o conceito de estabelecimento prestador na lei complementar 116/2003 alessandra m. brandão teixeira
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O Conceito de estabelecimento prestador na Lei Complementar 116/2003
Alessandra M. Brandão Teixeira
Importância da configuração do estabelecimento prestador
• A legitimidade do Município em exigir o ISSQN pelos serviços prestados por meio dele.
• É possível?• Sim.
Prestação de serviço = ação do tomador + resultado sobre o tomador
Território do Município
PrestadorEstabelecimento
Residência
Serviço em siLocal da
prestação
TomadorEstabelecimento
Residência
Lei Complementar 116/2003
• Fez a conexão entre o fato gerador e o ente competente para exigir o imposto, por meio do prestador, determinando que o imposto será devido no local em que estiver situado o estabelecimento prestador.
• Importância da conexão: legitimidade para cobrar o imposto.
Conceito de estabelecimento prestador
• Art. 4º Considera-se estabelecimento prestador o local onde o contribuinte desenvolva a atividade de prestar serviços, de modo permanente ou temporário, e que configure unidade econômica ou profissional, sendo irrelevantes para caracterizá-lo as denominações de sede, filial, agência, posto de atendimento, sucursal, escritório de representação ou contato ou quaisquer outras que venham a ser utilizadas.
Art. 4º LC 116/2003
Local onde desenvolve a atividade• De modo permanente ou temporário
Unidade econômica ou profissional• As denominações são irrelevantes
Resumindo...
• Conjunto (aparato) organizado de instrumentos e pessoa(s) mobilizado (que se movimenta) propiciando que o prestador execute a sua tarefa.
Caso 1: onde está o est. prestador?
Atividade: Venda e suporte técnico em informática
Suporte via telefone 0800 SP
2/3 dos chamados resolvidos
telefone acesso remoto
1/3 exige presença física – por meio
de subcontratadas em BH
Venda do equipamento e
software filial BH
Filial em BH: não presta serviço de
manutenção
O problema não é de estabelecimento
• 2/3 não tenho dúvida de que o serviço fora prestado em SP, sendo o ISSQN devido para aquela localidade.
• Acesso remoto é uma realidade.• 1/3 não tenho dúvida que o serviço fora prestado por
estabelecimentos prestadores localizados em BH e, que essas empresas devem recolher ISS para BH.
• MAS, quem fatura o serviço é SP. O ISSQN incide sobre o valor total. Se pudesse deduzir a subempreitada não haveria problema.
Caso 2
• Ensaio técnico e análise química, controle tecnológico e de qualidade de cargas transportadas.
Serviço
• Centro da atividade da empresa• Estrutura apta a prestar os serviços objeto
seu contrato social
Belo Horizonte
• Locação de um imóvel residencial• Empregados executando funções• Contrato de trabalho com a sede
Araxá
Conclusão• O que é exatamente o serviço? Foco no serviço!• Descrição dos serviços no site da empresa: elaboração de estudos e
projetos de engenharia rodoviária e de vias urbanas; de engenharia aeroportuária; de saneamento básico; de distritos industriais e de urbanização de áreas; projetos completos de obras de edificação; estudos de viabilidade técnica e econômica; estudos de meio ambiente, supervisão, gerenciamento e controle de execução de obras; processamento de dados, controle da qualidade e outros.
• Objetivo: apresentar soluções de alto nível para os problemas apresentados.
• Para apresentar soluções de alto nível, é preciso colher dados em Araxá. • A atividade em questão é a atividade meio.• Conclusão: As soluções de alto nível são pensadas em BH, onde os
estudos e projetos são elaborados.
A determinação do estabelecimento prestador ...
• Não é tarefa fácil.• É preciso analisar o caso concreto.• Voto: autonomia administrativa e jurídica?• Não acredito. • Eu acredito que autonomia seja para prestar o
serviço (executar a tarefa).• Ideia é de aparelhamento pessoal e de bens.
Exemplo SP: detalhes x conceito genérico
• §1º. A existência de estabelecimento prestador que configure unidade econômica ou profissional é indicada pela conjugação, parcial ou total, dos seguintes elementos:
• I - manutenção de pessoal, material, máquinas, instrumentos e equipamentos próprios ou de terceiros necessários à execução dos serviços;
• II - estrutura organizacional ou administrativa;• III - inscrição nos órgãos previdenciários;• IV - indicação como domicílio fiscal para efeito de outros tributos;• V - permanência ou ânimo de permanecer no local, para a exploração econômica de
atividade de prestação de serviços, exteriorizada, inclusive, através da indicação do endereço em impressos, formulários, correspondências, "site" na internet, propaganda ou publicidade, contratos, contas de telefone, contas de fornecimento de energia elétrica, água ou gás, em nome do prestador, seu representante ou preposto.
• § 2º. A circunstância de o serviço, por sua natureza, ser executado habitual ou eventualmente fora do estabelecimento não o descaracteriza como estabelecimento prestador para os efeitos deste artigo.
• § 3º. São, também, considerados estabelecimentos prestadores, os locais onde forem exercidas as atividades de prestação de serviços de diversões públicas de natureza itinerante.
União Europeia (art. 44 e seg. 6ª Diretiva)
IVA é devido no lugar onde o tomador (SP) tem a sede de sua atividade econômica
Se o serviço não for prestado à sede, mas a um est. estável, IVA devido no local do est. est.
Entre sujeitos passivos
IVA é devido onde o prestador tem a sede de sua atividade econômica
Serviços prestados a partir de um est. Estável do prestador situado em local diverso da sede: IVA devido ao local do est. estável
Entre sujeito
passivo e não passivo
Continuação das regras UE
• Na falta de sede ou estabelecimento permanente, o imposto é devido no local do domicílio ou residencia habitual do prestador ou do tomador.
• Exceções: imposto é devido no local da efetiva prestação.
• Questão importante: serviços eletrônicos. IVA é devido no local do estabelecimento ou do domicílio do tomador.
Estabelecimento estável para fins IVA
• Centro de atividade que apresenta um grau suficiente de estabilidade e uma estrutura idônea, considerando os instrumentos humanos e técnicos, a tornar possível, de modo autônomo, as prestações de serviços.
Desafio da atualidade
• Tecnologia da Informação: serviços prestados por retribuição, à distância, por via eletrônica e a requerimento de um destinatário dos serviços.
• Serviços prestados por meio da internet (educação a distância).
• Comércio eletrônico: operações que separam os bens da matéria (música, filmes, jogos, etc).
Internet
• Necessita de dois elementos para seu desenvolvimento: a) elemento material: hardware – computador e b) elemento imaterial: software ou base de dados.
• A existência de um ou de ambos elementos pode configurar a existência de um estabelecimento prestador?
Posições
Site • O site web não pode ser
considerado estabelecimento permanente: falta tangibilidade (muito lugares).
• A página web não executa ordens por si mesma.
Servidor• O servidor pode ser
considerado, desde que esteja disponível exclusivamente (preponderantemente) para uma sociedade, sendo essa a responsável pela manutenção e funcionamento do mesmo, não podendo configurar uma atividade meramente preparatória ou auxiliar (praça de negócios).
Conclusões
• Determinar a partir de onde o serviço é prestado pode fazer com que haja uma transferência para a incidência no destino (focado no estabelecimento ou residência do tomador.
• Pensar em um conceito de estabelecimento prestador que identifique a estrutura idônea, que conjuga pessoas e equipamentos e, que possa de forma autônoma, prestar o serviço.
