantia contratual, para ressarcimento da Administração e dos valores das multas e indenizações a ela devidos;

- retenção dos créditos decorrentes dos contratos até o limite dos prejuízos causados à Administração.

8) Restrições ao uso da exceptio non adimpleti

contractus (Parte da doutrina defende que não se trata de cláusula exorbitante, posto existente também em contratos privados).

No Direito Privado, quando uma das partes descumpre o contrato, a outra pode descumpri-lo também, socorrendo-se da exceptio non adimpleti contractus (exceção do contrato não cumprido).

No direito administrativo o particular não pode interromper a execução do contrato, em razão dos princípios da continuidade do serviço público e da supremacia do interesse público sobre o particular; em regra, o que ele deve fazer é requerer, administrativa ou judicialmente, a rescisão do contrato e o pagamento das perdas e



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danos, dando continuidade à sua execução (por até 90 dias), até que obtenha ordem da autoridade competente (administrativa ou judicial) para paralisá-lo. A lei 8.666 só prevê a possibilidade de rescisão unilateral por parte da Administração (art. 79, inc. I); em nenhum dispositivo confere tal direito ao contratado.

O rigor desse dispositivo tem sido abrandado pela doutrina e pela jurisprudência, quando a “inadimplência do Poder Público impeça de fato e diretamente a execução do serviço ou obra”.

9) Mutabilidade

Um dos traços característicos do contrato administrativo é a sua mutabilidade, que, segundo muitos doutrinadores, decorre de determinadas cláusulas exorbitantes, ou seja, das que conferem à Administração o poder de, unilateralmente, alterar as cláusulas regulamentares ou rescindir o contrato antes do prazo estabelecido, por motivo de interesse público. Mas, a mutabilidade pode decorrer também de outras circunstâncias, que dão margem à aplicação das teorias do fato do príncipe e da imprevisão.

O assunto tem que ser analisado sob dois aspectos: o das circunstâncias que fazem mutável o contrato administrativo e o da conseqüência dessa mutabilidade, que é o direito do contratado à manutenção do equilíbrio econômico-financeiro (relação que se estabelece, no momento da celebração do contrato, entre o encargo assumido pelo contratado e a contraprestação assegurada pela Administração).

O equilíbrio do contrato administrativo é dinâmico; ele pode romper-se muito mais facilmente do que no direito privado. È por causa desses elementos de insegurança que se elaborou toda uma teoria do equilíbrio econômico-financeiro do contrato administrativo.

Além da força maior, apontam-se três tipos de áleas ou riscos que o particular enfrenta quando contrata com a Administração:

(1) Álea Administrativa ou empresarial, que está presente em qualquer tipo de negócio; é um risco que todo empresário corre em razão das flutuações do próprio mercado; sendo previsível, por ele responde o particular.

(2) Álea administrativa, que abrange três modalidades:



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(a) Alteração unilateral do contrato administrativo para atender ao interesse público; por ela responde a Administração, incumbindo-lhe a obrigação de restabelecer o equilíbrio rompido;

(b) Fato do Príncipe, que será um ato da autoridade, não diretamente relacionado com o contrato (genérico), mas que repercute indiretamente sobre ele; neste caso a Administração também responde pelo equilíbrio rompido;

(c) Fato da Administração, entendido como toda conduta ou comportamento desta que torne impossível para o co-contratante particular a execução do contrato; ou, de forma mais completa, é toda ação ou omissão do Poder Público que, incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda, agrava ou impede a sua execução.

Celso Antonio Bandeira de Mello frisa que o fato da Administração é comportamento irregular, violador do contrato, por isso, o conceitua como “o comportamento irregular do contratante governamental que, nesta mesma qualidade, viola os direitos do contratado e eventualmente lhe dificulta ou impede a execução do que estava entre eles avençado.

(3) Álea econômica, que corresponde às circunstâncias externas ao contrato, estranhas à vontade das partes, imprevisíveis, excepcionais, inevitáveis, que causam desequilíbrio muito grande no contrato, dando lugar à aplicação da teoria da imprevisão; em princípio, repartem-se os prejuízos, já que não decorreram da vontade de nenhuma das partes.



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A CLÁUSULA “REBUS SIC STANTIBUS”

Diz respeito a idéia de que as obrigações contratuais devem ser entendidas em função das circunstâncias ao lume das quais se travou o ajuste. Em conseqüência, a mudança acentuada dos pressupostos de fato em que se embasaram implica alterações que o Direito não pode desconhecer. Assim, na expectativa de determinados efeitos e em vista de certa situação é que os contratantes aventaram o pacto, que, em caso de abrupta mudança daquelas condições o Direito não deve se esquivar. O instituto encontrou pleno declínio por influência do Código napoleônico e o entendimento frio do pacta sunt servanda, mas, após a primeira guerra mundial renasceu sob nova roupagem: a “teoria da imprevisão”.

EQUAÇÃO ECONÔMICO-FINANCEIRA

Equação econômico-financeira do contrato é a relação de adequação entre o objeto e o preço. Quando um contrato é celebrado existe uma “linha de equilíbrio” entre as partes e, mesmo como certa variação, tal linha de equilíbrio deve ser preservada de modo a garantir o interesse das partes. Este é um verdadeiro postulado e seu principal efeito é o de propiciar aos contratantes a possibilidade de restabelecer o equilíbrio toda vez que for rompido. Encontra previsão constitucional no inciso XXI do artigo 37, segundo o qual, as “condições efetivas da proposta” devem ser mantidas enquanto perdurar o vínculo contratual.

“IUS VARIANDI”

O ius variandi é o direito de instabilizar o vínculo, ou modifica-lo. Tal direito não é absoluto e descende da indisponibilidade do interesse público, da indisponibilidade da coisa pública, porém está atrelado à relação de administração. A balança entre os direitos e deveres da Administração deverá dar o equilíbrio entre competências e deveres da Administração e direitos dos administrados. Todavia, se a Administração exercer o ius variandi, deverá, simultaneamente, recompor a equação econômico-financeira.



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Extinção do contrato

a) Conclusão do Objeto ou Advento do Termo Contratual

b) De forma unilateral pela Administração;

b.1) Por razões de interesse público; (Nos contratos de Concessão é chamada de encampação);

b.2) Por descumprimento de cláusula contratual; (Nos contratos de Concessão é chamada de caducidade);

c) Rescisão Judicial

d) Rescisão Consensual ou Amigável

e) Rescisão de Pleno Direito: Se dá por circunstâncias estranhas à vontade das partes.

f) Anulação: Nos casos de ilegalidade do contrato.

PRAZO DE DURAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Regra geral: a duração dos contratos administrativos é limitada à vigência dos respectivos créditos orçamentários, nos termos do que dispõe o art. 57 da Lei 8.666/93:

Art. 57. A duração dos contratos regidos por esta Lei ficará adstrita à vigência dos respectivos créditos orçamentários, exceto quanto aos relativos: I - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais poderão ser prorrogados se houver interesse da Administração e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatório; II - à prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração, limitada a sessenta meses; (Redação dada pela Lei nº 9.648, de 1998) III - (Vetado). (Redação dada pela Lei nº 8.883, de 1994)



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IV - ao aluguel de equipamentos e à utilização de programas de informática, podendo a duração estender-se pelo prazo de até 48 (quarenta e oito) meses após o início da vigência do contrato. § 1o Os prazos de início de etapas de execução, de conclusão e de entrega admitem prorrogação, mantidas as demais cláusulas do contrato e assegurada a manutenção de seu equilíbrio econômico-financeiro, desde que ocorra algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo: I - alteração do projeto ou especificações, pela Administração; II - superveniência de fato excepcional ou imprevisível, estranho à vontade das partes, que altere fundamentalmente as condições de execução do contrato; III - interrupção da execução do contrato ou diminuição do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administração; IV - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites permitidos por esta Lei; V - impedimento de execução do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido pela Administração em documento contemporâneo à sua ocorrência; VI - omissão ou atraso de providências a cargo da Administração, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou retardamento na execução do contrato, sem prejuízo das sanções legais aplicáveis aos responsáveis. § 2o Toda prorrogação de prazo deverá ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. § 3o É vedado o contrato com prazo de vigência indeterminado. § 4o Em caráter excepcional, devidamente justificado e mediante autorização da autoridade superior, o prazo de que trata o inciso II do caput deste artigo poderá ser prorrogado por até doze meses. (Incluído pela Lei nº 9.648, de 1998)

Frise-se que o contrato com prazo de vigência indeterminado é vedado pelo § 3º do artigo 57!

Não obstante a mencionada regra, de acordo com o art. 7º do Decreto-Lei 271/67, os contratos de concessão de direito real de uso de bem público podem ser celebrados sem prazo certo.

E ainda, nos termos do Decreto 6.017/2007 admite que os contratos de consórcio público, regidos pela Lei 11.107/2005, sejam firmados por prazo indeterminado!



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Apesar da denominação “contratos de consórcio público” presente na Lei 11.107/05, há doutrina que entende não serem contratos propriamente ditos, mas, ajustes celebrados entre entes federados para a consecução de objetivos de interesse comum.

PRORROGAÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

O artigo 57, § 1º, da Lei 8.666/93 enumera as hipóteses de prorrogação dos contratos.

Todas as prorrogações deverão ser justificadas por escrito e previamente autorizadas pela autoridade competente para celebrar o contrato. A prorrogação pode referir-se tanto a etapa de execução, como a de conclusão, como a de entrega. (ALEXANDRINO, 2009:509)

CONTRATOS INVÁLIDOS OU “INEXISTENTES”

Os contratos inválidos ocorrem em meio as seguintes situações: a) a relação é invalidada antes de qualquer prestação ou despesa, sem que haja sofrido algum prejuízo indireto, isto é, oriundo do atrelamento contratual – o que não implica qualquer dificuldade de solução; b) sem ocorrência de má-fé por parte do administrado a invalidação ocorre depois de prestações contratuais ou após a efetivação de despesas efetuadas em razão do contrato; e c) casos em que, mesmo sem contrato, sem má-fé, efetuou-se prestações aceitas, mesmo que implicitamente, pela Administração – nestas últimas duas situações, o administrado faz jus a indenização, tendo direito ao acobertamento dos prejuízos indiretos, ou seja, de proveitos que deixou de captar em outra relação jurídica, por força da vinculação contratual. Agora, se esteve conluiado com a Administração, ou, em caso de má-fé, fará ainda jus a devolução das despesas que fez em relação ao que fora aproveitado pelo Estado, mesmo que tenha gastado a mais, por força do princípio do enriquecimento sem causa. Não terá direito, entretanto, a qualquer lucro ou remuneração, bem como, a prejuízos indiretos. (BANDEIRA DE MELLO, 2009:653)



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RECEBIMENTO DO OBJETO DO CONTRATO

As regras de recebimento do objeto do contrato estão nos artigos 73 e 74 da Lei 8.666/93.

O recebimento do contrato é o atestado da administração pública de que o objeto do contrato foi corretamente executado e que o mesmo lhe foi entregue.

A regra geral é haver um recebimento provisório e um recebimento definitivo.

O § 2º do art. 73 estabelece que: “O recebimento provisório ou definitivo não exclui a responsabilidade civil pela solidez e segurança da obra ou do serviço, nem ético-profissional pela perfeita execução do contrato, dentro dos limites estabelecidos pela lei ou pelo contrato”.

Se o contrato for de obra ou serviço � haverá o recebimento provisório mediante termo circunstanciado assinado pelas partes “em até quinze dias da comunicação escrita do contratado”. O recebimento definitivo, também será mediante termo circunstanciado após o decurso do prazo de observação ou vistoria que comprove a adequação do objeto aos termos contratuais. O prazo de observação não pode ser superior a noventa dias.

Se o contrato for de locação de equipamentos ou compras � haverá recebimento provisório e recebimento definitivo após a verificação da qualidade e quantidade do material e conseqüente aceitação. A diferença é que o recebimento será mediante recibo e somente se dará mediante termo circunstanciado se tratar de aquisição de equipamentos de grande vulto.

O artigo 74 autoriza a administração dispensar o recebimento provisório:

Art. 74. Poderá ser dispensado o recebimento provisório nos seguintes casos: I - gêneros perecíveis e alimentação preparada; II - serviços profissionais;



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III - obras e serviços de valor até o previsto no art. 23, inciso II, alínea "a", desta Lei, desde que não se componham de aparelhos, equipamentos e instalações sujeitos à verificação de funcionamento e produtividade. Parágrafo único. Nos casos deste artigo, o recebimento será feito mediante recibo.

Para que o contratado não fique eternamente a depender da administração para as verificações necessárias, dispôs o art. 73, § 4º, que reputar-se-ão realizadas as verificações se ultrapassados os prazos. Requer-se apenas que o contratado comunique a omissão a administração no prazo de 15 dias antes de terminados.

Se as compras forem superiores a oitenta mil reais, o recebimento do material deverá ser confiado a uma comissão com no mínimo três membros.

PRINCIPAIS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

1. Contrato de obra pública � o contrato administrativo de obra pública será todo ajuste entre a administração e o particular que tenha por objeto um dos procedimentos previstos no art. 6º, I, da Lei 8.666/93: toda construção, reforma, fabricação, recuperação ou ampliação, realizada por execução direta ou indireta.

2. Contrato de serviço � serviço é “toda atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a Administração, tais como: demolição, conserto, instalação, montagem, operação, conservação, reparação, adaptação, manutenção, transporte, locação de bens, publicidade, seguro ou trabalhos técnico-profissionais”. Tais serviços dizem respeito a serviços privados prestados a administração. Os contratos visando a prestação de serviços públicos cuja delegação se dá por contrato de concessão ou de permissão de serviço público precedidos de licitação.

3. Contrato de fornecimento � nesta seara permanece dúvidas quanta a diferença com a mera compra e venda. Na opinião de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo a Lei 8.666/93 não faz distinção entre contrato de fornecimento e contrato de compra e venda. Vide o inciso III, do artigo 6º que afirma: “Compra - toda aquisição remunerada de bens para fornecimento de uma só vez ou parceladamente”. Pode ser de fornecimento integral, na qual a coisa é entregue de uma só vez; de fornecimento parcelado, cuja entrega é fracionada em prestações certas e determinadas; e de



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fornecimento contínuo, cuja entrega de bens de consumo habitual ou permanente é estendida a duração do contrato.

4. Contrato de concessão � que podem ser de três espécies: a) concessão de serviços públicos; b) concessão de uso de bem público; e c) concessão de obra pública. Contrato de concessão, pela definição de Maria Sylvia Di Pietro, é “contrato administrativo pelo qual a Administração confere ao particular a execução remunerada de serviço público ou de obra pública, ou lhe cede o uso de bem público, para que o explore por sua conta e risco, pelo prazo e nas condições regulamentares e contratuais”. O contrato de concessão de obra pública, segundo Maria Sylvia Di Pietro, é “o contrato administrativo pelo qual o Poder Público transfere a outrem a execução de uma obra pública, para que a execute por sua conta e risco, mediante remuneração paga pelos beneficiários da obra obtida em decorrência da exploração dos serviços ou utilidades que a obra proporciona”. O contrato de concessão de uso de bem público é um “contrato administrativo pelo qual a Administração Pública faculta ao particular a utilização privativa de bem público, para que a exerça conforme a sua destinação”. Contrato de concessão de serviços públicos está definido no artigo 2º, incisos II e III, da Lei 8.987/95: “II - concessão de serviço público: a delegação de sua prestação, feita pelo poder concedente, mediante licitação, na modalidade de concorrência, à pessoa jurídica ou consórcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado; III - concessão de serviço público precedida da execução de obra pública: a construção, total ou parcial, conservação, reforma, ampliação ou melhoramento de quaisquer obras de interesse público, delegada pelo poder concedente, mediante licitação, na modalidade de concorrência, à pessoa jurídica ou consórcio de empresas que demonstre capacidade para a sua realização, por sua conta e risco, de forma que o investimento da concessionária seja remunerado e amortizado mediante a exploração do serviço ou da obra por prazo determinado”.

Vamos exercitar?

Lista de Questões Comentadas

1. (FCC/TRE-AL/Analista/2010) São princípios da licitação expressamente citados na Lei no 8.666/93, dentre outros,

(A) julgamento objetivo, competitividade e sigilo das propostas.



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(B) vinculação ao instrumento convocatório, competitividade e sigilo das propostas. (C) adjudicação compulsória, competitividade e igualdade. (D) probidade administrativa, julgamento objetivo e igualdade. (E) probidade administrativa, sigilo das propostas e adjudicação compulsória. Resposta: D Comentários: No conceito de José Roberto Dromi, é a licitação “um procedimento administrativo pelo qual um ente público, no exercício da função administrativa, abre a todos os interessados, que se sujeitem às condições fixadas no instrumento convocatório, a possibilidade de formularem propostas dentre as quais selecionará e aceitará a mais conveniente para a celebração de contrato.” Hely Lopes Meirelles define a licitação como “o procedimento administrativo mediante o qual a Administração Pública seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse.”

Art. 3o A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos. (Redação dada pela Lei nº 12.349, de 2010)

Princípios Específicos das Licitações

Princípio da igualdade – O que se veda é a existência



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de privilégios ou favorecimentos desarrazoados de uns em detrimento de outros.

CRITÉRIO DE DESEMPATE – A NACIONALIDADE:

Atenção, tivemos alteração recente neste dispositivo:

Art. 3o A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos. (Redação dada pela Lei nº 12.349, de 2010)

§ 1o É vedado aos agentes públicos:

I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo, inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabeleçam preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato, ressalvado o disposto nos §§ 5o a 12 deste artigo e no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de 1991; (Redação dada pela Lei nº 12.349, de 2010)

II - estabelecer tratamento diferenciado de natureza comercial, legal, trabalhista, previdenciária ou qualquer outra, entre empresas brasileiras e estrangeiras, inclusive no que se refere a moeda, modalidade e local de pagamentos, mesmo quando envolvidos financiamentos de agências internacionais, ressalvado o disposto no parágrafo seguinte e no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de 1991.

§ 2o Em igualdade de condições, como critério de desempate, será assegurada preferência, sucessivamente, aos bens e serviços:

I - produzidos ou prestados por empresas brasileiras de capital nacional; (Revogado pela Lei nº 12.349, de 2010)

II - produzidos no País;



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III - produzidos ou prestados por empresas brasileiras.

I - produzidos no País; (Redação dada pela Medida Provisória nº 495, de 2010) II - produzidos ou prestados por empresas brasileiras; e (Redação dada pela Medida Provisória nº 495, de 2010) III - produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no País. (Redação dada pela Medida Provisória nº 495, de 2010)

IV - produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no País. (Incluído pela Lei nº 11.196, de 2005)

§ 3o A licitação não será sigilosa, sendo públicos e acessíveis ao público os atos de seu procedimento, salvo quanto ao conteúdo das propostas, até a respectiva abertura.

§ 4º (Vetado). (Incluído pela Lei nº 8.883, de 1994)

§ 5o Nos processos de licitação previstos no caput, poderá ser estabelecido margem de preferência para produtos manufaturados e para serviços nacionais que atendam a normas técnicas brasileiras. (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

§ 6o A margem de preferência de que trata o § 5o será estabelecida com base em estudos revistos periodicamente, em prazo não superior a 5 (cinco) anos, que levem em consideração: (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

I - geração de emprego e renda; (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

II - efeito na arrecadação de tributos federais, estaduais e municipais; (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

III - desenvolvimento e inovação tecnológica realizados no País; (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

IV - custo adicional dos produtos e serviços; e (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

V - em suas revisões, análise retrospectiva de resultados. (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

§ 7o Para os produtos manufaturados e serviços nacionais



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resultantes de desenvolvimento e inovação tecnológica realizados no País, poderá ser estabelecido margem de preferência adicional àquela prevista no § 5o. (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

§ 8o As margens de preferência por produto, serviço, grupo de produtos ou grupo de serviços, a que se referem os §§ 5o e 7o, serão definidas pelo Poder Executivo federal, não podendo a soma delas ultrapassar o montante de 25% (vinte e cinco por cento) sobre o preço dos produtos manufaturados e serviços estrangeiros. (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

§ 9o As disposições contidas nos §§ 5o e 7o deste artigo não se aplicam aos bens e aos serviços cuja capacidade de produção ou prestação no País seja inferior: (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

I - à quantidade a ser adquirida ou contratada; ou (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

II - ao quantitativo fixado com fundamento no § 7o do art. 23 desta Lei, quando for o caso. (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

§ 10. A margem de preferência a que se refere o § 5o poderá ser estendida, total ou parcialmente, aos bens e serviços originários dos Estados Partes do Mercado Comum do Sul - Mercosul. (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

§ 11. Os editais de licitação para a contratação de bens, serviços e obras poderão, mediante prévia justificativa da autoridade competente, exigir que o contratado promova, em favor de órgão ou entidade integrante da administração pública ou daqueles por ela indicados a partir de processo isonômico, medidas de compensação comercial, industrial, tecnológica ou acesso a condições vantajosas de financiamento, cumulativamente ou não, na forma estabelecida pelo Poder Executivo federal. (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

§ 12. Nas contratações destinadas à implantação, manutenção e ao aperfeiçoamento dos sistemas de tecnologia de informação e comunicação, considerados estratégicos em ato do Poder Executivo federal, a licitação poderá ser restrita a bens e serviços com tecnologia desenvolvida no País e produzidos de acordo com o processo produtivo básico de que trata a Lei no 10.176, de 11 de janeiro de 2001. (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)



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§ 13. Será divulgada na internet, a cada exercício financeiro, a relação de empresas favorecidas em decorrência do disposto nos §§ 5o, 7o, 10, 11 e 12 deste artigo, com indicação do volume de recursos destinados a cada uma delas. (Incluído pela Lei nº 12.349, de 2010)

Princípio da Vinculação ao Instrumento Convocatório: Tanto a Administração quanto os participantes devem obediência às regras contidas no edital.

Art. 41. A Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada.

MODIFICAÇÃO DO EDITAL

Art. 21, § 4º: Qualquer modificação no edital exige

divulgação pela mesma forma que se deu o texto original,

reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando,

inqüestionavelmente, a alteração não afetar a formulação das

propostas.

Cumpra rigorosamente as normas e condições do edital, na forma do art. 41 da Lei nº 8.666/1993, respeitando o princípio da publicidade estabelecido no art. 37 da Constituição Federal sempre que a alteração que se fizer necessária no edital puder vir a afetar a formulação das propostas, hipótese em que deverá reabrir o prazo inicialmente fixado, divulgando a modificação pelos mesmos meios que se deu a divulgação do texto original, haja vista o que dispõe o art. 21, § 4º, da referida Lei. Acórdão 799/2005 Segunda Câmara. TCU.

COBRANÇA DE VALORES PELO EDITAL

O recolhimento prévio de taxas ou emolumentos relativos ao fornecimento do edital e seus elementos constitutivos, e somente



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em relação a estes, deve estar limitado ao valor do custo efetivo de reprodução gráfica e da documentação fornecida.

Evite a prática de cobrança de indenização relativa a fornecimento de editais de licitações ou convites em valores superiores ao do custo efetivo de reprodução gráfica da documentação, conforme preceituado no art. 32, § 5º, da Lei de Licitações. Acórdão 595/2001 Segunda Câmara. TCU.



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Princípio do Julgamento Objetivo das Propostas: julgamento objetivo é aquele realizado nos estritos termos do edital, afastando-se a discricionariedade da autoridade responsável pelo processo. Para isso acontecer, aplica-se os tipos de licitação.

Art. 44. No julgamento das propostas, a Comissão levará em consideração os critérios objetivos definidos no edital ou convite, os quais não devem contrariar as normas e princípios estabelecidos por esta Lei. § 1o É vedada a utilização de qualquer elemento, critério ou fator sigiloso, secreto, subjetivo ou reservado que possa ainda que indiretamente elidir o princípio da igualdade entre os licitantes. Art. 45. O julgamento das propostas será objetivo, devendo a Comissão de licitação ou o responsável pelo convite realizá-lo em conformidade com os tipos de licitação, os critérios previamente estabelecidos no ato convocatório e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferição pelos licitantes e pelos órgãos de controle.

Tipos de Licitação Art. 45, § 1o Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitação, exceto na modalidade concurso: I - a de menor preço - quando o critério de seleção da proposta mais vantajosa para a Administração determinar que será vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificações do edital ou convite e ofertar o menor preço; II - a de melhor técnica; III - a de técnica e preço. IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienação de bens ou concessão de direito real de uso.



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Princípio da Adjudicação Compulsória: uma vez determinado, pelos critérios constantes no edital, o vencedor, a ele deverá ser entregue o objeto da licitação. Tal princípio não permite que seja atribuído a outro, mantendo-se a lisura do procedimento.

São princípios da licitação expressamente citados na Lei no 8.666/93, dentre outros, Vamos voltar ao art. 3º da lei:

Lei nº 8666/93, Art. 3o A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos. (Redação dada pela Lei nº 12.349, de 2010)

(A) julgamento objetivo, competitividade e sigilo das propostas. Errado! (B) vinculação ao instrumento convocatório, competitividade e sigilo das propostas. Errado! (C) adjudicação compulsória, competitividade e igualdade. Errado! (D) probidade administrativa, julgamento objetivo e igualdade. Correto! (E) probidade administrativa, sigilo das propostas e adjudicação compulsória.



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Errado! 2. (FCC/TRE-AL/Técnico/2010) A regra prevista na Lei de Licitações (Lei no 8.666/93) segundo a qual a Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada, traduz o princípio da (A) legalidade. (B) vinculação ao instrumento convocatório. (C) impessoalidade. (D) moralidade. (E) igualdade. Resposta: B Comentários: Fácil!! Vinculação ao instrumento convocatório! O instrumento convocatório é o meio pelo qual a Administração torna público o seu interesse de adquirir, ou alienar, determinado bem ou serviço, convocando os interessados a participarem do procedimento licitatório. Tal instrumento deve apresentar todas as condições de fornecimento, servindo para vincular, obrigar todos os licitantes e a própria Administração à sua obediência. O instrumento, que é o edital da licitação (salvo na modalidade convite, em que o instrumento convocatório é o convite) é conhecido como a “lei” da licitação. 3. (FCC/TRE-AL/Técnico/2010) NÃO se incluem dentre as modalidades de licitação previstas na Lei no 8.666/93, a de (A) leilão, a de concurso e a de menor preço. (B) menor preço, a de convite e a de leilão. (C) concorrência, a de concurso e a de convite. (D) melhor técnica, a de convite e a de técnica e preço.



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(E) menor preço, a de melhor técnica e a de técnica e preço. Resposta: E Comentários:

Art. 22. São modalidades de licitação:

I - concorrência;

II - tomada de preços;

III - convite;

IV - concurso;

V - leilão.

§ 1o Concorrência é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitação preliminar, comprovem possuir os requisitos mínimos de qualificação exigidos no edital para execução de seu objeto.

Obs. Independentemente do valor da contratação, a concorrência é obrigatória nos seguintes casos:

1 – compras e alienações de imóveis;

2 – concessão de direito real de uso;

3 – licitações internacionais;

4 – contratos de empreitada integral;

5 – concessões de serviços públicos.

§ 2o Tomada de preços é a modalidade de licitação entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condições exigidas para cadastramento até o terceiro dia anterior à data do recebimento das propostas, observada a necessária qualificação.

Obs. Se o pedido de cadastramento for indeferido, cabe recurso no prazo de cinco dias.



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§ 3o Convite é a modalidade de licitação entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou não, escolhidos e convidados em número mínimo de 3 (três) pela unidade administrativa, a qual afixará, em local apropriado, cópia do instrumento convocatório e o estenderá aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedência de até 24 (vinte e quatro) horas da apresentação das propostas.

Obs. No convite não existe edital. O instrumento convocatório dessa modalidade de licitação é denominada carta-convite.

§ 4o Concurso é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, mediante a instituição de prêmios ou remuneração aos vencedores, conforme critérios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedência mínima de 45 (quarenta e cinco) dias.

Obs. É fundamental não confundir essa modalidade de licitação com o concurso para provimento de cargo, que também é um procedimento administrativo seletivo, mas sem natureza licitatória.

Obs. O prêmio pode ser em dinheiro ou alguma outra espécie, como uma viagem, por exemplo.

Obs. É a única modalidade de licitação em que a comissão especial não precisa ser composta por agentes públicos, admitida a participação de técnicos e especialistas habilitados a julgar os concorrentes ainda que não pertencentes aos quadros da Administração Pública.

Obs. No concurso não há tipo de licitação.

§ 5o Leilão é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para a venda de bens móveis inservíveis para a administração ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienação de bens imóveis prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliação.

As modalidades concorrência, tomada e convite serão determinadas em função de alguns limites, tendo em vista o valor estimado da contratação:



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Art. 23. As modalidades de licitação a que se referem os incisos I a III do artigo anterior serão determinadas em função dos seguintes limites, tendo em vista o valor estimado da contratação:

I - para obras e serviços de engenharia:

a) convite - até R$ 150.000,00 (cento e cinqüenta mil reais);

b) tomada de preços - até R$ 1.500.000,00 (um milhão e quinhentos mil reais);

c) concorrência: acima de R$ 1.500.000,00 (um milhão e quinhentos mil reais);

II - para compras e serviços não referidos no inciso anterior:

a) convite - até R$ 80.000,00 (oitenta mil reais);

b) tomada de preços - até R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqüenta mil reais);

c) concorrência - acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqüenta mil reais).

Chato de memorizar? Quer uma forma mais fácil? Vamos lá!

Modalidades

Obras//serviços de engenharia

Outros

Concorrência

> $1.500.000,00

> $650.000,00

Tomada

ATÉ $1.500.000,00

ATÉ $650.000,00

Convite

ATÉ $150.000,00

ATÉ $80.000,00



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Obs1. A concorrência também é modalidade utilizada, independentemente do valor para a concessão de serviços públicos, para a concessão de direito real de uso e é a regra para compra e alienação de bens imóveis.

Obs2. A cada novo convite realizado para objeto idêntico ou assemelhado, é obrigatório o convite a, no mínimo, mais um interessado, diferente dos já convidados, enquanto existirem cadastrados não convidados nas últimas licitações.

Obs3. Quando por limitações do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for impossível a obtenção do número mínimo de três licitantes, essas circunstâncias deverão ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetição do convite.

NÃO se incluem dentre as modalidades de licitação previstas na Lei no 8.666/93, a de Ficou fácil agora? Resposta letra E: menor preço, a de melhor técnica e a de técnica e preço. Estes são os tipos e licitação, ou seja, critério de julgamento para atender ao princípio do julgamento objetivo. 4. (FCC/TRE-AL/Analista/2010) De acordo com a Lei no 8.666/93, constituem tipos de licitação, EXCETO na modalidade concurso, dentre outros, (A) empreitada por preço global e empreitada integral. (B) menor preço e técnica e preço. (C) convite e tomada de preços. (D) execução direta e execução indireta. (E) menor preço e tarefa. Resposta: B Comentários:



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Art. 45, § 1o Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitação, exceto na modalidade concurso: I - a de menor preço - quando o critério de seleção da proposta mais vantajosa para a Administração determinar que será vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificações do edital ou convite e ofertar o menor preço; II - a de melhor técnica; III - a de técnica e preço. IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienação de bens ou concessão de direito real de uso.

Obs1. É vedada a utilização de outros tipos de licitação não previstos neste artigo.

Obs2. Todas as modalidades fazem uso dos tipos de licitação, exceto o concurso.

Portanto, correta a letra B. 5. (FCC/TRE-AL/Técnico/2010) Sobre as hipóteses de dispensa e inexigibilidade de licitação previstas na Lei de Licitações (Lei no 8.666/93), considere: I. É dispensável a licitação para aquisição de materiais, equipamentos, ou gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferência de marca. II. É dispensável a licitação para o fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no País, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnológica e defesa nacional. III. É dispensável a licitação para a celebração de contratos de prestação de serviços com as organizações sociais, qualificadas no âmbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gestão. IV. É inexigível a licitação na contratação realizada por empresa pública ou sociedade de economia mista com suas subsidiárias e controladas, para a aquisição ou alienação de bens, prestação ou



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obtenção de serviços, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado. V. É inexigível a licitação para contratação de profissional de qualquer setor artístico, diretamente ou através de empresário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública. Está correto o que se afirma APENAS em (A) I e II. (B) I, III e V. (C) II, III e V. (D) II, IV e V. (E) III e IV. Resposta: C Comentários: Aqui não tem saída, vai ter que decorar mesmo!!! Todo o cuidado é pouco com o art. 24 (licitação dispensável) porque ele sofreu alteração recente! A licitação será dispensável nos casos em que a lei permite, faculta à Administração a aquisição direta de bens ou serviços sem realização de licitação, cabendo à própria Administração Pública decidir se deve ou não licitar.

O art. 24 traz um rol taxativo de situações nas quais o administrador poderá fazer, discricionariamente, a dispensa de licitação.



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Art. 24. É dispensável a licitação:

(...)

V - quando não acudirem interessados à licitação anterior e esta, justificadamente, não puder ser repetida sem prejuízo para a Administração, mantidas, neste caso, todas as condições preestabelecidas. (Licitação deserta)

#

Art. 48, §3º - quando todos os licitantes forem inabilitados ou todas as propostas forem desclassificadas, a administração poderá fixar aos licitantes o prazo de oito dias úteis para a apresentação de nova documentação ou de outras propostas escoimadas das causas referidas neste artigo, facultada, no caso de convite, a redução deste prazo para três dias úteis. (Licitação Fracassada)

(...)

Ao contrário, a licitação será inexigível quando houver inviabilidade de competição. O art. 25 nos traz um rol meramente exemplificativo de situações nas quais o administrador se acha estritamente vinculado: Art. 25 – é inexigível a licitação quando houver inviabilidade de competição, em especial:

I. Para aquisição de materiais, equipamentos, ou gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferência por marca, devendo a comprovação de exclusividade ser feita através de atestado fornecido pelo órgão de registro do comércio do local em que se realizaria a licitação ou a obra ou o serviço, pelo sindicato, federação ou confederação patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes;

II. Para a contratação de serviços técnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notória especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação;

III. Para contratação de profissional de qualquer setor artístico, diretamente ou através de empresário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública.



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Obs. Serviços do art. 13, Lei nº8666/93:

• Estudos técnicos, planejamentos e projetos básicos ou executivos;

• Pareceres, perícias e avaliações em geral; • Assessorias ou consultorias técnicas e auditorias financeiras

ou tributárias; • Fiscalização, supervisão ou gerenciamento de obras ou

serviços; • Patrocínio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; • Treinamento e aperfeiçoamento de pessoal; • Restauração de obras de arte e bens de valor histórico.

Sobre as hipóteses de dispensa e inexigibilidade de licitação previstas na Lei de Licitações (Lei no 8.666/93), considere: I. É dispensável a licitação para aquisição de materiais, equipamentos, ou gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferência de marca. Errado! Inexigível II. É dispensável a licitação para o fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no País, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnológica e defesa nacional. Correto! III. É dispensável a licitação para a celebração de contratos de prestação de serviços com as organizações sociais, qualificadas no âmbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gestão. Correto! IV. É inexigível a licitação na contratação realizada por empresa pública ou sociedade de economia mista com suas subsidiárias e controladas, para a aquisição ou alienação de bens, prestação ou obtenção de serviços, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado.



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Errado! Dispensável V. É inexigível a licitação para contratação de profissional de qualquer setor artístico, diretamente ou através de empresário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública. Correto! 6. (FCC/TRE-AM/Analista/2010) O dever que tem a Comissão de licitação ou o responsável pelo convite de realizá-lo em conformidade com os tipos de licitação, os critérios previamente estabelecidos no ato convocatório e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferição pelos licitantes e pelos órgãos de controle, traduz o princípio (A) da legalidade. (B) do julgamento objetivo. (C) da vinculação ao instrumento convocatório. (D) da adjudicação compulsória. (E) do sigilo das propostas. Resposta: B Comentários: O dever que tem a Comissão de licitação ou o responsável pelo convite de realizá-lo em conformidade com os tipos de licitação, os critérios previamente estabelecidos no ato convocatório e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferição pelos licitantes e pelos órgãos de controle, traduz o princípio do julgamento objetivo! Fácil? Falou em tipo de licitação faça a ligação com o princípio do julgamento objetivo. 7. (FCC/TRE-AM/Analista/2010) De acordo com a Lei no 8.666/93, é inexigível a licitação (A) para a aquisição de bens destinados exclusivamente a pesquisa científica e tecnológica com recursos concedidos pela CAPES, FINEP,



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CNPq ou outras instituições de fomento a pesquisa credenciadas pelo CNPq para esse fim específico. (B) para o fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no País, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnológica e defesa nacional, mediante parecer de comissão especialmente designada pela autoridade máxima do órgão. (C) na celebração de contrato de programa com ente da Federação ou com entidade de sua administração indireta, para a prestação de serviços públicos de forma associada nos termos do autorizado em contrato de consórcio público ou em convênio de cooperação. (D) para a celebração de contratos de prestação de serviços com as organizações sociais, qualificadas no âmbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gestão. (E) para a aquisição de materiais, equipamentos, ou gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferência de marca. Resposta: E Comentários: A exceção da letra E que trata de inexigibilidade de licitação, todas as demais letras tratam acerca de licitação dispensável (art. 24). Quer uma dica? Quando a banca fizer confusão nas alternativas entre dispensa e inexigibilidade de licitação, pare, respire fundo e pergunte a si mesmo em cada uma das alternativas: “nessa situação, dá pra licitar?” se a resposta for sim, é caso de licitação dispensável, caso contrário de inexigibilidade. A licitação também será dispensável a depender de determinados valores:


I - para obras e serviços de engenharia de valor até 10% (dez por cento) do limite previsto na alínea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que não se refiram a parcelas de uma mesma obra ou serviço ou ainda para obras e serviços da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente;



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II - para outros serviços e compras de valor até 10% (dez por cento) do limite previsto na alínea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienações, nos casos previstos nesta Lei, desde que não se refiram a parcelas de um mesmo serviço, compra ou alienação de maior vulto que possa ser realizada de uma só vez;

Difícil memorizar? Então vamos para outra tabela, ficará bem mais fácil:

MODALIDADE

LICITAÇÃO DISPENSÁVEL

Convite

ATÉ $150.000,00

ATÉ $80.000,00

Art. 24, I e II

ATÉ 10% do valor do convite

$15.000,00

ATÉ 10% do valor do convite

$8.000,00

ATENÇÃO!!! As empresas públicas, sociedades e economia mista, autarquia ou fundação qualificada como agência executiva e os consórcios públicos utilizam o dobro dos valores acima para dispensa e licitação:

MODALIDADE

LICITAÇÃO DISPENSÁVEL

Convite

ATÉ $150.000,00

ATÉ $80.000,00



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Art. 24, § único

(consórcios públicos, sociedade de economia mista, empresa pública e autarquia ou fundação qualificada

como agência executiva)

20% do valor do convite

$30.000,00

20% do valor do convite

$16.000,00



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Dispensável

Inexigibilidade

Dispensada

art. 24, Lei nº 8666/93

art. 25, Lei nº 8666/93

art. 17, Lei nº 8666/93

Rol taxativo

Rol exemplificativo

Rol taxativo

Casos em que a licitação é possível, mas pode ser inconveniente ao interesse público.

A realização da licitação é logicamente impossível, por inviabilidade de competição.

A Lei nº 8666/93 descreve casos em que a licitação é dispensada, obrigando a contratação direta.

A decisão pela contratação direta é discricionária

A decisão pela contratação direta é vinculada

A decisão pela contratação direta é vinculada

Ex. compras de objetos de pequeno valor

Ex. contratação de artista consagrado para show em aniversário da cidade

Ex. alienação de bens imóveis provenientes de dação em pagamento

8. (FCC/TRT8/Analista/2010) Órgão da Administração Pública pretende locar um imóvel destinado a instalar uma diretoria em cidade diversa da sua sede. Encontrando um imóvel que pertence a uma Organização Social, conforme disposição expressa na Lei de Licitações, para a locação, (A) deve ser feita licitação na modalidade leilão, para que os proprietários de imóveis semelhantes os ofereçam à locação, prevalecendo o de menor valor do aluguel. (B) é dispensável a licitação porque o imóvel pertence a uma Organização Social.



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(C) é inexigível a licitação por ser inviável a competição uma vez que aquele imóvel foi o escolhido pela Administração. (D) deve ser feita licitação, adotada a modalidade concorrência pública independentemente do valor do aluguel. (E) é dispensável a licitação se, dentre outros requisitos, o imóvel satisfaz as necessidades estatais e o aluguel é compatível com o valor de mercado. Resposta: E Comentários:

Mais uma questão da mais pura decoreba!


...

X - para a compra ou locação de imóvel destinado ao atendimento das finalidades precípuas da administração, cujas necessidades de instalação e localização condicionem a sua escolha, desde que o preço seja compatível com o valor de mercado, segundo avaliação prévia.

Assim, correta a letra E.

9. (FCC/TRT9/Técnico/2010) Analise as seguintes assertivas acerca dos princípios que regem as licitações: I. Se a Administração levar o procedimento licitatório a seu termo, a adjudicação só pode ser feita ao vencedor; entretanto, há direito subjetivo à adjudicação ainda que a Administração opte, com justa causa, pela revogação do procedimento. II. A publicidade é a mais ampla possível na concorrência, em que o interesse maior da Administração é o de atrair maior número de licitantes, e se reduz ao mínimo no convite, em que o valor do contrato dispensa maior divulgação. III. É princípio de toda licitação que seu julgamento se apóie em fatores concretos pedidos pela Administração, em confronto com o ofertado pelos proponentes dentro do permitido no edital ou convite.



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IV. A vinculação ao instrumento convocatório significa que a Administração não pode descumprir normas e condições por ela estabelecidas no edital da licitação, sendo, portanto, dirigida apenas ao ente público. Está correto o que consta APENAS em (A) I, II e IV. (B) II e III. (C) I e IV. (D) I, II e III. (E) II, III e IV. Resposta: B Comentários: Analise as seguintes assertivas acerca dos princípios que regem as licitações: I. Se a Administração levar o procedimento licitatório a seu termo, a adjudicação só pode ser feita ao vencedor; entretanto, há direito subjetivo à adjudicação ainda que a Administração opte, com justa causa, pela revogação do procedimento. Errado! Não há direito subjetivo do contratado à celebração do contrato. A autoridade competente para a aprovação do procedimento somente poderá revogar a licitação por razões de interesse público decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anulá-la por ilegalidade de ofício ou por provocação de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado (art. 49). A anulação do procedimento licitatório por motivo de ilegalidade não gera, em regra, a obrigação de a Administração indenizar o contratado. No entanto, haverá dever de indenizar pelo que este houver executado até a data da declaração da nulidade e por outros prejuízos regularmente comprovados, contanto que o vício de



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ilegalidade não lhe seja imputável, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa. A licitação só pode ser revogada até a assinatura do contrato. Já a anulação deve ser decretada a qualquer tempo, ainda que depois de assinado o contrato, pois, a nulidade da licitação induz a do contrato. II. A publicidade é a mais ampla possível na concorrência, em que o interesse maior da Administração é o de atrair maior número de licitantes, e se reduz ao mínimo no convite, em que o valor do contrato dispensa maior divulgação. Correto! O convite dispensa a publicação na imprensa oficial da carta-convite, daí ser correto dizer que a publicidade é mais reduzida uma vez que é feita apenas em local apropriado, conforme diz a Lei. Ex. mural de entrada da repartição. III. É princípio de toda licitação que seu julgamento se apóie em fatores concretos pedidos pela Administração, em confronto com o ofertado pelos proponentes dentro do permitido no edital ou convite. Correta! Aqui temos a vinculação ao instrumento convocatório. Se a Administração fez a exigência no edital de caneta preta, na abertura dos envelopes não poderá aceitar de um licitante caneta preta sob pena de nulidade por violação ao referido princípio. IV. A vinculação ao instrumento convocatório significa que a Administração não pode descumprir normas e condições por ela estabelecidas no edital da licitação, sendo, portanto, dirigida apenas ao ente público. Errado! O erro ficou no final da afirmação! Tal princípio se aplica não apenas ao ente público como também a todos os licitantes. 10. (FCC/PGE-AM/Procurador/2010) O sistema de registro de preços, previsto na lei de licitações, (A) não obriga a Administração a firmar as contratações que poderão advir dos preços registrados, mas garante ao beneficiário da Ata de Registro de Preços a preferência de contratação em igualdade de condições em relação a outros possíveis fornecedores. (B) é realizado por meio das modalidades concorrência ou tomada de preços.



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(C) é apenas um sistema de coleta de informações, com vista a verificar a exeqüibilidade e compatibilidade dos preços com a prática do mercado, de maneira a possibilitar a desclassificação das propostas inadequadas nos procedimentos licitatórios. (D) impede a Administração de realizar licitações em relação aos objetos que já constem na ata de registro de preços. (E) é sistema aplicável apenas às compras realizadas pela União Federal, não sendo passível de utilização pelos outros entes da federação. Resposta: A Comentários: Sobre registro de preços, vejamos o que nos diz o art. 15 da Lei nº 8666/93:

Art. 15. As compras, sempre que possível, deverão:

I - atender ao princípio da padronização, que imponha compatibilidade de especificações técnicas e de desempenho, observadas, quando for o caso, as condições de manutenção, assistência técnica e garantia oferecidas;

II - ser processadas através de sistema de registro de preços;

III - submeter-se às condições de aquisição e pagamento semelhantes às do setor privado;

IV - ser subdivididas em tantas parcelas quantas necessárias para aproveitar as peculiaridades do mercado, visando economicidade;

V - balizar-se pelos preços praticados no âmbito dos órgãos e entidades da Administração Pública.

§ 1o O registro de preços será precedido de ampla pesquisa de mercado.

§ 2o Os preços registrados serão publicados trimestralmente para orientação da Administração, na imprensa oficial.



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§ 3o O sistema de registro de preços será regulamentado por decreto, atendidas as peculiaridades regionais, observadas as seguintes condições:

I - seleção feita mediante concorrência;

II - estipulação prévia do sistema de controle e atualização dos preços registrados;

III - validade do registro não superior a um ano.

§ 4o A existência de preços registrados não obriga a Administração a firmar as contratações que deles poderão advir, ficando-lhe facultada a utilização de outros meios, respeitada a legislação relativa às licitações, sendo assegurado ao beneficiário do registro preferência em igualdade de condições.

§ 5o O sistema de controle originado no quadro geral de preços, quando possível, deverá ser informatizado.

§ 6o Qualquer cidadão é parte legítima para impugnar preço constante do quadro geral em razão de incompatibilidade desse com o preço vigente no mercado.

§ 7o Nas compras deverão ser observadas, ainda:

I - a especificação completa do bem a ser adquirido sem indicação de marca;

II - a definição das unidades e das quantidades a serem adquiridas em função do consumo e utilização prováveis, cuja estimativa será obtida, sempre que possível, mediante adequadas técnicas quantitativas de estimação;

III - as condições de guarda e armazenamento que não permitam a deterioração do material.

§ 8o O recebimento de material de valor superior ao limite estabelecido no art. 23 desta Lei, para a modalidade de convite, deverá ser confiado a uma comissão de, no mínimo, 3 (três) membros.

O sistema de registro de preços, previsto na lei de licitações,



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(A) não obriga a Administração a firmar as contratações que poderão advir dos preços registrados, mas garante ao beneficiário da Ata de Registro de Preços a preferência de contratação em igualdade de condições em relação a outros possíveis fornecedores.

Correto! § 4o A existência de preços registrados não obriga a Administração a firmar as contratações que deles poderão advir, ficando-lhe facultada a utilização de outros meios, respeitada a legislação relativa às licitações, sendo assegurado ao beneficiário do registro preferência em igualdade de condições.

(B) é realizado por meio das modalidades concorrência ou tomada de preços.

Errado! § 3o O sistema de registro de preços será regulamentado por decreto, atendidas as peculiaridades regionais, observadas as seguintes condições:

I - seleção feita mediante concorrência;

(C) é apenas um sistema de coleta de informações, com vista a verificar a exeqüibilidade e compatibilidade dos preços com a prática do mercado, de maneira a possibilitar a desclassificação das propostas inadequadas nos procedimentos licitatórios. Errado! Quando o órgão ou entidade desejar adquirir bens e serviços em que a quantidade seja estimada, poderá ser utilizado o sistema de registro de preços, a fim de obter os valores unitários de fornecimento. Não é apenas um sistema e coleta de informações, os preços e as condições de fornecimento, inclusive quantidades, são registrados em uma ata, e fica o particular preso ao chamamento da Administração, sob pena de aplicação de sanções, em razão da recusa. Todavia, os preços registrados não significam que a Administração vá, necessariamente, adquirir as quantidades todas dos itens que tiverem seus preços registrados.



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(D) impede a Administração de realizar licitações em relação aos objetos que já constem na ata de registro de preços.

Errado! § 4o A existência de preços registrados não obriga a Administração a firmar as contratações que deles poderão advir, ficando-lhe facultada a utilização de outros meios, respeitada a legislação relativa às licitações, sendo assegurado ao beneficiário do registro preferência em igualdade de condições.

Ou seja, nada impede que a Administração realize licitação do objeto que já esteja registrado. (E) é sistema aplicável apenas às compras realizadas pela União Federal, não sendo passível de utilização pelos outros entes da federação. Errado! Todos os entes da federação poderão utilizar o procedimento (ele é um procedimento, não é uma modalidade) do registro de preços. 11. (FCC/PGE-AP/Procurador/2010) Ao final do procedimento licitatório instaurado para alienação de ativos mobiliários do Estado, foi constatada a inobservância de regra legal específica que exigia a elaboração de dois laudos de avaliação dos ativos cujo leilão se levou a efeito. O lance vencedor, no entanto, foi sensivelmente superior ao valor indicado no único laudo de avaliação. Nesse caso, caberá a (A) revogação do lance ofertado e a anulação do procedimento licitatório. (B) ratificação do procedimento licitatório, com a elaboração do segundo laudo de avaliação, após a homologação da licitação. (C) anulação da alienação, em face do vício de ilegalidade, promovendo-se novo procedimento após integral observância das normas vigentes. (D) revogação da adjudicação do objeto, retrocedendo o procedimento licitatório à fase anterior, a fim de que se possa promover a segunda avaliação necessária. (E) ratificação do procedimento realizado, com a conseqüente homologação do objeto, uma vez que foi comprovada a inexistência de prejuízo.



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Resposta: C Comentários: Muito fácil essa questão, veja o que ela nos diz: Ao final do procedimento licitatório instaurado para alienação de ativos mobiliários do Estado, foi constatada a inobservância de regra legal específica que exigia a elaboração de dois laudos de avaliação dos ativos cujo leilão se levou a efeito. O lance vencedor, no entanto, foi sensivelmente superior ao valor indicado no único laudo de avaliação. Nesse caso, caberá a Isso quer dizer que houve uma ilegalidade no procedimento e se houve ilegalidade, não há outra saída a não ser a anulação! (A) revogação do lance ofertado e a anulação do procedimento licitatório. (B) ratificação do procedimento licitatório, com a elaboração do segundo laudo de avaliação, após a homologação da licitação. (C) anulação da alienação, em face do vício de ilegalidade, promovendo-se novo procedimento após integral observância das normas vigentes. Correto! (D) revogação da adjudicação do objeto, retrocedendo o procedimento licitatório à fase anterior, a fim de que se possa promover a segunda avaliação necessária. (E) ratificação do procedimento realizado, com a conseqüente homologação do objeto, uma vez que foi comprovada a inexistência de prejuízo. 12. (FCC/TRT8/Analista/2010) Agente público, usando verba de regime de adiantamento, efetua pequenas compras de pronto pagamento, no valor de quatro mil reais, o que faz por meio de contrato verbal, não formalizado por qualquer instrumento e, portanto, não publicado. Esse contrato (A) é nulo porque a legislação não permite o contrato verbal com a Administração.



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(B) é válido, desde que ratificado pela autoridade superior e publicado, por extrato, nos cinco dias subseqüentes à compra. (C) é válido, conforme dispõe a Lei de Licitações e Contratos Administrativos. (D) é ineficaz, porque a Lei de Licitações e Contratos Administrativos condiciona a eficácia do contrato à sua publicação. (E) é inexistente, porque a lei veda a celebração de contrato verbal com a Administração, em qualquer hipótese. Resposta: C Comentários:

Lei nº 8666/93, Art. 60. Os contratos e seus aditamentos serão lavrados nas repartições interessadas, as quais manterão arquivo cronológico dos seus autógrafos e registro sistemático do seu extrato, salvo os relativos a direitos reais sobre imóveis, que se formalizam por instrumento lavrado em cartório de notas, de tudo juntando-se cópia no processo que lhe deu origem.

Parágrafo único. É nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administração, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor não superior a 5% (cinco por cento) do limite estabelecido no art. 23, inciso II, alínea "a" desta Lei, feitas em regime de adiantamento.

Os contratos administrativos devem ser, em regra, escritos, sendo nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administração, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, que são aqueles de valor até 5% do teto do convite, ou seja, até R$ 4.000,00, feitas em regime de adiantamento. Contrato verbal é o que ocorre comumente no comércio, quando uma pessoa acerta verbalmente com o vendedor o preço de determinado produto e faz a compra, não havendo a formalização de um contrato escrito. Assim, a Administração pode se utilizar desse procedimento em compras de pequeno valor em regime de adiantamento quando o agente faz o pagamento e posteriormente comprova o valor gasto com a apresentação da nota fiscal de compra do material. Vamos voltar à questão:



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Agente público, usando verba de regime de adiantamento, efetua pequenas compras de pronto pagamento, no valor de quatro mil reais, o que faz por meio de contrato verbal, não formalizado por qualquer instrumento e, portanto, não publicado. Esse contrato (A) é nulo porque a legislação não permite o contrato verbal com a Administração. Errado! Permite apenas no caso acima especificado. (B) é válido, desde que ratificado pela autoridade superior e publicado, por extrato, nos cinco dias subseqüentes à compra. Errado! Independe de ratificação. (C) é válido, conforme dispõe a Lei de Licitações e Contratos Administrativos. Correto! (D) é ineficaz, porque a Lei de Licitações e Contratos Administrativos condiciona a eficácia do contrato à sua publicação. Errado! A publicação resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial é condição indispensável para a sua eficácia e será providenciada pela Administração até o quinto dia útil do mês ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de 20 dias. Porém, o art. 60, parágrafo único trouxe a exceção já apontada. (E) é inexistente, porque a lei veda a celebração de contrato verbal com a Administração, em qualquer hipótese. Errado! Na hipótese do art. 60, parágrafo único é possível o contrato verbal. O contrato administrativo é sempre consensual, em regra, formal, oneroso, comutativo e realizado intuitu personae.

- Consensual: porque consubstancia um acordo de vontades e não um ato unilateral e impositivo da Administração Pública. Se



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aperfeiçoa no momento em que se manifesta a vontade (é o contrário de contrato real, que exige a entrega da coisa)

- Formal: porque se expressa por escrito e com requisitos especiais; Exceção: Poderá ser verbal nos casos de pronta entrega, pronto pagamento e não ultrapassar o valor de R$ 4.000,00.

- Oneroso: porque é remunerado na forma pactuada;

- Comutativo: porque estabelece compensações recíprocas e equivalentes para as partes; e

- Intuitu personae: porque deve ser executado pelo próprio contratado, sendo vedadas, em princípio, a sua substituição ou transferência do ajuste.

Além dessas características substanciais, o contrato administrativo possui outra que lhe é própria, embora externa, qual seja, a exigência de prévia licitação, só dispensável nos casos previstos em lei. Mas o que realmente o tipifica e o distingue do contrato privado é a participação da Administração Pública na relação jurídica com supremacia de poder para fixar as condições iniciais do ajuste. Desse privilégio administrativo na relação contratual decorre para a Administração Pública a faculdade de impor as chamadas cláusulas exorbitantes do direito Comum.

Principais cláusulas exorbitantes:

1) Exigência de garantia

É um poder-dever de que dispõe a Administração Pública de exigir nos contratos de obras, serviços e compras as seguintes modalidades (a serem escolhidas pelo contratado):

a) Caução

É toda garantia em dinheiro ou títulos da dívida pública (caução real).

b) Fiança bancária



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É a garantia fidejussória fornecida por um banco que se responsabiliza perante a Administração Pública pelo cumprimento das obrigações do contratado. É de natureza comercial e onerosa, pelo que obriga o banco solidariamente até o limite da responsabilidade afiançada, sem lhe permitir o benefício de ordem, que é privativo da fiança civil.

c) Seguro Garantia

É a garantia oferecida por uma companhia seguradora para assegurar a plena execução do contrato. Nesse tipo de contrato a seguradora obriga-se a completar à sua custa o objeto do contrato ou pagar à Administração Pública o necessário para que o transfira a terceiro ou realize diretamente.

d) Seguro de pessoas e bens

Pode ser exigido nos contratos administrativos cuja execução seja particularmente perigosa. Sua finalidade é a garantia de terceiros contra danos materiais ou pessoais, de responsabilidade conjunta da Administração Pública e do empreiteiro, nas obras e serviços públicos indenizáveis independentemente de culpa do executor. Essa responsabilidade objetiva não pode ser reduzida ou excluída de qualquer dos contratantes, em prejuízo de vítimas.

e) Compromisso de entrega do material, produto ou equipamento de fabricação ou produção de terceiros estranhos ao contrato

É uma medida cautelar tomada pela Administração Pública em contratos que exigem grandes e contínuos fornecimentos. O contratado deverá apresentar documento firmado pelo fabricante, produtor ou fornecedor autorizado, obrigando-se a fornecer e manter o fornecimento durante a execução do ajuste. A obrigação é entre este e o contratado, não se exigindo um título executório da Administração Pública, pois o compromissário não participa da relação contratual administrativa.



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Observações: (i) A caução, o seguro garantia e a fiança são alternativas, isto é, exigência de umas destas exclui as outras; mas, podem ser pedidas com uma delas o seguro de pessoas e bens e o compromisso de entrega do material; (ii) o valor da garantia, em regra é 5% do valor do contrato, podendo ser de 10% em contratos de grande vulto, alta complexidade ou risco financeiro para a administração.

2) Alteração unilateral

Essa prerrogativa está prevista, genericamente, no art. 58, inc. I, da lei 8.666, para possibilitar a melhor adequação às finalidades de interesse público; mais especificamente, o art. 65, inc. I, estabelece a possibilidade de alteração unilateral nos seguintes casos:

- quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos;

- quando necessária a mudança do valor contratual em decorrência do acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos nos parágrafos do mesmo dispositivos.

Ao poder de alteração unilateral, conferido à Administração Pública, corresponde o direito do contratado, de ver mantido o equilíbrio econômico-financeiro do contrato, assim considerada a relação que se estabelece, no momento da celebração do ajuste, entre o encargo assumido pelo contratado e a prestação pecuniária assegurada pela Administração.

A alteração pode ser bilateral nos termos do art. 65, II, do Estatuto. E que a alteração é chamada qualitativa quando com vistas à melhor adequação técnica e denominada alteração quantitativa quando com vistas a modificação de valor em razão de aumento ou diminuição quantitativa do objeto contratual. Assim, haverá alteração primária quando atingir as cláusulas de execução da obra ou do serviço, ou dos quantitativos do objeto contratual, todavia, se a modificação for de preço em decorrência daqueles fatores, será denominada de alteração derivada.



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3) Rescisão unilateral

Prevista no art. 58, inc. II, combinado com os arts. 79, inc. I, e 78, incs. I a XII e XVII, em casos de:

- inadimplemento, abrangendo hipóteses como o não cumprimento ou cumprimento irregular das cláusulas contratuais, lentidão, atraso injustificado, paralisação, subcontratação total ou parcial, cessão ou transferência (salvo se admitidas no edital e no contrato), desatendimento de determinações regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a execução do contrato, cometimento reiterado de faltas;

- situações que caracterizam desaparecimento do sujeito, sua insolvência ou comprometimento da execução do contrato: falência, concordata, instauração de insolvência civil, dissolução da sociedade, falecimento do contratado, alteração social ou modificação da finalidade ou da estrutura da empresa; nota-se que em caso de concordata é permitido à Administração manter o contrato, assumindo o controle de determinadas atividades necessárias à sua execução;

- razões de interesse público;

- caso fortuito ou força maior.

Nas duas primeiras hipóteses a Administração nada deve ao contratado, já que a rescisão se deu por atos a ele mesmo atribuídos; o contratado é que fica sujeito às conseqüência do inadimplemento, se ele for culposo: ressarcimento dos prejuízos, sanções administrativas, assunção do objeto do contrato pela Administração, perda da garantia.

Nas duas últimas hipóteses, de rescisão por motivo de interesse público, ou de ocorrência de caso fortuito ou força maior, a Administração fica obrigada a ressarcir os prejuízos regularmente comprovados e, ainda, a devolver a garantia, pagas as prestações devidas até a data da rescisão e o custo da desmobilização.

4) Fiscalização



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Trata-se de prerrogativa do Poder Público, também prevista no art. 58, inc. III, e disciplinada mais especificamente no art. 67, que exige seja a execução do contrato acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração, especialmente designado, permitida a contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações pertinentes a essa atribuição. A esse fiscal caberá anotar em registro próprio todas as ocorrências relacionadas com a execução do contrato, determinado o que for necessário à regularização das faltas ou defeitos observados ou, se as decisões ultrapassarem a sua competência, solicitá-las a seus superiores.

O não atendimento da autoridade fiscalizadora enseja a rescisão unilateral do contrato (art. 78, inc. VII), sem prejuízo das sanções cabíveis.

5) Aplicação de penalidades

A inexecução total ou parcial do contrato dá à Administração a prerrogativa de aplicar sanções de natureza administrativa (art. 58, inc. IV), dentre as indicadas no art. 87, a saber:

- advertência;

- multa, na forma prevista no instrumento convocatório ou no contrato;

- suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a dois anos;

- declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública, enquanto perdurarem os motivos determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação, perante a própria autoridade que aplicou a penalidade, que será concedida sempre que o contratado ressarcir a Administração pelos prejuízos resultantes e após decorrido o prazo da sanção aplicada.

A pena de multa pode ser aplicada conjuntamente com qualquer uma das outras (art. 87, par. 2º), ficando vedada, em qualquer outra hipótese, a acumulação de sanções administrativas.



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6) Anulação

A Administração Pública, estando sujeita ao princípio da legalidade, tem que exercer constante controle sobre seus atos, cabendo-lhe o poder-dever de anular aqueles que contrariam a lei; é prerrogativa que alguns chamam de autotutela e que não deixa de corresponder a um dos atributos do ato administrativo, que diz respeito à sua executoriedade pela própria Administração. Esta decide e põe em execução sua própria decisão.

Em se tratando de ilegalidade verificada nos contratos de que é parte, a Administração também tem o poder de declarar a sua nulidade, com efeito retroativo, impedindo os efeitos jurídicos que elas ordinariamente deveriam produzir, além de desconstituir os já produzidos (art. 59). Se a ilegalidade for imputável somente à própria Administração, não tendo para ela contribuído o contratado, este terá que ser indenizado pelos prejuízos sofridos.

Há que se observar que a ilegalidade no procedimento de licitação vicia também o próprio contrato, já que aquele procedimento é condição de validade deste.

7) Retomada do objeto

Essa prerrogativa visa assegurar a continuidade da execução do contrato, sempre que a sua paralisação possa acarretar prejuízo ao interesse público e, principalmente, ao andamento do serviço público essencial – trata-se, neste último caso, da aplicação do princípio da continuidade do serviço público.

São possíveis as seguintes medidas no caso de rescisão unilateral:

- retomada imediata do objeto do contrato, no estado e local em que se encontrar, por ato próprio da Administração;

- ocupação e utilização do local, instalações, equipamentos, material e pessoal empregados na execução do contrato, necessários à sua continuidade;

- execução da garantia contratual, para ressarcimento da Administração e dos valores das multas e indenizações a ela devidos;



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- retenção dos créditos decorrentes dos contratos até o limite dos prejuízos causados à Administração.

8) Restrições ao uso da exceptio non adimpleti contractus (Parte da doutrina defende que não se trata de cláusula exorbitante, posto existente também em contratos privados).

No Direito Privado, quando uma das partes descumpre o contrato, a outra pode descumpri-lo também, socorrendo-se da exceptio non adimpleti contractus (exceção do contrato não cumprido).

No direito administrativo o particular não pode interromper a execução do contrato, em razão dos princípios da continuidade do serviço público e da supremacia do interesse público sobre o particular; em regra, o que ele deve fazer é requerer, administrativa ou judicialmente, a rescisão do contrato e o pagamento das perdas e danos, dando continuidade à sua execução (por até 90 dias), até que obtenha ordem da autoridade competente (administrativa ou judicial) para paralisá-lo. A lei 8.666 só prevê a possibilidade de rescisão unilateral por parte da Administração (art. 79, inc. I); em nenhum dispositivo confere tal direito ao contratado.

O rigor desse dispositivo tem sido abrandado pela doutrina e pela jurisprudência, quando a “inadimplência do Poder Público impeça de fato e diretamente a execução do serviço ou obra”.

9) Mutabilidade

Um dos traços característicos do contrato administrativo é a sua mutabilidade, que, segundo muitos doutrinadores, decorre de determinadas cláusulas exorbitantes, ou seja, das que conferem à Administração o poder de, unilateralmente, alterar as cláusulas regulamentares ou rescindir o contrato antes do prazo estabelecido, por motivo de interesse público. Mas, a mutabilidade pode decorrer também de outras circunstâncias, que dão margem à aplicação das teorias do fato do príncipe e da imprevisão.

O assunto tem que ser analisado sob dois aspectos: o das circunstâncias que fazem mutável o contrato administrativo e o da conseqüência dessa mutabilidade, que é o direito do contratado à



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manutenção do equilíbrio econômico-financeiro (relação que se estabelece, no momento da celebração do contrato, entre o encargo assumido pelo contratado e a contraprestação assegurada pela Administração).

O equilíbrio do contrato administrativo é dinâmico; ele pode romper-se muito mais facilmente do que no direito privado. È por causa desses elementos de insegurança que se elaborou toda uma teoria do equilíbrio econômico-financeiro do contrato administrativo.

Além da força maior, apontam-se outros tipos de áleas ou riscos que o particular enfrenta quando contrata com a Administração:

Álea administrativa, que abrange três modalidades:

a) Alteração unilateral do contrato administrativo para atender ao interesse público; por ela responde a Administração, incumbindo-lhe a obrigação de restabelecer o equilíbrio rompido;

b) Fato do Príncipe, que será um ato da autoridade, não diretamente relacionado com o contrato (genérico), mas que repercute indiretamente sobre ele; neste caso a Administração também responde pelo equilíbrio rompido;

c) Fato da Administração, entendido como toda conduta ou comportamento desta que torne impossível para o co-contratante particular a execução do contrato; ou, de forma mais completa, é toda ação ou omissão do Poder Público que, incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda, agrava ou impede a sua execução.

d) Álea econômica, que corresponde às circunstâncias externas ao contrato, estranhas à vontade das partes, imprevisíveis, excepcionais, inevitáveis, que causam desequilíbrio muito grande no contrato, dando lugar à aplicação da teoria da imprevisão; em princípio, repartem-se os prejuízos, já que não decorreram da vontade de nenhuma das partes.

PRINCIPAIS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

5. Contrato de obra pública: o contrato administrativo de obra pública será todo ajuste entre a administração e o particular que



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tenha por objeto um dos procedimentos previstos no art. 6º, I, da Lei 8.666/93: toda construção, reforma, fabricação, recuperação ou ampliação, realizada por execução direta ou indireta.

6. Contrato de serviço: serviço é “toda atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a Administração, tais como: demolição, conserto, instalação, montagem, operação, conservação, reparação, adaptação, manutenção, transporte, locação de bens, publicidade, seguro ou trabalhos técnico-profissionais”. Tais serviços dizem respeito a serviços privados prestados a administração. Os contratos visando a prestação de serviços públicos cuja delegação se dá por contrato de concessão ou de permissão de serviço público precedidos de licitação.

7. Contrato de fornecimento: nesta seara permanece dúvidas quanta a diferença com a mera compra e venda. Na opinião de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo a Lei 8.666/93 não faz distinção entre contrato de fornecimento e contrato de compra e venda. Vide o inciso III, do artigo 6º que afirma: “Compra - toda aquisição remunerada de bens para fornecimento de uma só vez ou parceladamente”. Pode ser de fornecimento integral, na qual a coisa é entregue de uma só vez; de fornecimento parcelado, cuja entrega é fracionada em prestações certas e determinadas; e de fornecimento contínuo, cuja entrega de bens de consumo habitual ou permanente é estendida a duração do contrato.

8. Contrato de concessão: que podem ser de três espécies: a) concessão de serviços públicos; b) concessão de uso de bem público; e c) concessão de obra pública. Contrato de concessão, pela definição de Maria Sylvia Di Pietro, é “contrato administrativo pelo qual a Administração confere ao particular a execução remunerada de serviço público ou de obra pública, ou lhe cede o uso de bem público, para que o explore por sua conta e risco, pelo prazo e nas condições regulamentares e contratuais”. O contrato de concessão de obra pública, segundo Maria Sylvia Di Pietro, é “o contrato administrativo pelo qual o Poder Público transfere a outrem a execução de uma obra pública, para que a execute por sua conta e risco, mediante remuneração paga pelos beneficiários da obra obtida em decorrência da exploração dos serviços ou utilidades que a obra proporciona”. O contrato de concessão de uso de bem público é um “contrato administrativo pelo qual a Administração Pública faculta ao particular a utilização privativa de bem público, para que a exerça conforme a sua destinação”. Contrato de concessão de serviços públicos está definido no artigo 2º, incisos II e III, da Lei 8.987/95: “II - concessão de serviço público: a delegação de sua prestação, feita pelo poder concedente, mediante licitação, na modalidade de concorrência, à pessoa jurídica ou consórcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e



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por prazo determinado; III - concessão de serviço público precedida da execução de obra pública: a construção, total ou parcial, conservação, reforma, ampliação ou melhoramento de quaisquer obras de interesse público, delegada pelo poder concedente, mediante licitação, na modalidade de concorrência, à pessoa jurídica ou consórcio de empresas que demonstre capacidade para a sua realização, por sua conta e risco, de forma que o investimento da concessionária seja remunerado e amortizado mediante a exploração do serviço ou da obra por prazo determinado”.

Extinção do contrato

a) Conclusão do Objeto ou Advento do Termo Contratual

b) De forma unilateral pela Administração;

b.1) Por razões de interesse público; (Nos contratos de Concessão é chamada de encampação);

b.2) Por descumprimento de cláusula contratual; (Nos contratos de Concessão é chamada de caducidade);

c) Rescisão Judicial: determinada pelo Poder Judiciário em razão de inadimplemento do contratante ou do contratado. Havendo inadimplemento do contratado, a Administração pode optar também por rescindir unilateralmente.

d) Rescisão Consensual ou Amigável: feita administrativamente por acordo entre as partes. Em regra, não gera indenização.

e) Rescisão de Pleno Direito: Se dá por circunstâncias estranhas à vontade das partes e produz efeitos automaticamente pela ocorrência de fato extintivo previsto na lei, regulamento ou contrato. Ex. insolvência, falência, falecimento do contratado.

f) Anulação: Nos casos de ilegalidade do contrato.

13. (FCC/TRE-AM/Analista/2010) O fato do príncipe, como causa justificadora da inexecução do contrato,



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(A) constitui álea econômica, razão porque, em regra, a Administração Pública responde pela recomposição do equilíbrio econômico-financeiro. (B) distingue-se do fato da Administração, pois, este se relaciona diretamente com o contrato, enquanto aquele só reflexamente repercute sobre o contrato. (C) trata-se de responsabilidade contratual. (D) aplica-se mesmo que a autoridade responsável por ele seja de outra esfera de Governo. (E) não existe no Direito Brasileiro porquanto aqui prevalece o regime democrático e a forma presidencialista de Governo. Resposta: B Comentários: Fato do Príncipe: ato geral de Governo que proíbe ou encarece demais a execução, ex. aumento de tributo ou a proibição de importação de produto necessário ao contrato. Para a profa. Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a teoria do fato do príncipe somente se aplica se a autoridade responsável pelo fato do príncipe for da mesma esfera de governo em que se celebrou o contrato (União, Estados, Municípios e DF); se for de outra esfera, aplica-se a teoria da imprevisão. Fato da Administração: ação ou omissão da Administração diretamente ligada ao contrato, que dificulta ou impede sai execução, como quando a Administração não libera a área de trabalho, não promove as desapropriações necessárias à obra etc. Ao contrário do fato do príncipe, o ato é relacionado especificamente com a execução do contrato. Teoria da Imprevisão: é o acontecimento inevitável, imprevisível ou, ainda que previsível, de conseqüências incalculáveis e totalmente estranho à vontade de ambas as partes. Envolve as seguintes hipóteses:

a) Força maior (ex. greve); b) Caso fortuito (ex. inundação); c) Interferências imprevistas (fatos preexistentes ao contrato, mas

só descobertos posteriormente ao início da execução, ex.



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descoberta de subsolo rochoso que encarece a execução de uma obra).

A alteração do valor contratual devida a fatos imprevisíveis, ou previsíveis porém de conseqüências incalculáveis, baseados no fato do príncipe, no fato da administração ou na teoria da imprevisão é conhecida como revisão ou recomposição de preço, devendo ser encarada como excepcional. Vamos voltar à questão: O fato do príncipe, como causa justificadora da inexecução do contrato, (A) constitui álea econômica, razão porque, em regra, a Administração Pública responde pela recomposição do equilíbrio econômico-financeiro. Errado! A teoria da imprevisão constitui álea econômica. As partes em conjunto, não apenas a Administração, irão fazer a revisão do contrato. (B) distingue-se do fato da Administração, pois, este se relaciona diretamente com o contrato, enquanto aquele só reflexamente repercute sobre o contrato. Correto! O fato da administração, ao contrário do fato do príncipe, o ato é relacionado especificamente com a execução do contrato. (C) trata-se de responsabilidade contratual. Errado! Não configura responsabilidade contratual, mas inexecução do contrato sem culpa para ambas as partes, contratante e contrado. (D) aplica-se mesmo que a autoridade responsável por ele seja de outra esfera de Governo. Errado! Para a profa Maria Sylvia, conforme dito anteriormente é a aplicação da Teoria da Imprevisão. (E) não existe no Direito Brasileiro porquanto aqui prevalece o regime democrático e a forma presidencialista de Governo. Errado! Nossa! Aqui confundiram Direito Constitucional com Direito Administrativo!



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14. (FCC/TRE-AM/Analista/2010) Dentre os motivos que justificam a rescisão do contrato como conseqüência da sua inexecução total ou parcial, previstas na Lei no 8.666/93, NÃO se inclui: (A) o atraso injustificado no início da obra ou serviço. (B) a decretação de falência ou a instauração da insolvência civil. (C) a paralisação da obra, do serviço ou do fornecimento, com justa causa. (D) a subcontratação total ou parcial do objeto do contrato, não admitidas no edital e no contrato. (E) o cumprimento irregular de cláusulas contratuais, especificações, projetos e prazos. Resposta: C Comentários:

Art. 77. A inexecução total ou parcial do contrato enseja a sua rescisão, com as conseqüências contratuais e as previstas em lei ou regulamento.

Segue abaixo as hipóteses de rescisão enumeradas no art. 78, da Lei:

Art. 78. Constituem motivo para rescisão do contrato:

I - o não cumprimento de cláusulas contratuais, especificações, projetos ou prazos;

II - o cumprimento irregular de cláusulas contratuais, especificações, projetos e prazos;

III - a lentidão do seu cumprimento, levando a Administração a comprovar a impossibilidade da conclusão da obra, do serviço ou do fornecimento, nos prazos estipulados;

IV - o atraso injustificado no início da obra, serviço ou fornecimento;



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V - a paralisação da obra, do serviço ou do fornecimento, sem justa causa e prévia comunicação à Administração: portanto, se a paralisação da obra for com justa causa, não gera a rescisão do contrato administrativo.

VI - a subcontratação total ou parcial do seu objeto, a associação do contratado com outrem, a cessão ou transferência, total ou parcial, bem como a fusão, cisão ou incorporação, não admitidas no edital e no contrato;

VII - o desatendimento das determinações regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execução, assim como as de seus superiores;

VIII - o cometimento reiterado de faltas na sua execução, anotadas na forma do § 1o do art. 67 desta Lei;

IX - a decretação de falência ou a instauração de insolvência civil;

X - a dissolução da sociedade ou o falecimento do contratado;

XI - a alteração social ou a modificação da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execução do contrato;

XII - razões de interesse público, de alta relevância e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela máxima autoridade da esfera administrativa a que está subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato;

XIII - a supressão, por parte da Administração, de obras, serviços ou compras, acarretando modificação do valor inicial do contrato além do limite permitido no § 1o do art. 65 desta Lei;

XIV - a suspensão de sua execução, por ordem escrita da Administração, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspensões que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatório de indenizações pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizações e mobilizações e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspensão do cumprimento das obrigações assumidas até que seja normalizada a situação;

XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo



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em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação;

XVI - a não liberação, por parte da Administração, de área, local ou objeto para execução de obra, serviço ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto;

XVII - a ocorrência de caso fortuito ou de força maior, regularmente comprovada, impeditiva da execução do contrato.

Parágrafo único. Os casos de rescisão contratual serão formalmente motivados nos autos do processo, assegurado o contraditório e a ampla defesa.

15. (FCC/TRE-AL/Analista/2010) De acordo com a Lei no 8.666/93, NÃO é causa justificadora da inexecução do contrato administrativo por parte do contratado: (A) Fato do príncipe. (B) Força maior. (C) Os acréscimos que se fizerem nas obras até vinte e cinco por cento do valor inicial atualizado do contrato. (D) Fato da Administração. (E) Caso fortuito. Resposta: C Comentários: Os acréscimos que se fizerem nas obras até vinte e cinco por cento do valor inicial atualizado do contrato não são considerados causas justificadora da inexecução do contrato por parte do contratado uma vez que este está obrigado a aceitar essas alterações, conforme preceitua a Lei de Licitações:

Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei poderão ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos:

I - unilateralmente pela Administração:



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...

b) quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei;

...

§ 1o O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, até o limite de 50% (cinqüenta por cento) para os seus acréscimos.

Portanto, correta a letra C. 16. (FCC/TRE-AL/Técnico/2010) Sobre a formalização dos contratos administrativos é correto afirmar: (A) Quando não for obrigatório, o instrumento do contrato pode ser substituído, dentre outros documentos, pela nota de empenho de despesa. (B) A minuta do futuro contrato não precisa integrar o edital ou ato convocatório da licitação na modalidade tomada de preços. (C) O contrato verbal com a Administração é permitido na modalidade convite, desde que devidamente justificado pela autoridade competente. (D) A eficácia do contrato administrativo independe da sua publicação na imprensa oficial. (E) A ordem de execução de serviço não é instrumento hábil a substituir o instrumento do contrato, mesmo quando este não seja obrigatório. Resposta: A Comentários: (A) Quando não for obrigatório, o instrumento do contrato pode ser substituído, dentre outros documentos, pela nota de empenho de despesa.



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Correto! O instrumento de contrato é obrigatório nos casos de concorrência e de tomada de preços, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preços estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitação, e facultativo nos demais em que a Administração puder substituí-lo por outros instrumentos hábeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorização de compra ou ordem de execução de serviço (art. 62)

(B) A minuta do futuro contrato não precisa integrar o edital ou ato convocatório da licitação na modalidade tomada de preços.

Errado! A minuta do futuro contrato integrará sempre o edital ou ato convocatório da licitação (art. 62, § 1º).

(C) O contrato verbal com a Administração é permitido na modalidade convite, desde que devidamente justificado pela autoridade competente.

Errado! É nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administração, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor não superior a 5% do valor do Convite (não é do valor total do convite), feitas em regime de adiantamento.

(D) A eficácia do contrato administrativo independe da sua publicação na imprensa oficial. Errado! A publicação resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial é condição indispensável para sua eficácia (art. 61, parágrafo único). (E) A ordem de execução de serviço não é instrumento hábil a substituir o instrumento do contrato, mesmo quando este não seja obrigatório.

Errado! O instrumento de contrato é obrigatório nos casos de concorrência e de tomada de preços, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preços estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitação, e facultativo nos demais em que a Administração puder substituí-lo por outros instrumentos hábeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorização de compra ou ordem de execução de serviço.



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17. (FCC/TRT9/Analista/2010) Sobre as sanções administrativas previstas na Lei no 8.666/1993, considere: I. Pela inexecução total ou parcial do contrato, a Administração poderá aplicar ao contratado, dentre outras penalidades, suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a dois anos. II. A aplicação de multa de mora por atraso injustificado na execução do contrato impede a Administração de rescindir unilateralmente o contrato. III. A multa de mora por atraso injustificado na execução do contrato, aplicada após regular processo administrativo, não pode ser descontada da garantia contratual. IV. As sanções de advertência, suspensão temporária de participação de licitação e declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública impostas pela inexecução total ou parcial do contrato, podem ser aplicadas juntamente com a multa prevista no instrumento convocatório ou no contrato. V. A sanção de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública é de competência do gestor do contrato. Está correto o que consta APENAS em (A) III, IV e V. (B) I, II e V. (C) II e III. (D) I e IV. (E) IV e V. Resposta: D Comentários: A Administração tem o poder de fiscalizar e aplicar penas pelas faltas verificadas no decorrer da execução contratual. Assim, pode a Administração aplicar sanções motivadas pela inexecução total ou parcial do ajuste.



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Nesses casos, garantida a prévia defesa, a Administração poderá aplicar as seguintes sanções:

I - advertência;

II - multa, na forma prevista no instrumento convocatório ou no contrato;

III - suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a 2 (dois) anos;

IV - declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública enquanto perdurarem os motivos determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação perante a própria autoridade que aplicou a penalidade, que será concedida sempre que o contratado ressarcir a Administração pelos prejuízos resultantes e após decorrido o prazo da sanção aplicada com base no inciso anterior.

Qualquer das sanções poderá ser aplicada juntamente com a multa. Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, além da perda desta, responderá o contratado pela sua diferença, que será descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administração ou cobrada judicialmente. I. Pela inexecução total ou parcial do contrato, a Administração poderá aplicar ao contratado, dentre outras penalidades, suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a dois anos. Correto! II. A aplicação de multa de mora por atraso injustificado na execução do contrato impede a Administração de rescindir unilateralmente o contrato. Errado! Nada impede que, além da multa, o Poder Público também rescinda o contrato. III. A multa de mora por atraso injustificado na execução do contrato, aplicada após regular processo administrativo, não pode ser descontada da garantia contratual.



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Errado! As multas aplicadas pela administração podem ser diretamente descontadas da garantia prestada pelo contratado, quando houver. IV. As sanções de advertência, suspensão temporária de participação de licitação e declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública impostas pela inexecução total ou parcial do contrato, podem ser aplicadas juntamente com a multa prevista no instrumento convocatório ou no contrato. Correto! V. A sanção de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública é de competência do gestor do contrato. Errado! É de competência exclusiva do Ministro de Estado, do Secretário Estadual ou Municipal, conforme o caso, podendo a reabilitação ser requerida após 2 anos de sua aplicação. 18. (FCC/TRT22/Analista/2010) No que diz respeito à sanção de multa, aplicável ao contratado em decorrência de contrato administrativo celebrado com a Administração Pública: (A) A multa não acarreta a perda da garantia, ainda que superior a esta. (B) Na hipótese de atraso injustificado na execução do contrato, a multa aplicada impede a rescisão unilateral do contrato. (C) A multa não pode ser descontada da garantia do respectivo contratado. (D) A multa pode ser cumulada com a sanção de advertência, na hipótese de inexecução total ou parcial do contrato. (E) A sanção de suspensão temporária de participação em licitação obrigatoriamente será aplicada com pena de multa. Resposta: D Comentários: (A) A multa não acarreta a perda da garantia, ainda que superior a esta.



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Errado! A multa acarreta a perda da garantia e se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, além da perda desta, responderá o contratado pela sua diferença, que será descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administração ou cobrada judicialmente. (B) Na hipótese de atraso injustificado na execução do contrato, a multa aplicada impede a rescisão unilateral do contrato. Errado! A aplicação de sanções pela administração pública não impede que ela, cumulativamente, decrete a rescisão unilateral do contrato. (C) A multa não pode ser descontada da garantia do respectivo contratado. Errado! As multas aplicadas pela administração podem ser diretamente descontadas da garantia prestada pelo contratado, quando houver. (D) A multa pode ser cumulada com a sanção de advertência, na hipótese de inexecução total ou parcial do contrato. Correto! Qualquer das sanções poderá ser aplicada juntamente com a multa. (E) A sanção de suspensão temporária de participação em licitação obrigatoriamente será aplicada com pena de multa. Errado! Tanto a multa de mora quanto a multa aplicada em decorrência da inexecução total ou parcial do contrato podem (não é uma obrigação) ser aplicadas cumulativamente entre si e cumulativamente com as demais sanções administrativas acima citadas. 19. (FCC/PGE-AM/Procurador/2010) NÃO é causa de revisão do equilíbrio econômico-financeiro do contrato administrativo: (A) a modificação superveniente do projeto a ser executado pelo contratado, por razões de conveniência da Administração. (B) a elevação da carga tributária incidente de forma específica sobre a atividade objeto da prestação contratual.



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(C) a situação de fato preexistente à contratação, mas que não era de possível conhecimento à época de sua celebração e que onera o contratado. (D) a necessidade de atualização periódica da expressão monetária do contrato. (E) o fato imprevisível da natureza que atrasa ou torna mais custosa a prestação contratual. Resposta: D Comentários: NÃO é causa de revisão do equilíbrio econômico-financeiro do contrato administrativo: (A) a modificação superveniente do projeto a ser executado pelo contratado, por razões de conveniência da Administração. Configura fato da administração e gera a revisão do equilíbrio do contrato (B) a elevação da carga tributária incidente de forma específica sobre a atividade objeto da prestação contratual. Configura fato do príncipe e gera a revisão do equilíbrio do contrato. (C) a situação de fato preexistente à contratação, mas que não era de possível conhecimento à época de sua celebração e que onera o contratado. Configura teoria da imprevisão e gera a revisão do equilíbrio do contrato. (D) a necessidade de atualização periódica da expressão monetária do contrato. Não é causa de revisão por não ser uma situação imprevisível, ao contrário, há previsão no próprio contrato administrativo acerca das atualizações periódicas. (E) o fato imprevisível da natureza que atrasa ou torna mais custosa a prestação contratual.



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Configura teoria da imprevisão e gera a revisão do equilíbrio do contrato 20. (FCC/PGE-AP/Procurador/2010) Determinado órgão público celebrou, após regular procedimento de licitação, contrato para que uma construtora promovesse obras em imóvel locado para a instalação de uma repartição pública. Durante a vigência do contrato, tornaram-se conhecidas algumas especificidades que demandam acréscimo aos serviços contratados. Para o equacionamento dessa questão, a alternativa legalmente prevista é (A) o aditamento do contrato até o limite de 50%, caso se trate de obra de reforma, independentemente de anuência do contratado. (B) o aditamento do contrato até o limite de 50% (cinqüenta por cento), ainda que com alteração do objeto. (C) nova licitação para contratação das obras identificadas como necessárias, iniciando-se a execução dessas obrigatoriamente após a conclusão das inicialmente contratadas. (D) a anulação do contrato firmado, promovendo-se nova licitação para a totalidade das obras necessárias. (E) o aditamento do contrato até o limite de 25% (vinte e cinco por cento), desde que com a concordância do contratado. Resposta: A Comentários:

O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, até o limite de 50% (cinqüenta por cento) para os seus acréscimos.

A questão diz que: Determinado órgão público celebrou, após regular procedimento de licitação, contrato para que uma construtora promovesse obras em imóvel locado para a instalação de uma repartição pública. Durante a vigência do contrato, tornaram-se conhecidas algumas especificidades que demandam acréscimo aos serviços contratados.



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Para o equacionamento dessa questão, a alternativa legalmente prevista é (A) o aditamento do contrato até o limite de 50%, caso se trate de obra de reforma, independentemente de anuência do contratado. Correto! (B) o aditamento do contrato até o limite de 50% (cinqüenta por cento), ainda que com alteração do objeto. Errado! Não há alteração do objeto, pois os acréscimos ou supressões são feitos nas mesmas condições contratuais. (C) nova licitação para contratação das obras identificadas como necessárias, iniciando-se a execução dessas obrigatoriamente após a conclusão das inicialmente contratadas. Errado! (D) a anulação do contrato firmado, promovendo-se nova licitação para a totalidade das obras necessárias. Errado! (E) o aditamento do contrato até o limite de 25% (vinte e cinco por cento), desde que com a concordância do contratado. Errado! Um grande beijo, bons estudos!! Patrícia Carla

Lista de Questões

1. (FCC/TRE-AL/Analista/2010) São princípios da licitação expressamente citados na Lei no 8.666/93, dentre outros, (A) julgamento objetivo, competitividade e sigilo das propostas. (B) vinculação ao instrumento convocatório, competitividade e sigilo das propostas.



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(C) adjudicação compulsória, competitividade e igualdade. (D) probidade administrativa, julgamento objetivo e igualdade. (E) probidade administrativa, sigilo das propostas e adjudicação compulsória.

2. (FCC/TRE-AL/Técnico/2010) A regra prevista na Lei de Licitações (Lei no 8.666/93) segundo a qual a Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada, traduz o princípio da (A) legalidade. (B) vinculação ao instrumento convocatório. (C) impessoalidade. (D) moralidade. (E) igualdade. 3. (FCC/TRE-AL/Técnico/2010) NÃO se incluem dentre as modalidades de licitação previstas na Lei no 8.666/93, a de (A) leilão, a de concurso e a de menor preço. (B) menor preço, a de convite e a de leilão. (C) concorrência, a de concurso e a de convite. (D) melhor técnica, a de convite e a de técnica e preço. (E) menor preço, a de melhor técnica e a de técnica e preço.

4. (FCC/TRE-AL/Analista/2010) De acordo com a Lei no 8.666/93, constituem tipos de licitação, EXCETO na modalidade concurso, dentre outros, (A) empreitada por preço global e empreitada integral. (B) menor preço e técnica e preço. (C) convite e tomada de preços.



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(D) execução direta e execução indireta. (E) menor preço e tarefa.

5. (FCC/TRE-AL/Técnico/2010) Sobre as hipóteses de dispensa e inexigibilidade de licitação previstas na Lei de Licitações (Lei no 8.666/93), considere: I. É dispensável a licitação para aquisição de materiais, equipamentos, ou gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferência de marca. II. É dispensável a licitação para o fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no País, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnológica e defesa nacional. III. É dispensável a licitação para a celebração de contratos de prestação de serviços com as organizações sociais, qualificadas no âmbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gestão. IV. É inexigível a licitação na contratação realizada por empresa pública ou sociedade de economia mista com suas subsidiárias e controladas, para a aquisição ou alienação de bens, prestação ou obtenção de serviços, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado. V. É inexigível a licitação para contratação de profissional de qualquer setor artístico, diretamente ou através de empresário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública. Está correto o que se afirma APENAS em (A) I e II. (B) I, III e V. (C) II, III e V. (D) II, IV e V.



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(E) III e IV. 6. (FCC/TRE-AM/Analista/2010) O dever que tem a Comissão de licitação ou o responsável pelo convite de realizá-lo em conformidade com os tipos de licitação, os critérios previamente estabelecidos no ato convocatório e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferição pelos licitantes e pelos órgãos de controle, traduz o princípio (A) da legalidade. (B) do julgamento objetivo. (C) da vinculação ao instrumento convocatório. (D) da adjudicação compulsória. (E) do sigilo das propostas.

7. (FCC/TRE-AM/Analista/2010) De acordo com a Lei no 8.666/93, é inexigível a licitação (A) para a aquisição de bens destinados exclusivamente a pesquisa científica e tecnológica com recursos concedidos pela CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituições de fomento a pesquisa credenciadas pelo CNPq para esse fim específico. (B) para o fornecimento de bens e serviços, produzidos ou prestados no País, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnológica e defesa nacional, mediante parecer de comissão especialmente designada pela autoridade máxima do órgão. (C) na celebração de contrato de programa com ente da Federação ou com entidade de sua administração indireta, para a prestação de serviços públicos de forma associada nos termos do autorizado em contrato de consórcio público ou em convênio de cooperação. (D) para a celebração de contratos de prestação de serviços com as organizações sociais, qualificadas no âmbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gestão. (E) para a aquisição de materiais, equipamentos, ou gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferência de marca.



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8. (FCC/TRT8/Analista/2010) Órgão da Administração Pública pretende locar um imóvel destinado a instalar uma diretoria em cidade diversa da sua sede. Encontrando um imóvel que pertence a uma Organização Social, conforme disposição expressa na Lei de Licitações, para a locação, (A) deve ser feita licitação na modalidade leilão, para que os proprietários de imóveis semelhantes os ofereçam à locação, prevalecendo o de menor valor do aluguel. (B) é dispensável a licitação porque o imóvel pertence a uma Organização Social. (C) é inexigível a licitação por ser inviável a competição uma vez que aquele imóvel foi o escolhido pela Administração. (D) deve ser feita licitação, adotada a modalidade concorrência pública independentemente do valor do aluguel. (E) é dispensável a licitação se, dentre outros requisitos, o imóvel satisfaz as necessidades estatais e o aluguel é compatível com o valor de mercado.

9. (FCC/TRT9/Técnico/2010) Analise as seguintes assertivas acerca dos princípios que regem as licitações: I. Se a Administração levar o procedimento licitatório a seu termo, a adjudicação só pode ser feita ao vencedor; entretanto, há direito subjetivo à adjudicação ainda que a Administração opte, com justa causa, pela revogação do procedimento. II. A publicidade é a mais ampla possível na concorrência, em que o interesse maior da Administração é o de atrair maior número de licitantes, e se reduz ao mínimo no convite, em que o valor do contrato dispensa maior divulgação. III. É princípio de toda licitação que seu julgamento se apóie em fatores concretos pedidos pela Administração, em confronto com o ofertado pelos proponentes dentro do permitido no edital ou convite. IV. A vinculação ao instrumento convocatório significa que a Administração não pode descumprir normas e condições por ela estabelecidas no edital da licitação, sendo, portanto, dirigida apenas ao ente público.



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Está correto o que consta APENAS em (A) I, II e IV. (B) II e III. (C) I e IV. (D) I, II e III. (E) II, III e IV. 10. (FCC/PGE-AM/Procurador/2010) O sistema de registro de preços, previsto na lei de licitações, (A) não obriga a Administração a firmar as contratações que poderão advir dos preços registrados, mas garante ao beneficiário da Ata de Registro de Preços a preferência de contratação em igualdade de condições em relação a outros possíveis fornecedores. (B) é realizado por meio das modalidades concorrência ou tomada de preços. (C) é apenas um sistema de coleta de informações, com vista a verificar a exeqüibilidade e compatibilidade dos preços com a prática do mercado, de maneira a possibilitar a desclassificação das propostas inadequadas nos procedimentos licitatórios. (D) impede a Administração de realizar licitações em relação aos objetos que já constem na ata de registro de preços. (E) é sistema aplicável apenas às compras realizadas pela União Federal, não sendo passível de utilização pelos outros entes da federação. 11. (FCC/PGE-AP/Procurador/2010) Ao final do procedimento licitatório instaurado para alienação de ativos mobiliários do Estado, foi constatada a inobservância de regra legal específica que exigia a elaboração de dois laudos de avaliação dos ativos cujo leilão se levou a efeito. O lance vencedor, no entanto, foi sensivelmente superior ao valor indicado no único laudo de avaliação. Nesse caso, caberá a (A) revogação do lance ofertado e a anulação do procedimento licitatório.



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(B) ratificação do procedimento licitatório, com a elaboração do segundo laudo de avaliação, após a homologação da licitação. (C) anulação da alienação, em face do vício de ilegalidade, promovendo-se novo procedimento após integral observância das normas vigentes. (D) revogação da adjudicação do objeto, retrocedendo o procedimento licitatório à fase anterior, a fim de que se possa promover a segunda avaliação necessária. (E) ratificação do procedimento realizado, com a conseqüente homologação do objeto, uma vez que foi comprovada a inexistência de prejuízo. 12. (FCC/TRT8/Analista/2010) Agente público, usando verba de regime de adiantamento, efetua pequenas compras de pronto pagamento, no valor de quatro mil reais, o que faz por meio de contrato verbal, não formalizado por qualquer instrumento e, portanto, não publicado. Esse contrato (A) é nulo porque a legislação não permite o contrato verbal com a Administração. (B) é válido, desde que ratificado pela autoridade superior e publicado, por extrato, nos cinco dias subseqüentes à compra. (C) é válido, conforme dispõe a Lei de Licitações e Contratos Administrativos. (D) é ineficaz, porque a Lei de Licitações e Contratos Administrativos condiciona a eficácia do contrato à sua publicação. (E) é inexistente, porque a lei veda a celebração de contrato verbal com a Administração, em qualquer hipótese. 13. (FCC/TRE-AM/Analista/2010) O fato do príncipe, como causa justificadora da inexecução do contrato, (A) constitui álea econômica, razão porque, em regra, a Administração Pública responde pela recomposição do equilíbrio econômico-financeiro. (B) distingue-se do fato da Administração, pois, este se relaciona diretamente com o contrato, enquanto aquele só reflexamente repercute sobre o contrato.



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(C) trata-se de responsabilidade contratual. (D) aplica-se mesmo que a autoridade responsável por ele seja de outra esfera de Governo. (E) não existe no Direito Brasileiro porquanto aqui prevalece o regime democrático e a forma presidencialista de Governo.

14. (FCC/TRE-AM/Analista/2010) Dentre os motivos que justificam a rescisão do contrato como conseqüência da sua inexecução total ou parcial, previstas na Lei no 8.666/93, NÃO se inclui: (A) o atraso injustificado no início da obra ou serviço. (B) a decretação de falência ou a instauração da insolvência civil. (C) a paralisação da obra, do serviço ou do fornecimento, com justa causa. (D) a subcontratação total ou parcial do objeto do contrato, não admitidas no edital e no contrato. (E) o cumprimento irregular de cláusulas contratuais, especificações, projetos e prazos.

15. (FCC/TRE-AL/Analista/2010) De acordo com a Lei no 8.666/93, NÃO é causa justificadora da inexecução do contrato administrativo por parte do contratado: (A) Fato do príncipe. (B) Força maior. (C) Os acréscimos que se fizerem nas obras até vinte e cinco por cento do valor inicial atualizado do contrato. (D) Fato da Administração. (E) Caso fortuito.



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16. (FCC/TRE-AL/Técnico/2010) Sobre a formalização dos contratos administrativos é correto afirmar: (A) Quando não for obrigatório, o instrumento do contrato pode ser substituído, dentre outros documentos, pela nota de empenho de despesa. (B) A minuta do futuro contrato não precisa integrar o edital ou ato convocatório da licitação na modalidade tomada de preços. (C) O contrato verbal com a Administração é permitido na modalidade convite, desde que devidamente justificado pela autoridade competente. (D) A eficácia do contrato administrativo independe da sua publicação na imprensa oficial. (E) A ordem de execução de serviço não é instrumento hábil a substituir o instrumento do contrato, mesmo quando este não seja obrigatório.

17. (FCC/TRT9/Analista/2010) Sobre as sanções administrativas previstas na Lei no 8.666/1993, considere: I. Pela inexecução total ou parcial do contrato, a Administração poderá aplicar ao contratado, dentre outras penalidades, suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a dois anos. II. A aplicação de multa de mora por atraso injustificado na execução do contrato impede a Administração de rescindir unilateralmente o contrato. III. A multa de mora por atraso injustificado na execução do contrato, aplicada após regular processo administrativo, não pode ser descontada da garantia contratual. IV. As sanções de advertência, suspensão temporária de participação de licitação e declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública impostas pela inexecução total ou parcial do contrato, podem ser aplicadas juntamente com a multa prevista no instrumento convocatório ou no contrato. V. A sanção de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública é de competência do gestor do contrato.



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Está correto o que consta APENAS em (A) III, IV e V. (B) I, II e V. (C) II e III. (D) I e IV. (E) IV e V. 18. (FCC/TRT22/Analista/2010) No que diz respeito à sanção de multa, aplicável ao contratado em decorrência de contrato administrativo celebrado com a Administração Pública: (A) A multa não acarreta a perda da garantia, ainda que superior a esta. (B) Na hipótese de atraso injustificado na execução do contrato, a multa aplicada impede a rescisão unilateral do contrato. (C) A multa não pode ser descontada da garantia do respectivo contratado. (D) A multa pode ser cumulada com a sanção de advertência, na hipótese de inexecução total ou parcial do contrato. (E) A sanção de suspensão temporária de participação em licitação obrigatoriamente será aplicada com pena de multa. 19. (FCC/PGE-AM/Procurador/2010) NÃO é causa de revisão do equilíbrio econômico-financeiro do contrato administrativo: (A) a modificação superveniente do projeto a ser executado pelo contratado, por razões de conveniência da Administração. (B) a elevação da carga tributária incidente de forma específica sobre a atividade objeto da prestação contratual. (C) a situação de fato preexistente à contratação, mas que não era de possível conhecimento à época de sua celebração e que onera o contratado.



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(D) a necessidade de atualização periódica da expressão monetária do contrato. (E) o fato imprevisível da natureza que atrasa ou torna mais custosa a prestação contratual.

20. (FCC/PGE-AP/Procurador/2010) Determinado órgão público celebrou, após regular procedimento de licitação, contrato para que uma construtora promovesse obras em imóvel locado para a instalação de uma repartição pública. Durante a vigência do contrato, tornaram-se conhecidas algumas especificidades que demandam acréscimo aos serviços contratados. Para o equacionamento dessa questão, a alternativa legalmente prevista é (A) o aditamento do contrato até o limite de 50%, caso se trate de obra de reforma, independentemente de anuência do contratado. (B) o aditamento do contrato até o limite de 50% (cinqüenta por cento), ainda que com alteração do objeto. (C) nova licitação para contratação das obras identificadas como necessárias, iniciando-se a execução dessas obrigatoriamente após a conclusão das inicialmente contratadas. (D) a anulação do contrato firmado, promovendo-se nova licitação para a totalidade das obras necessárias. (E) o aditamento do contrato até o limite de 25% (vinte e cinco por cento), desde que com a concordância do contratado.

GABARITO

01

D

11

C

02

B

12

C

03

E

13

B



106


04

B

14

C

05

C

15

C

06

B

16

A

07

E

17

D

08

E

18

D

09

B

19

D

10

A

20

A



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aula 38 - direito administrativo - aula 06

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