gabarito direito administrativo 2ª fase oab
DESCRIPTION
Gabarito de Direito Administrativo da 2ª Fase do XVI Exame da OABTRANSCRIPT
XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
2ª FASE - ADMINISTRATIVO
DAMASIO EDUCACIONAL
XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO – 2ª FASE DIREITO DO ADMINISTRATIVO
Simulado – Peça:
Item Pontuação
1) Endereçamento adequado: Juízo Cível ou da Fazenda Pública da Comarca de
Embú das Artes, do Estado de São Paulo (0,25)
0 / 0,30
2) Indicação das partes (0.25 para dada item)
Autor: Ministério Público do Estado de São Paulo (0,25)
Réu: Flávio Penna (0,25)
0 / 0,25/ 0,50
3) Identificação da peça: Contestação (0,25), com fundamento no art. 297 ou 300
do CPC, e 17, §9º da Lei 8.429/92 (0,25).
0 / 0,25 / 0,50
4) Fundamentação 01: Preliminar de nulidade de citação em razão da ausência de
notificação do requerido para apresentar defesa prévia (art. 17, § 7°, da Lei
8.429/92). A falta de notificação do acusado para apresentar defesa prévia na ação
de improbidade administrativa, é causa de nulidade do feito. (0,50)
5) Fundamentação 02: Arguição de ilegitimidade passiva de Flávio Penna (art. 301,
X do CPC). Para que o terceiro (art. 3°, da Lei 8.429/92) seja responsabilizado pelas
sanções da Lei n.° 8.429/92, é indispensável que seja identificado algum agente
público como autor da prática do ato de improbidade. Logo, não é possível que seja
proposta ação de improbidade somente contra o terceiro, sem que figure também
um agente público no polo passivo da demanda. STJ. 1ª Turma. REsp. 1.171.017-PA,
Rel. Sérgio Kukina, julgado em 25/02/2014 (inf. 535). (0,50)
6) Fundamentação 03: No mérito - Prescrição da pretensão punitiva, art. 23, da Lei
8.429/92, tendo em vista decorridos mais de 7 anos do suposto evento danoso e
mais de 6 anos da sua ciência. O prazo prescricional da ação de improbidade com
relação aos particulares, deverá ser o mesmo previsto para o agente público que
praticou, em conjunto, o ato de improbidade administrativa. Nesse sentido o STJ:
0 / 0,50
0 / 0,50
0 / 0,75
XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
2ª FASE - ADMINISTRATIVO
DAMASIO EDUCACIONAL
XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
“(...) Em relação ao terceiro que não detém a qualidade de agente público, incide também a norma do art. 23 da Lei nº 8.429/1992 para efeito de aferição do termo inicial do prazo prescricional. (...)"
STJ. 2ª Turma. REsp 1156519/RO, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 18/06/2013. (0,75)
7) Fundamentação 04: Ainda no mérito - Falta de demonstração do elemento
subjetivo, dolo ou culpa, fundamento do art. 10, Lei 8.429/92 (0,75).
0 / 0,75
8) Pedidos (0,20 para cada item)
1. Acolhimento da preliminar de nulidade da citação, face à ausência de
notificação;
2. Acolhimento de preliminar de ilegitimidade passiva de Flávio Penna, com a
extinção do processo sem resolução do mérito (art. 267, VI do CPC);
3. Reconhecimento doa prescrição, com extinção do processo com resolução do
mérito (art. 269, IV do CPC);
4. Improcedência da demanda pela ausência de demonstração do elemento
subjetivo da conduta, dolo ou culpa.
5. Condenação nas custas e honorários sucumbenciais.
6. Protesto por provas
0 / 0,20 / 0,40
/ 0,60 / 0,80 /
1,00 / 1,20
XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
2ª FASE - ADMINISTRATIVO
DAMASIO EDUCACIONAL
XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Questão 1:
A) Sim. Trata-se de prerrogativa conferida à administração por força de lei,
conforme art. 87, caput, da Lei 8666/93 (0,40).
0 / 0,40
B) Não, pois pode inicialmente se valer da defesa prévia prevista no art. 87 caput e
§2º, da Lei 8.666/93 ou de recurso administrativo, conforme art. 109, I, f, da Lei
8.666/93 (0,40).
C) A aplicação da penalidade prescinde do ajuizamento da ação, em atenção à
autoexecutoriedade dos atos administrativos, traduzidos aqui pelo desconto na
garantia prestada pela empresa, bem como nos pagamentos devidos, conforme
art. 86, §§ 2º e 3º, da Lei 8.666/93, autorizam (0,45).
0 / 0,40
0 / 0,45
Questões2:
a) A demissão é ato de caráter punitivo, representando uma penalidade aplicada
ao servidor público em razão de infração funcional grave (art. 127, III, c.c art. 132,
ambos da Lei 8.112/90) (0,30). A destituição de cargo em comissão é uma sanção
aplicada ao agente público não ocupante de cargo efetivo, em razão de infração
sujeitas às penalidades de suspensão e de demissão (art. 127, V, c.c. art. 135,
ambos da Lei 8.112/90) (0,30).
0 / 0,60
b) Sim. A exoneração ex ofício, implica na iniciativa da Administração em
dispensar o servidor público estável. Poderá nas seguintes situações:
1 – servidor público, após sofrer avaliação funcional, demonstra insuficiência de desempenho, comprovada em processo administrativo com ampla defesa (art. 41, § 1º, III, CF) (0,30). 2 – se a redução das despesas com pessoal a cargo das pessoas federativas se mostrarem inócuas (art. 169, § 3°, CF, será admitida a exoneração por excesso de quadro, conforme determina o § 4°, art. 169, CF) (0,35).
0 / 0,65
XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
2ª FASE - ADMINISTRATIVO
DAMASIO EDUCACIONAL
XVI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Questão 3
a) Não. Embora a Lei n. 8.112/90, em seu art. 141, inciso I, indique o Presidente da
República como agente competente para aplicação da pena de demissão, o Supremo
Tribunal Federal já se pronunciou quanto à possibilidade de delegação da competência
(0,60). O Decreto n. 3.035/99, em seu art. 1º, inciso I, delega aos Ministros de Estado a
competência para aplicar penalidade de demissão.
0 / 0,60
b) Não. O presidente da comissão disciplinar cometeu abuso de poder, na forma de excesso de poder, por duas razões. A primeira porque a comissão competente para analisar pedido de revisão é a comissão revisora e não comissão disciplinar; segundo que compete à autoridade que aplicou a penalidade o julgamento da revisão, conforme art. 181, da Lei 8.112/90 (0,65).
0 / 0,65
Questão 04
a) Não. Compete ao Tribunal de Contas da União fiscalizar a aplicação de quaisquer
recursos repassados pela União mediante convênio, a Município, art. 71, VI, CF (0,65).
0 / 0,65
b) Sim. A decisão foi do Tribunal de Contas da União foi correta, conforme art. 71, VIII, CF (0,60).
0 / 0,60