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FUNDAO GETULIO VARGAS

Escola de Direito FGV DIREITO RIO

Programa de Capacitao em Poder Judicirio

Turma 001

MARCELO MALIZIA CABRAL

CONCRETIZAO DO DIREITO HUMANO DE ACESSO JUSTIA:

IMPERATIVO TICO DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

Trabalho de Concluso de Curso

apresentado ao Programa de Capacitao

em Poder Judicirio. FGV DIREITO RIO.

Porto Alegre, setembro de 2007

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FUNDAO GETULIO VARGAS

Escola de Direito FGV DIREITO RIO

Programa de Capacitao em Poder Judicirio

Turma 001

Trabalho de Concluso de Curso

Ttulo: Concretizao do Direito Humano de Acesso Justia: Imperativo tico do

Estado Democrtico de Direito

Elaborado por Marcelo Malizia Cabral

Aprovado e aceito como requisito parcial para a obteno do certificado de Ps-

Graduao lato sensu, nvel de especializao, em Poder Judicirio

Setembro de 2007

Prof. Dr. Rogrio Gesta Leal - Orientador

3

minha esposa, Anglica,

pelo incentivo, pela compreenso, pelo companheirismo,

pela luz que coloca em minha trajetria,

dedico este trabalho.

4

Minha gratido

aos professores do curso,

ao meu orientador, Doutor Rogrio Gesta Leal,

Fundao Getlio Vargas,

ao Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul.

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O problema fundamental em relao aos direitos do homem, hoje,

no tanto o de justific-los, mas o de proteg-los. 1

1 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 24.

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Resumo

Concretizao do direito humano de acesso justia. Este o tema central do

estudo. Constitui preocupao de todos os povos, em todos os tempos. Inicialmente

tratado apenas no plano formal, como a possibilidade universal de acesso justia.

Aps, com a consagrao do princpio da igualdade material, o tema passou a ser

investigado sob o prisma da possibilidade concreta das populaes terem acesso

justia. Insere-se o acesso justia no rol dos direitos humanos prestacionais.

Examina-se seu contedo e define-se-o de modo bem mais abrangente que o

simples acesso jurisdio formal, integrando-o, tambm, mecanismos consensuais

de resoluo de conflitos, tais como a conciliao, a mediao e a arbitragem. Em

decorrncia de sua caracterizao como direto social, defende-se a necessidade do

desenvolvimento de polticas pblicas e de aes afirmativas de parte do Estado e

da sociedade, garantia do acesso material da humanidade a mecanismos de

pacificao social. Examinam-se os obstculos sua realizao de ordem

econmica, cultural, social e legal e, por fim, apresentam-se propostas de aes

para a concretizao do direito humano de acesso justia. Apregoa-se, ento, a

valorizao das ferramentas consensuais de resoluo de conflitos, com a utilizao

dos recursos humanos e materiais existentes nas comunidades, reservando-se a

jurisdio formal como instrumento subsidirio e complementar realizao da

justia.

Palavras-Chave

Acesso justia; direitos humanos; polticas pblicas; conciliao; mediao;

arbitragem.

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SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................................08

1 ANTECEDENTES HISTRICOS DO ACESSO JUSTIA...................................13

1.1 A preocupao com o acesso justia no mundo............................................13

1.2 Origem e desenvolvimento do acesso justia no Brasil .................................17

2 CONTEDO DA EXPRESSO ACESSO JUSTIA............................................20

2.1 A significao brasileira e suas conseqncias ................................................20

2.2 As investigaes do direito comparado.............................................................23

3 CONCEITUAO DE ACESSO JUSTIA...........................................................28

4 O ACESSO JUSTIA COMO DIREITO HUMANO ..............................................37

4.1 Contedo e significao dos direitos humanos ..................................................37

4.2 A consagrao dos direitos humanos prestacionais na ordem

constitucional ...........................................................................................................38

4.3 O acesso justia na ordem constitucional e sua natureza de direito

humano prestacional .........................................................................................40

4.4 O desafio da concretizao dos direitos humanos............................................43

5 OBSTCULOS CONCRETIZAO DO DIREITO HUMANO DE ACESSO

JUSTIA..............................................................................................................45

5.1 bices de natureza econmica.........................................................................45

5.2 bices de natureza cultural e social ................................................................49

5.3 bices de natureza legal...................................................................................54

6 CONCRETIZANDO O DIREITO HUMANO DE ACESSO JUSTIA ....................56

6.1 O papel dos movimentos sociais .......................................................................56

6.2 A necessidade de aes afirmativas e de polticas pblicas ............................59

6.3 Aes para a superao dos obstculos de natureza econmica ....................62

6.4 Aes para a superao dos obstculos de natureza cultural e social ............66

6.5 Aes para a superao dos obstculos de natureza legal ..............................71

REFLEXES FINAIS ..................................................................................................73

REFERNCIAS...........................................................................................................77

ANEXOS .....................................................................................................................80

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INTRODUO

O acesso justia constitui um dos temas que maior ateno tem

despertado nas sociedades contemporneas.

A evoluo dos povos tem apontado para um gradativo crescimento das

atribuies dos poderes estatais.

A insegurana e a incompreenso ocasionadas por uma produo

legislativa sem precedentes, aliadas a uma exigncia crescente de aes negativas

e positivas do Poder Executivo no respeito s liberdades pblicas e na

concretizao de um extenso rol de direitos sociais, culturais e econmicos, tm

provocado um crescimento vertiginoso da demanda do Poder Judicirio.

Sobre esta hipertrofia do Poder Judicirio, com peculiar clareza

manifestou-se o ento Ministro do Supremo Tribunal Federal, Carlos Mrio da Silva

Velloso:

Eu ouvi, e j mencionei isto por mais de uma vez, de um magistrado carioca radicado em So Paulo, o eminente juiz Amrico Lacombe, no seu discurso de posse na Presidncia do Tribunal Federal da 3 Regio, afirmativa que achei muito interessante. Disse ele que, se os sculos XVIII, este a partir da segunda metade, e XIX, foram os sculos do Poder Legislativo e, se o sculo XX tem sido o sculo do Poder Executivo, o sculo XXI haver de ser o sculo do Poder Judicirio. [...] Vejam os Senhores porque eu penso que isso vai acontecer. As reformas constitucionais que se fazem contemporaneamente, conferem cidadania um novo sentido. As novas Constituies querem o exerccio consciente da cidadania, que se traduz na obrigao de o cidado fiscalizar, cada vez mais, o Poder. O cidado o grande fiscal do Poder, mesmo porque o Poder existe em razo dele e para satisfazer as suas necessidades. Acontece que essa fiscalizao se exerce mediante a ao do Poder Judicirio, vale dizer, mediante medidas judiciais. As reformas constitucionais que se fazem contemporaneamente visam a viabilizar esse desiderato.2

Alm dessa novel participao popular na coordenao e na fiscalizao

dos atos do Estado, este tem prometido efetivar uma srie de direitos

consagrao da cidadania, confiando-se a garantia de sua concretizao, tambm,

ao Judicirio.

2 JUSTIA: PROMESSA E REALIDADE: o acesso justia em pases ibero-americanos. Organizao Associao dos Magistrados Brasileiros, AMB; traduo Carola Andra Saavedra Hurtado. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1996, p. 14-15.

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a emergncia mundial do Estado social, o welfare state, a expandir os

poderes e as competncias dos rgos legislativo e executivo, reclamando o pronto

controle judicirio da atividade do Estado.3

Ao lado das exigncias decorrentes do crescimento da atividade do

Estado, o mundo contemporneo inaugurou a massificao da economia, dos

negcios,