palestra fontes do direito tributário
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Fontes do direito Fontes do direito tributáriotributário
Tárek Moysés MoussallemTárek Moysés MoussallemUniversidade Federal do Espírito Santo - Universidade Federal do Espírito Santo -
UFESUFES
Teoria do conhecimentoTeoria do conhecimento
LinguagemLinguagem
De um mesmo dado (v.g. um prédio) podem ser De um mesmo dado (v.g. um prédio) podem ser construídos inúmeros objetos formais de estudo (v. g. o construídos inúmeros objetos formais de estudo (v. g. o prédio visto por um arquiteto é um objeto O’, enxergado prédio visto por um arquiteto é um objeto O’, enxergado por um engenheiro é um objeto O’’, analisado por um por um engenheiro é um objeto O’’, analisado por um jurista é um objeto O’’’). (Lourival Vilanova)jurista é um objeto O’’’). (Lourival Vilanova)
Ao cientista cabe apenas contemplar o objeto e não Ao cientista cabe apenas contemplar o objeto e não criticá-lo (Georg Simmel)criticá-lo (Georg Simmel)
A linguagem não é a coisa. A linguagem, apesar de A linguagem não é a coisa. A linguagem, apesar de exercer grande influxo na mundivisão, não pode ser exercer grande influxo na mundivisão, não pode ser confundida com a realidade (John Searle).confundida com a realidade (John Searle).
Palavras e coisasPalavras e coisas
Signo - o triângulo semióticoSigno - o triângulo semiótico
A palavra “cachimbo” não é o cachimbo que eu A palavra “cachimbo” não é o cachimbo que eu fumo. Da mesma forma que o “mapa” não é o fumo. Da mesma forma que o “mapa” não é o território. As palavras cortam o mundo em território. As palavras cortam o mundo em pedaços.pedaços.
Daí exsurge a idéia de suporte físico – significado Daí exsurge a idéia de suporte físico – significado – significação– significação suporte físico
Cachimbo-desenhado
SignificadoCachimbo-no-mundo
SignificaçãoCachimbo-pensado
““Ciência do Direito” e “direito Ciência do Direito” e “direito positivo”positivo”
Linguagem descritivaLinguagem descritiva““ciência do direito”ciência do direito”
sujeito cognoscente sujeito cognoscente objeto - objeto -linguagem prescritiva do linguagem prescritiva do
““direito positivo”direito positivo”
Diferenças entre ciência e Diferenças entre ciência e objetoobjeto
Ciência do Direito Ciência do Direito
Lei especial revoga lei geralLei especial revoga lei geral
Direito PositivoDireito Positivo
§ 2§ 2oo A lei nova, que estabeleça disposições A lei nova, que estabeleça disposições gerais ou especiais a par das já existentes, gerais ou especiais a par das já existentes, não revoga nem modifica a lei anterior. não revoga nem modifica a lei anterior.
Ainda algumas diferençasAinda algumas diferençasCiência do DireitoCiência do Direito
Decadência não se interrompe, prescrição sim!Decadência não se interrompe, prescrição sim!
Direito PositivoDireito Positivo
Art. 207. Salvo disposição legal em contrário, não Art. 207. Salvo disposição legal em contrário, não se aplicam à decadência as normas que impedem, se aplicam à decadência as normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrição.suspendem ou interrompem a prescrição.
Art. 173. O direito de a Fazenda Pública constituir Art. 173. O direito de a Fazenda Pública constituir o crédito tributário extingue-se após 5 (cinco) o crédito tributário extingue-se após 5 (cinco) anos, contados:anos, contados:II - da data em que se tornar definitiva a decisão II - da data em que se tornar definitiva a decisão que houver anulado, por vício formal, o que houver anulado, por vício formal, o lançamento anteriormente efetuado.lançamento anteriormente efetuado.
Ser e dever-serSer e dever-serO direito cria suas próprias realidades.O direito cria suas próprias realidades.O direito não é bom senso, mas senso de normas jurídicas.O direito não é bom senso, mas senso de normas jurídicas.O dever-ser não toca o ser.O dever-ser não toca o ser.
homicídiohomicídio legítima legítima defesadefesa
dever-serdever-serserser
ocorre a morte (matada) de ocorre a morte (matada) de alguémalguém
Enunciado e norma jurídicaEnunciado e norma jurídica
Enunciado é toda formação frásica feita de Enunciado é toda formação frásica feita de acordo com as regras sintáticas de acordo com as regras sintáticas de determinado idioma dotado de sentido determinado idioma dotado de sentido (significação)(significação)
Enunciado prescritivo é toda formação Enunciado prescritivo é toda formação frásica com função ordenativa da conduta frásica com função ordenativa da conduta humana pertencente ao direito positivo.humana pertencente ao direito positivo.
Norma jurídica é a significação construída Norma jurídica é a significação construída pelo intérprete a partir da leitura dos pelo intérprete a partir da leitura dos enunciados prescritivos, dotada do enunciados prescritivos, dotada do irredutível (mínimo) do deôntico.irredutível (mínimo) do deôntico.
Enunciação e enunciadoEnunciação e enunciadoEnunciação é toda atividade humana (física) de Enunciação é toda atividade humana (física) de
produção de enunciados.produção de enunciados.Enunciação-enunciada são as marcas de pessoa, de Enunciação-enunciada são as marcas de pessoa, de
espaço e de tempo da enunciação projetadas no espaço e de tempo da enunciação projetadas no enunciadoenunciado
Enunciado-enunciado é a parte do texto desprovida das Enunciado-enunciado é a parte do texto desprovida das marcas da enunciação. É o enunciado(s) veiculado marcas da enunciação. É o enunciado(s) veiculado pela enunciação-enunciada.pela enunciação-enunciada.
Enunciado-Enunciado-EnunciadoEnunciado
Enunciação-Enunciação-enunciadaenunciada
enunciaçãoenunciação
AVISOAVISOAmanhã não haverá aula de História, Amanhã não haverá aula de História,
devido à grave doença a que está acometidodevido à grave doença a que está acometido o professor da cadeira.o professor da cadeira.
Vitória, 19 de maio de 2004.Vitória, 19 de maio de 2004.A CoordenaçãoA Coordenação
Norma Jurídica Norma Jurídica (concepção hilética)(concepção hilética)
A A → C→ C
ANTECEDENTEANTECEDENTE
Critério material – verbo + complementoCritério material – verbo + complemento Critério espacial – localCritério espacial – local Critério temporal – momentoCritério temporal – momento
CONSEQÜENTECONSEQÜENTE
Critério Pessoal – sujeitos da relaçãoCritério Pessoal – sujeitos da relação Critério Quantitativo – alíquota e base de cálculoCritério Quantitativo – alíquota e base de cálculo
Classificação das normas jurídicas – Classificação das normas jurídicas – alguns conceitos fundamentaisalguns conceitos fundamentais
Bobbio classifica as normas jurídicas em Bobbio classifica as normas jurídicas em normas de conduta e normas de estrutura.normas de conduta e normas de estrutura.
Normas de condutas são aquelas que Normas de condutas são aquelas que qualificam fatos para imputar uma qualificam fatos para imputar uma conduta entre dois ou mais sujeitos de conduta entre dois ou mais sujeitos de direito. Seu único e exclusivo fim é a direito. Seu único e exclusivo fim é a conduta humana.conduta humana.
Normas de estruturas são aquelas que Normas de estruturas são aquelas que qualificam pessoas e atos para imputar-qualificam pessoas e atos para imputar-lhes competências e procedimentos. Seu lhes competências e procedimentos. Seu fim imediato é regular a conduta humana fim imediato é regular a conduta humana para mediatamente produzir normas.para mediatamente produzir normas.
Fato e fato jurídicoFato e fato jurídico Fato é todo relato lingüístico de um acontecimento-Fato é todo relato lingüístico de um acontecimento-
acontecido. Ex: notícia de jornal “Tárek ganhou um acontecido. Ex: notícia de jornal “Tárek ganhou um milhão de reais na mega sena no dia 31 de julho de milhão de reais na mega sena no dia 31 de julho de 2007”2007”
Fato jurídico é o relato lingüístico de determinado Fato jurídico é o relato lingüístico de determinado acontecimento-acontecido relevante para o direito. acontecimento-acontecido relevante para o direito. Ou seja, encontra contra-partida em qualquer Ou seja, encontra contra-partida em qualquer hipótese normativa. Ex: lançamento tributário hipótese normativa. Ex: lançamento tributário “Dado o fato que Tárek ganhou um milhão de reais “Dado o fato que Tárek ganhou um milhão de reais na mega sena no dia 31 de dezembro de 2007, na mega sena no dia 31 de dezembro de 2007, então...”então...”
Não se pode falar em fato jurídico antes do ato de Não se pode falar em fato jurídico antes do ato de aplicação da norma jurídica.aplicação da norma jurídica.
O fato jurídico faz parte do enunciado-enunciado da O fato jurídico faz parte do enunciado-enunciado da chamada norma individual e concreta.chamada norma individual e concreta.
Fontes do direitoFontes do direito Para Lourival Vilanova (e Paulo de Barros Para Lourival Vilanova (e Paulo de Barros
Carvalho) fontes do direito são os fatos Carvalho) fontes do direito são os fatos jurídicos produtores de normas jurídicas. O jurídicos produtores de normas jurídicas. O ato de aplicar normas jurídicas é em si ato de aplicar normas jurídicas é em si mesmo ato de criar normas.mesmo ato de criar normas.
Cria-se normas quando a pessoa Cria-se normas quando a pessoa credenciada pelo direito fala. No interior do credenciada pelo direito fala. No interior do direito positivo dizer algo é fazer norma (J.L. direito positivo dizer algo é fazer norma (J.L. Austin).Austin).
Por isso não há diferença entre subsunção, Por isso não há diferença entre subsunção, incidência e aplicação. A aplicação é ato de incidência e aplicação. A aplicação é ato de fala que faz-ser a subsunção e a incidência.fala que faz-ser a subsunção e a incidência.
Fontes do direito e enunciaçãoFontes do direito e enunciação
Fonte do direito é atividade enunciativa Fonte do direito é atividade enunciativa (enunciação) realizada por pessoa (enunciação) realizada por pessoa credenciada pelo sistema do direito positivo.credenciada pelo sistema do direito positivo.
Em rigor, os fatos jurídicos são incapazes de Em rigor, os fatos jurídicos são incapazes de criar textos normativos pois eles estão no criar textos normativos pois eles estão no interior do direito positivo no tópico de interior do direito positivo no tópico de antecedente de norma jurídica individual e antecedente de norma jurídica individual e concreta.concreta.
Não há norma que incida sem ato de Não há norma que incida sem ato de aplicação. Por isso o direito, em verdade, não aplicação. Por isso o direito, em verdade, não regula sua criação. O direito positivo controla regula sua criação. O direito positivo controla a regularidade do produto. a regularidade do produto.
Esquema das fontesEsquema das fontes
ConstituiçãoConstituição Federal Federal
Lei do IRLei do IR Lei do ProcessoLei do ProcessoAdministrativoAdministrativo
LançamentoLançamentotributáriotributário
DDSS enunciaçãoenunciação enunciaçãoenunciação rendarenda enunciaçãoenunciação
comp. + proc.comp. + proc. comp. + proc.comp. + proc. Fato gerador comp. + Fato gerador comp. + proc.proc.
Enunciação-enunciada e enunciado-Enunciação-enunciada e enunciado-enunciadoenunciado
A enunciação-enunciada é a parte preliminar de um A enunciação-enunciada é a parte preliminar de um documento normativo: epígrafe, ementa e documento normativo: epígrafe, ementa e preâmbulopreâmbulo
A enunciação–enunciada será sempre o resultado de A enunciação–enunciada será sempre o resultado de aplicação de norma de estrutura. Sempre será aplicação de norma de estrutura. Sempre será possível construir norma concreta e geral a partir de possível construir norma concreta e geral a partir de sua leitura.sua leitura.
O enunciado-enunciado é formada pelos artigos, O enunciado-enunciado é formada pelos artigos, parágrafos e incisos (para as leis em geral), parágrafos e incisos (para as leis em geral), motivação e dispositivo (atos adminstrativos) e motivação e dispositivo (atos adminstrativos) e fundamento e dispositivo (sentenças judiciais). Pode fundamento e dispositivo (sentenças judiciais). Pode ou não ser resultante de aplicação de outras normas.ou não ser resultante de aplicação de outras normas.
ExemploExemplo
Enunciação-enunciadaEnunciação-enunciada
Enunciado-enunciadoEnunciado-enunciado
Lei, doutrina, jurisprudência e Lei, doutrina, jurisprudência e costumecostume
A lei não é fonte do direito pois é o próprio direito A lei não é fonte do direito pois é o próprio direito positivo. Lei não cria lei. É no máximo fundamento positivo. Lei não cria lei. É no máximo fundamento de validade de outra lei.de validade de outra lei.
Doutrina é linguagem descritiva (metalinguagem) Doutrina é linguagem descritiva (metalinguagem) sobre o direito positivo, portanto incapaz de alteral o sobre o direito positivo, portanto incapaz de alteral o sistema normativo. sistema normativo.
Da mesma forma que a lei, a jurisprudência (como Da mesma forma que a lei, a jurisprudência (como reiteradas decisões dos tribunais) é direito positivo e reiteradas decisões dos tribunais) é direito positivo e não fonte. Fonte é a deliberação do órgão colegial,não fonte. Fonte é a deliberação do órgão colegial,
O costume também não tem o condão de criar O costume também não tem o condão de criar direito positivo sem regra de reenvio positiva que direito positivo sem regra de reenvio positiva que assim o permita.assim o permita.
