TRANSFERÊNCIA DE

CONTROLE SOCIETÁRIO

Acácio Nascimento

2

Prévia Anuência das Transferências

Finalidade

Garantir a Continuidade do Serviço Público e

da Exploração da Central Geradora de Fonte Hídrica

Estratégia

Garantir Controladores Idôneos

Critério Adotado

Base Legal

Objetivo

Racionalizar e

Simplificar o Processo

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Hoje x Proposta

C O M U N I C A

C O M U N I C A

+ D O S S I Ê:

SP e Hidríca

Prévia Anuência:

Direto e Indireto

Norma autoriza: Intermediário

intragrupo

Não Hidríca

Norma autoriza: Direto

Norma autoriza:

Intermediário e Indireto

C O M U N I C A:

U S U A L:

Agentes Serviços e Instalações

100% Prévia

Anuência

100% Direto, Intermediário,

Indireto

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Estrutura da Proposta

Núcleo Jurídico

CAPÍTULO I – DISPOSIÇÕES PRELIMINARES

Seção I – Do Objeto e Âmbito de Aplicação (Art. 1º) Seção II – Dos Conceitos e Definições (Art. 2º ao 4º)

CAPÍTULO II - DA OBRIGATORIEDADE DE ANUÊNCIA PRÉVIA (Art. 5º ao 9º) CAPÍTULO III - DO PROCESSO ADMINISTRATIVO

Seção I – Da Instrução do Processo de Anuência Prévia (Art. 10 ao 15)

Seção II – Da Motivação (Art. 16 ao21)

Subseção I – Da Reestruturação Societária (Art. 18 ao 21)

Seção III – Da Implementação da Operação Anuída (Art. 22 ao 27)

Seção IV – Dos Termos Aditivos aos Contratos de Concessão e de

Permissão (Art. 28 e 29)

CAPÍTULO IV - DAS DISPOSIÇÕES FINAIS E TRASITÓRIAS (Art. 30 ao 35) ANEXO – DOCUMENTOS PARA INSTRUÇÃO PROCESSUAL

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Bases da Proposta

• FIP

• Dispersão de Ações

• Reestruturações

• Não-Hídrica

• Intermediário

• Procedimentos

• Instrução

• Conceito de Controle

• Análise SP

• Garantia

• Coerência:

• Fisco

• Ordem Econômica

• Finalidade • Relação TT • Obrigatoriedade • Norma Quadro • Idoneidade

Respeitar a Legislação

Tratar o Regulatório

Tratamentos Específicos

Simplificar e Racionalizar

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Os Problemas x Alternativas Adotadas

Legislação

Esparsa

Análise uniforme

em casos de

diferentes

Desigualdade em

mesmo regime

Atuação Difusa

e Superficial x

Foco no Risco

Dificuldade da

Instrução

Processual

Falta conceitos e

critérios

Lista de

Documentos

Decisões

Disponíveis

Processos

Punitivos Diligências

AGÊNCIA NACIONAL DE ENERGIA ELÉTRICA – ANEEL

RESOLUÇÃO NORMATIVA No ,DE DE 2011.

Dispõe sobre transferência de controle

societário de concessionárias, de

permissionárias e de autorizadas de

serviços e instalações de energia elétrica,

e dá outras providências.

Aplicação

Interpretação

7

Obrigado!

Transferência de Controle Societário

8

Fundamento Legal e Aplicação

art. 4º, inc. XI, do Anexo I ao Decreto nº 2.335/1997;

– Competência para autorizar a transferência e alteração de controle

acionário (serviços e instalações de e.e.);

art. 4º, inc. IV, V, VI, XV do Anexo I ao Decreto nº 2.335/97;

– Competência Geral de Regular e de Fazer Cumprir Ato e Contrato

• Contratos de Concessão (Inúmeras Cláusulas)

Padrões

Identificados

Contratos

Examinados

GTD 3 7

G 16 142

T 3 136

D 7 59

9

Fundamento Legal e Aplicação

art. 4º, inc. IV, V, VI, XV do Anexo I ao Decreto nº 2.335/97;

art. 3º, inc.XIX, da Lei nº 9.427/96

– Competência Geral de Regular e de Fazer Cumprir Ato e Contrato

• REA (Prévia x Comunicação)

» APIE e AAP Fonte Não-hídrica

» Fonte Nuclear. Competência da União.

arts. 27 e 40 da Lei nº 8.987/95;

– Prévia Anuência do PC para CSP (GTD)

art. 176,§1º c/c §3º da Constituição Federal; e

art. 4º da Lei nº 9.074/95 e arts. 6º e 12 do Decreto nº 2.003/96

– Exegese Prévia Anuência CUBP e APIE e AAP Fonte Hídrica

• CUBP, no que couber, L. 8987/95

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Premissas da Proposta

• Continuidade do serviço público e da exploração da central geradora de fonte hídrica.

Finalidade da Tutela

Regularidade Setorial sinaliza tal proteção.

• Detalhar as obrigatoriedades legais

Obrigatoriedade de Anuência Prévia CD e CI (SP, CUBP, PCH)

Colorir a norma quadro.

Estipular critérios de análise e requisitos objetivos para cumprimento das obrigações.

• Compreensão do Núcleo Jurídico.

Mesma tutela em transferência de controle e transferência de concessão;

Interpretação autêntica.

• Idoneidade:

Regularidade Jurídica

Capacidade Técnica

Capacidade Econômica

Regularidade Fiscal

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Premissas da Proposta

•Edificação de conceito regulatório de controle societário.

a legislação não diz o que é controle societário para fins regulatórios;

alguns contratos dão a entender tratar-se do controle majoritário;

diversas entidades criam conceitos próprios

(ANATEL/CVM/BOVESPA/BACEN)

recomenda-se ANEEL o art. 116 Lei das S.A. + Art. 1098 C.C.

Adoção regulatória do conceito de controlador do Direito de Empresa

responsabilidades do controlador:

o signatário se compromissa a não transferir o controle sem prévia anuência da ANEEL;

a transferência só é reconhecida pela ANEEL quando da assinatura do termo aditivo;

o signatário figura como garantidor de obrigações e encargos do concessionário;

Interpretação: controlador titular de ações. Controle Totalitário, Majoritário, Minoritário.

•Convergência Regulatória sobre Atos de Concentração.

Relação do tema controle e concentração de mercado;

Convergência com a REN 378/2009. (infrações a ordem econômica)

Abuso de posição dominante; acordos verticais; concentrações. •Não abarca:

Infrações à ordem econômica; (Lei nº 8.884) competência fiscal; (interação órgãos) Comercialização, inclusive Import. e Export.

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Premissas da Proposta

•Robustecimento da análise econômico-financeira para transferências

de controle de concessionárias de serviço público.

Relatório com dados, premissas, projeções, e indicadores econômicos e

financeiros.

análise vertical e horizontal últimos 3 exercícios,

evolução patrimonial e de resultados passados,

memória de índices estrutura patrimonial, financeira e econômica.

fluxos de caixa e demonstrações projetadas

• Exige garantia de fiel cumprimento para autorizadas antes da REN

343/2008.

• Tripartição dos níveis: direto, intermediário e indireto; • Estender o rito às autorizadas;

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Premissas da Proposta

• Desburocratização para autorizadas de geração de fonte não-hídrica

Previamente anuída indireto e intermediário sem necessidade de dossiê;

Previamente anuída direto com formulação de dossiê;

• Mínima intervenção por níveis de controle.

Divisão Direto, Intermediário, Indireto

Previamente anuída TC intermediário intragrupo;

• Proposição Normativa Exaustiva.

Sistematizar o tema;

Detalhar a norma quadro;

Conceito Regulatório;

Proposta Normativa De acordo com o caso, a REN busca calibrar o aprofundamento do exame da operação, exigindo-se quantidade e qualidade diferenciada de documentos comprobatórios. • Análise com nível diferenciado de criticidade dos documentos.

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Premissas da Proposta

•Investidores Institucionais.

7 – Fundo de Investimento em Participação – FIP

7.2 – Regidos pela CVM

7.1 – Condomínio (não é PJ)

7.1.1 – Influência na gestão.

7.2 – Documentação específica (registro e cadastro fiscal);

7.3 - Pontos favoráveis na Análise econômica abstrata:

7.3.1 – investidores qualificados; Compromisso de subscrição;

7.3.2 – política de (des)investimento;

7.3.3 – rol de encargos e despesas exaustiva;

7.3.4 – normas contábeis próprias;

7.3.5 – vedação de empréstimo e garantias

7.4 – Co-obrigação – vedação relativa. Solução viabilizada.

7.4 – FIP-IE alavancagem até 30% do ativo. Organismo de Fomento.

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Premissas da Proposta

•Posteridade das Sociedades do Setor Elétrico.

Sociedades do Setor: maioria S.A.

Abertura de capital. Melhora acesso capital e liquidez patrimonial;

Regras mais rígidas de Governança Corporativa;

Esforço de Dispersão Acionária – Controle Minoritário e Administrativo;

% mínimo de circulação de ações;

Conselheiro Independentes

•Disciplinamento das operações de reestruturação societária.

Reestruturação Societária: regulatoriamente meio de transferir controle ou delegação;

Cisão e Incorporação. Fusão: transfere delegação.

Incorporação lateral: alteração de atos constitutivos.

No caso de CSP somam-se riscos

Manutenção de equilíbrio econômcio-financeiro

Correspondência entre ativos e passivos vertidos;

Desverticalização e segregação atividades;

Individualidade da concessão;

Não assunção de garantias e passivos alheios a concessão;

Proteção dos bens vinculados;

•Diferença de reestruturação societária e cisão e fusão de concessões. Competências

distintas.

•MCSE: sede adequada para tratamento contábil:

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Outras Vantagens da REN

• Orienta o agente setorial a realizar corretamente a instrução processual;

• Simplifica o rito pelas dispensas;

• Busca padronizar atuação da ANEEL com diretrizes e critérios de análise;

• Estabelece in abstracto o rito de implementação da operação anuída;

• Está apta a racionalizar o envolvimento das áreas de concessão e o papel da fiscalização econômica e financeira nestes processos.

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Identificação do Problema

1.a existência de obrigação legal multifacetada em razão da pluralidade

de tipos de regimes versus falta de regramento específico para seu fiel

cumprimento;

2.análise uniforme para regimes diferenciados e específicos; e ao

mesmo tempo risco de tratamento desigual para questões análogas,

como nos casos de disposições contratuais ou unilaterais diferentes para

mesma qualidade de agentes;

3.amplo campo de abrangência da obrigação, abarcando quantidade

expressiva de agentes setoriais e exigindo atuação difusa e supercifial

da ANEEL versus uma atuação focada e aprofundada da fiscalização

nos casos de maior risco regulatório (eficácia, eficiência e efetividade da

fiscalização);

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Identificação do Problema

4. obscuridades conceituais sobre o tema, por envolver conceitos

jurídicos abertos sem detalhamento normativo;

5. dificuldade de instrução processual pelos agentes setoriais e de

visibilidade quanto às circunstâncias sujeitas à obrigatoriedade.

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Alternativas Adotadas

• a divulgação dos casos concretos deliberados pela ANEEL

(consulta legislativa e disponibilidade de cópias);

• reuniões técnicas com partes interessadas quando em

processamento de seus pleitos;

• diligências requerendo complementação dos pleitos;

• divulgação de lista de documentos exigíveis para a instrução

processual via internet;

• processos administrativos punitivos como instrumentos

educacionais,