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Reconhecimento de ativo

contingente: o caso da

exclusão do ICMS da base de

cálculo do PIS e da Cofins

São Paulo, 13 de setembro de 2019

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Contexto. Exclusão do ICMS na base de cálculo do PIS e da Cofins

PIS/Cofins não-cumulativo: base de cálculo

• Lei 10.637/02 (PIS) – Redação dada pela Lei nº 12.973/14

Art. 1º A Contribuição para o PIS/Pasep, com a incidência não cumulativa, incide sobre o total das

receitas auferidas no mês pela pessoa jurídica, independentemente de sua denominação ou

classificação contábil.

§1º Para efeito do disposto neste artigo, o total das receitas compreende a receita bruta de que

trata o art. 12 do Decreto-Lei nº 1.598, de 26 de dezembro de 1977, e todas as demais receitas

auferidas pela pessoa jurídica com os respectivos valores decorrentes do ajuste a valor presente de

que trata o inciso VIII do caput do art. 183 da Lei no 6.404, de 15 de dezembro de 1976.

• Lei 10.833/03 (COFINS) – Redação dada pela Lei nº 12.973/14

Art. 1º A Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social - Cofins, com a incidência não

cumulativa, incide sobre o total das receitas auferidas no mês pela pessoa jurídica,

independentemente de sua denominação ou classificação contábil.

§1º Para efeito do disposto neste artigo, o total das receitas compreende a receita bruta de que

trata o art. 12 do Decreto-Lei nº 1.598, de 26 de dezembro de 1977, e todas as demais receitas

auferidas pela pessoa jurídica com os seus respectivos valores decorrentes do ajuste a valor

presente de que trata o inciso VIII do caput do art. 183 da Lei no 6.404, de 15 de dezembro de 1976

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PIS/Cofins cumulativo: base de cálculo

• Lei 9.718/98 – Redação dada pela Lei nº 12.973/14

Art. 2° As contribuições para o PIS/PASEP e a COFINS, devidas pelas pessoas jurídicas de direito

privado, serão calculadas com base no seu faturamento, observadas a legislação vigente e as

alterações introduzidas por esta Lei.

Art. 3º O faturamento a que se refere o art. 2º compreende a receita bruta de que trata o art. 12 do

Decreto-Lei nº 1.598, de 26 de dezembro de 1977

DL 1.598/77

Art. 12. A receita bruta compreende:

I - o produto da venda de bens nas operações de conta própria;

II - o preço da prestação de serviços em geral;

III - o resultado auferido nas operações de conta alheia; e

IV - as receitas da atividade ou objeto principal da pessoa jurídica não

compreendidas nos incisos I a III.

§ 1º A receita líquida será a receita bruta diminuída de:

I - devoluções e vendas canceladas;

II - descontos concedidos incondicionalmente;

III - tributos sobre ela incidentes; e

IV - valores decorrentes do ajuste a valor presente, de que trata o inciso VIII do

caput do art. 183 da Lei nº 6.404, de 15 de dezembro de 1976, das operações

vinculadas à receita bruta.

Receita bruta

registrada

contabilmente

engloba o

ICMS

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RE 574.706/PR

• ICMS

• Embargos de declaração PGFN pendentes de julgamento (pautado para 5/12/19):

1. Qual ICMS deverá ser excluído da base de cálculo das contribuições?

ICMS destacado vs. ICMS a recolher

2. Pedido de modulação dos efeitos da decisão exclusão do ICMS da base de cálculo do

PIS/Cofins somente quanto aos fatos geradores ocorridos a partir de janeiro/2018

portanto, não integra a base de cálculo do PIS e da

Cofins

não compõe faturamento ou receita da empresa

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Risco de modulação

• Pesquisa empírica exaustiva, até 08/18, envolvendo 110

acórdãos do STF contendo os termos “modulação” e

“temporal”

• 11 acórdãos (9 julgamentos) tratando de matéria

tributária e nos quais a modulação dos efeitos foi

deferida pela Corte

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Discussão. ICMS destacado vs. ICMS recolhido

Solução de Consulta Interna Cosit nº 13/2018 (publicada em 23/10/18)

• Deve ser excluído da base de cálculo do PIS e da Cofins o ICMS a recolher apurado no mês

• Exceção: decisão transitada em julgado prevendo expressamente a exclusão do ICMS destacado em

nota fiscal

• Caráter vinculante da SCI

orientação já tem sido aplicada pelos auditores da RFB

Notificações emitidas pela Demac/SP solicitando que contribuintes informem o método adotado

para exclusão do ICMS da base de cálculo do PIS/Cofins

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Solução de Consulta Interna Cosit nº 13/2018 (publicada em 23/10/18)

• Interpretação do acórdão adotada pela RFB é adequada? Ministros entenderam majoritariamente pela

exclusão do ICMS a recolher, em vez do imposto destacado em NF?

Voto vencedor, proferido pela relatora, Ministra Cármen Lúcia:

Desse quadro é possível extrair que, conquanto nem todo o montante do ICMS seja imediatamente recolhido

pelo contribuinte posicionado no meio da cadeia (distribuidor e comerciante), ou seja, parte do valor do ICMS

destacado na “fatura” é aproveitado pelo contribuinte para compensar com o montante do ICMS gerado na

operação anterior, em algum momento, ainda que não exatamente no mesmo, ele será recolhido e não

constitui receita do contribuinte, logo ainda que, contabilmente, seja escriturado, não guarda relação com a

definição constitucional de faturamento para fins de apuração da base de cálculo das contribuições.

Toda essa digressão sobre a forma de apuração do ICMS devido pelo contribuinte demonstra que o regime

da não cumulatividade impõe concluir, embora se tenha a escrituração da parcela ainda a se compensar do

ICMS, todo ele, não se inclui na definição de faturamento aproveitado por este Supremo Tribunal Federal,

pelo que não pode ele compor a base de cálculo para fins de incidência do PIS e da COFINS.

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PGFN

• Envio de ofício à 1ª Seção do STJ pleiteando que o valor do ICMS a ser excluído da base de cálculo das

contribuições seja definido em julgamento de recurso repetitivo

• Possíveis recursos especiais representativos da controvérsia: REsp 1.822.251, 1.822.253, 1.822.254 e

1.822.256

• Para os ministros da 2ª Turma do STJ, a questão é constitucional e deve ser analisada pelo STF

Sorteados para a relatoria

do ministro Napoleão Nunes

Maia Filho

PGFN pleiteou que a 2ª Turma aguardasse até a

decisão da 1ª Seção

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A questão do ativo contingente

Pronunciamento Técnico CPC 25 – Provisões, Passivos Contingentes e

Ativos Contingentes

• Ativo contingente = ativo possível

resultado de eventos passados

existência será confirmada por eventos futuros e

incertos não totalmente sob controle da entidade

Ativo e respectivo

ganho

reconhecidos nas

demonstrações

contábeis

Breve descrição e estimativa, quando possível,

divulgadas em nota explicativa

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Ativos Contingentes

• Ofício-Circular CVM/SNC/SEP nº 01/2019: orientação quanto a aspectos relevantes a serem observados

na elaboração das Demonstrações Financeiras para o exercício social encerrado em 31.12.2018

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Demonstrações Financeiras Padronizadas do exercício de 2018

• Ambev divulgou a existência do processo e uma estimativa parcial do crédito a ser recuperado. Não há

informações detalhadas sobre a situação do processo

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• BRF divulgou a existência de ativo contingente para os processos sem trânsito em julgado. Os créditos

provenientes de decisões definitivas foram reconhecidos como ativo e ganho

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• Eucatex divulgou a existência de ativo contingente, informando que os eventuais ganhos dependem dos

termos das decisões, quando transitarem em julgado

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• Grendene informou que nenhum ativo será registrado pela companhia antes do trânsito em julgado

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• Ouro Fino Saúde Animal reconheceu um ativo, mas realizou reversão após a publicação da SCI Cosit

13/2018, por entender que não há segurança jurídica quanto ao valor do crédito. Assim, tratará os

valores como ativo contingente até o julgamento da questão pelo STF

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• Lojas Renner divulgou ativo contingente para fatos geradores até 15/3/2017 (prolação da decisão pelo

STF) em razão da ausência de trânsito em julgado, da possibilidade de modulação dos efeitos do

acórdão proferido pelo STF e da controvérsia quanto ao valor do ICMS a ser excluído (destacado x a

recolher). Para fatos geradores posteriores a 15/3/2017, efeitos no resultado têm sido reconhecidos

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Ativos Contingentes

• Crédito de PIS/Cofins decorrente da exclusão do ICMS pode ser considerado um ativo contingente?

• Simulação de possíveis cenários, conforme exemplos de prognósticos adotados pela administração da

empresa (lembrando que é sempre necessário analisar o caso concreto). Premissa: ter ajuizado a ação

antes de março de 2017

Decisão Risco de prevalecer a

tese “ICMS a recolher”

Risco quanto à

modulação

Ativo contingente?

Permite exclusão do ICMS

destacado, com trânsito em julgado

Possível

Passado – Parecer PGFN

942/11 / rescisória

Futuro - Parecer PGFN

942/11 com aplicação

imediata

Temas 881 e 885 RG

pendentes de julgamento s/

efeitos da coisa julgada

Praticamente

inexistente

Há ativo contingente quanto à diferença entre

ICMS destacado e a recolher, cuja divulgação

não é obrigatória (entrada possível de

benefícios econômicos)

Reconhecimento de ativo e do respectivo

ganho em relação à parcela incontroversa

(ICMS a recolher)

Permite exclusão do ICMS

destacado, sem trânsito em julgado Possível Remoto

Há ativo contingente, que deve ser divulgado

porque probabilidade de entrada de benefícios

econômicos é provável quanto ao risco de

modulação

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Ativos Contingentes

• Continuação da simulação:

Decisão Risco de prevalecer a

tese “ICMS a recolher”

Risco quanto à

modulação

Ativo contingente?

Não indica qual valor de ICMS deve

ser excluído, com trânsito em

julgado

PossívelPraticamente

inexistente

Há ativo contingente quanto à diferença entre

ICMS destacado e a recolher, cuja divulgação

não é obrigatória (entrada possível de

benefícios econômicos)

Reconhecimento de ativo e do respectivo

ganho em relação à parcela incontroversa

(ICMS a recolher)

Não indica qual valor de ICMS deve

ser excluído, sem trânsito em

julgado

Possível Remoto

Há ativo contingente, divulgado porque

probabilidade de entrada de benefícios


modulação

Determina exclusão do ICMS a

recolher, com trânsito em julgadoNão aplicável

Praticamente

inexistenteNão há

Determina exclusão do ICMS a

recolher, sem trânsito em julgadoNão aplicável Remoto

Há ativo contingente, divulgado porque

probabilidade de entrada de benefícios


modulação

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Reflexos tributários do reconhecimento contábil do direito creditório

• SC Cosit 651/17: “os valores restituídos a título de tributo pago indevidamente somente serão tributados

pelo IRPJ se, em períodos anteriores, tiverem sido computados como despesas dedutíveis do lucro

real, seja qual for o fundamento para a repetição do indébito”

• SD Cosit 19/03 e ADI 25/03: PIS/Cofins não incidem sobre o principal recuperado. Incidência somente

sobre os juros de mora e a correção monetária (taxa Selic), que representam receita nova

• Momento da tributação por IRPJ e CSLL: SD Cosit 19/03 e ADI 25/03

1. No trânsito em julgado quando a sentença em repetição do indébito for líquida

2. No trânsito em julgado da sentença declaratória do direito à compensação, que deve sempre se

basear em créditos líquidos e certos. Direito potestativo que independe de anuência da

Administração tributária

Situação suprimida no ADI 25/03

Em 2003 não havia obrigação de habilitação do crédito

➢ Acórdão nº 9101-003.141, Conselheira Relatora Adriana

Gomes Rego, em sessão de 4/10/2017: disponibilidade

jurídica apenas no momento da compensação

No caso do PIS/Cofins sobre ICMS, valor

do crédito está sujeito a evento futuro e

incerto (julgamento dos ED pelo STF)

Obrigado

Thais Veiga [email protected]

Breno F. M. [email protected]

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