dano estético - autonomia e cumulação na responsabilidade civil

4
 Civil  Dano estético: Autonomia e cumulação na responsabilidade civil Bruno Karaoglan Oliva O presente trabalho tem por finalidade demonstrar que o dano estético é uma terceira espécie de dano existente na responsabilidade civil, subsistindo autônoma independentemente perante os danos material e moral, como já bem definiu o Superior Tribunal de Justiça em diversos julgados, e recentemente ao publicar, e 01.09.09, a Súmula 387, prevendo que “É lícita a cumulação das indenizações de dano estético e dano moral.” Assim, havendo lesão à integridade física da pessoa humana, nascerá para o Direito o dever de indenizar o dano estético causado. 1. DAS ESPÉCIES D E DANOS NO ORDENAMENTO JURÍDIC O BRASILEIRO. Antes de tratarmos sobre a autonomia do dano estético, importante fazer sucintas digressões a respeito de cada espécie de dano encontrada na legislação pátria. Na hierarquia das leis, primeiro lugar, está a Constituição Federal, de maneira que por esta Lei Maior começaremos a análise dos danos abordados. O dispositivo da Lei Maior que se destaca pela abordagem aos danos é o artigo 5º, que logo no inciso V, assevera que caberá indenização por dano material, moral imagem, quando houver violação à intimidade, à vida privada, à honra e à imagem das pessoas, conforme complementa o inciso X do preceito em comento. Importante abrir parêntese para dizer que, equivocadamente, a conjunção alternativa “ou” contida no inciso V do artigo 5° da Carta Magna não traduz fielmente intenção do legislador quanto às indenizações cabíveis no nosso ordenamento jurídico, pois a melhor redação seria a conjunção aditiva “e”, cabendo, portanto, rep pelo dano material, moral “e” à imagem. Essa i nterpretação verificase quando da ediç ão da Súmula 37 do Superior Tri bunal de Justiça, estabelecendo que “São acumulávei s as indeni zaçõ es por dano mat moral oriundos do mesmo fato”. Os danos também possuem proteção na legislação civil, conforme dispõe o caput do artigo 927, descrevendo que “Aquele que, por ato ilícito (arts. 1 86 e 18 7), cau a outrem, fica obrigado a re parálo.” Percebese, neste dispositivo, que inexiste menção a nenhuma espécie de dano, presumindose que “todo” tipo de dano merecerá a devida reparação. Já o artigo 186 do Código Civil não enumera quais danos são abarcados pela legislação civil em vigor, mas ressalta que existe violação ao direito ainda que o dano s exclusivamente moral, senão vejamos in verbis: “Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, a que exclusivamente moral, comete ato ilícito.” Percebese, deste modo, que as espécies de danos nominadas no Direito brasileiro cingemse aos danos material e moral. Entretant o, no prese nte trabalh o buscase atrair à seara da responsabilidade civil um dano não menos importante que os já ci tados, qual seja, o dano estético, qu largamente reconhecido por nossos Tribunais Superiores, inclusive será após a edição da Súmula 387 do STJ, mas que é doutrinariamente recusada por diversos ju que ora entendem que a reparação do dano estético é de ordem material, com a destinação à realização de cirurgias, tratamentos etc., ora entendem ser o dano estético uma espécie do gênero dano moral, cabendo, assim, uma única reparação, que já englobaria o prejuízo psíquico e à saúde. Entretanto, discordamos do entendimento que dano estético não se confunde com os danos material e moral porque são bens juridicamente diferentes, com conseqüências lesivas diferentes, haja vista que o dano material decorre de ofensa ao patrimônio, enquanto que o dano moral decorre de uma ofensa psíquica e o estético decorre de uma ofensa à integridade física. 2. DO CONCEITO DE DANO ESTÉTICO. Como o presente trabalho atemse apenas ao dano estético, dele somente trataremos. A começar, importante dizer que dano estético[1]  possui diversas terminologias, como, por exemplo, dano corporal (  pretium corporis ), dano físico, dano deformida dano fisiológico, dano à saúde, dano biológico, não importando qual terminologia será utilizada para a proteção da integridade física da vítima. É, portanto, a “lesão à beleza física, ou seja, à harmonia das formas”[2] , “deformidades ou deformações outras, as marcas e os defeitos ainda que mínimos que po implicar, sob qualquer aspecto, um ‘a feamento ’ da vítima ou que pude ssem vir a se constituir para ela numa si mples lesão ‘desgostante’ o u em pe rmanente moti exposição ao ridículo ou de inferiorizantes complexos.”[3] Para Tereza Ancona Lopez [4] , “Estética vem do grego aisthesis que signifi ca sensação. Tra dici onalmente é o ramo da ciênci a que tem por objeto o estudo da bele suas manifestações na arte e na natureza. Na concepção clássica, que vem de Aristóteles, é a estética uma ciência prática ou normativa que dá regras ao fazer hu sob o aspecto do belo. Portanto , é a ciência que tem como objeto materia l a atividade humana ( faz er) e como obj eto formal (aspecto sob o qual é encarado esse f belo.” Conceituando o dano estético, recorrese à lição de Maria Helena Diniz, para quem “O dano estético é toda alteração morfológica do indivíduo, que, além do aleijã abrange as deformidades ou deformações, marcas e defeitos, ainda que mínimos, e que impliquem sob qualquer aspecto um afeiamento da vítima, consistindo nu simples lesão desgostante ou num permanente motivo de exposição ao ridículo ou de complexo de inferioridade, exercendo ou não influência sobre sua capacidad laborativa. P. ex.: mutilações (ausência de membros orelhas, nariz, braços ou pernas etc.); cicatrizes, mesmo acobertáveis pela barba ou cabeleira ou pela maqu perda de cabelos, das sobrancelhas, dos cílios, dos dentes, da voz, dos olhos (RJTJSP, 39:75); feridas nauseabundas ou repulsivas etc., em conseqüência do event lesivo.”[5] Sobre o assunto, posic iona se Néri Tadeu Câmara Souza descrevendo, na sua conc epção, que "o dano estético é aquilo que agride a pessoa nos seu s sentimentos d estima, prejudicando a sua avaliação própria como indivíduo. Denigre a imagem que tem de si. Por isto não precisa estar exposto, ser externo, nem ser de grande para que cara cterizese a seqüela fí sica como dano estético. Mesmo deformi dades em áreas i ntima s da pessoas que, difi cilmente, na s situaç ões soci ais estej am ex vista de terceiros, caracterizam o dano estético já que a presença de alterações físicas, mesmo diminutas, têm conscientizada sua presença pelo portador e sabe que em situações de maior intimidade com outras pessoas aflorarão, tornarseão visíveis. Isto lhe traz um indizível sofrimento interno, psicológico." [6] O dano estéti co é toda ofensa, ai nda que mínima, à integrida de física da vítima , que oco rre quando há uma lesão interna no corpo huma no, c omo , por exemplo , q vítima perde um rim, um baço, ou quando há ocorrência de lesão extern a no corpo humano, co mo, por exemplo, quando a vítima sof re uma cicatriz, queimadura o perda de um membro, afetando, com isso, a higidez da saúde, a harmonia e incolumidade das formas do corpo, i.e., alterado o corpo da forma original, anterior à ocorrência da lesão. 3. DA PROTEÇÃO À SAÚDE Sem prejuízo das interpretaçõ es divergentes, importante ressaltar que o dano estético advém de proteção à saúde, que ora se propõe a mostrar no presen te tra Importante salientar que a Declaração Universal dos Direitos Humanos, assinada em 1948 nas Nações Unidas, enumera os direitos que todos os seres humanos poss determinando, em seu artigo III, que “todo ser humano tem direito à vida, à liberdade e à segurança pessoal.” No preâmbulo da Constituição da Organização Mundial de Saúde (OMS), a saúde ganha inquestionável importância ao caberlhe a conceituação que “é o completo estar físico, mental e social e não apenas a ausência de doenças”. O Brasil, após 40 (quarenta) anos da assinatura como signatário da Declaração Universal dos Direitos Humanos, tratou do assunto na Constituição Federal de 1988, positivando o assunto no artigo 196, segundo o qual: “A saúde é direito de todos e dever do Estado.” O direito à saúde encontrase, ainda, no artigo 6º da Constituição Federal, sob a égide “Dos Direitos e Garantias Fundamentais”, sendo, portanto, um direito funda da pessoa humana, daí se inferindo mais uma característica do direito à saúde, um direito social. Ainda que restass e alguma dúvida quanto ao ca ráter fundamen tal do direito à saúde, a Lei 8 .078, de 11 de setembro de 1990 (C ódigo de Defesa do Consumidor), e artigos 4º e 6º, inciso I, expressamente determinam o respeito e a proteção à vida e à saúde, passando estes a serem concebidas como um direito do consumidor. Há de mencionar, ainda, o disposto no artigo 1º da Lei nº 8.080, de 19 de setembro de 1990, ao determinar que: “A saúde é um direito fundamental do ser human Você está aqui: Página Inicial  Revista  Revista Âmbito Jurídico  Civil Related Searches Criminal Law Criminal Defense Criminal Attorney Criminal Punishment Criminal Sentencing Federal Criminal Law Criminal Defense Lawyer International Criminal Law ? Dragon Branch

Upload: gustavo-carvalho

Post on 04-Nov-2015

10 views

Category:

Documents


0 download

DESCRIPTION

Dano Moral

TRANSCRIPT

  • 15/05/2015 Danoesttico:AutonomiaecumulaonaresponsabilidadecivilCivilmbitoJurdico

    http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=%20revista_%20artigos_leitura&artigo_id=6920 1/4

    Civil

    Dano esttico: Autonomia e cumulao na responsabilidade civilBruno Karaoglan Oliva

    O presente trabalho tem por finalidade demonstrar que o dano esttico uma terceira espcie de dano existente na responsabilidade civil, subsistindo autnoma eindependentemente perante os danos material e moral, como j bem definiu o Superior Tribunal de Justia em diversos julgados, e recentemente ao publicar, em01.09.09, a Smula 387, prevendo que lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral.

    Assim, havendo leso integridade fsica da pessoa humana, nascer para o Direito o dever de indenizar o dano esttico causado.

    1. DAS ESPCIES DE DANOS NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO.

    Antes de tratarmos sobre a autonomia do dano esttico, importante fazer sucintas digresses a respeito de cada espcie de dano encontrada na legislao ptria.

    Na hierarquia das leis, primeiro lugar, est a Constituio Federal, de maneira que por esta Lei Maior comearemos a anlise dos danos abordados.

    O dispositivo da Lei Maior que se destaca pela abordagem aos danos o artigo 5, que logo no inciso V, assevera que caber indenizao por dano material, moral ou imagem, quando houver violao intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, conforme complementa o inciso X do preceito em comento.

    Importante abrir parntese para dizer que, equivocadamente, a conjuno alternativa ou contida no inciso V do artigo 5 da Carta Magna no traduz fielmente ainteno do legislador quanto s indenizaes cabveis no nosso ordenamento jurdico, pois a melhor redao seria a conjuno aditiva e, cabendo, portanto, reparaopelo dano material, moral e imagem.

    Essa interpretao verificase quando da edio da Smula 37 do Superior Tribunal de Justia, estabelecendo que So acumulveis as indenizaes por dano material emoral oriundos do mesmo fato.

    Os danos tambm possuem proteo na legislao civil, conforme dispe o caput do artigo 927, descrevendo que Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar danoa outrem, fica obrigado a reparlo.

    Percebese, neste dispositivo, que inexiste meno a nenhuma espcie de dano, presumindose que todo tipo de dano merecer a devida reparao.

    J o artigo 186 do Cdigo Civil no enumera quais danos so abarcados pela legislao civil em vigor, mas ressalta que existe violao ao direito ainda que o dano sejaexclusivamente moral, seno vejamos in verbis: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, aindaque exclusivamente moral, comete ato ilcito.

    Percebese, deste modo, que as espcies de danos nominadas no Direito brasileiro cingemse aos danos material e moral.

    Entretanto, no presente trabalho buscase atrair seara da responsabilidade civil um dano no menos importante que os j citados, qual seja, o dano esttico, que j largamente reconhecido por nossos Tribunais Superiores, inclusive ser aps a edio da Smula 387 do STJ, mas que doutrinariamente recusada por diversos juristas,que ora entendem que a reparao do dano esttico de ordem material, com a destinao realizao de cirurgias, tratamentos etc., ora entendem ser o danoesttico uma espcie do gnero dano moral, cabendo, assim, uma nica reparao, que j englobaria o prejuzo psquico e sade.

    Entretanto, discordamos do entendimento que dano esttico no se confunde com os danos material e moral porque so bens juridicamente diferentes, comconseqncias lesivas diferentes, haja vista que o dano material decorre de ofensa ao patrimnio, enquanto que o dano moral decorre de uma ofensa psquica e o danoesttico decorre de uma ofensa integridade fsica.

    2. DO CONCEITO DE DANO ESTTICO.

    Como o presente trabalho atemse apenas ao dano esttico, dele somente trataremos.

    A comear, importante dizer que dano esttico[1] possui diversas terminologias, como, por exemplo, dano corporal (pretium corporis), dano fsico, dano deformidade,dano fisiolgico, dano sade, dano biolgico, no importando qual terminologia ser utilizada para a proteo da integridade fsica da vtima.

    , portanto, a leso beleza fsica, ou seja, harmonia das formas[2], deformidades ou deformaes outras, as marcas e os defeitos ainda que mnimos que podemimplicar, sob qualquer aspecto, um afeamento da vtima ou que pudessem vir a se constituir para ela numa simples leso desgostante ou em permanente motivo deexposio ao ridculo ou de inferiorizantes complexos.[3]

    Para Tereza Ancona Lopez[4], Esttica vem do grego aisthesis que significa sensao. Tradicionalmente o ramo da cincia que tem por objeto o estudo da beleza esuas manifestaes na arte e na natureza. Na concepo clssica, que vem de Aristteles, a esttica uma cincia prtica ou normativa que d regras ao fazer humanosob o aspecto do belo. Portanto, a cincia que tem como objeto material a atividade humana (fazer) e como objeto formal (aspecto sob o qual encarado esse fazer), obelo.

    Conceituando o dano esttico, recorrese lio deMaria Helena Diniz, para quem O dano esttico toda alterao morfolgica do indivduo, que, alm do aleijo,abrange as deformidades ou deformaes, marcas e defeitos, ainda que mnimos, e que impliquem sob qualquer aspecto um afeiamento da vtima, consistindo numasimples leso desgostante ou num permanente motivo de exposio ao ridculo ou de complexo de inferioridade, exercendo ou no influncia sobre sua capacidadelaborativa. P. ex.: mutilaes (ausncia de membros orelhas, nariz, braos ou pernas etc.); cicatrizes, mesmo acobertveis pela barba ou cabeleira ou pela maquilagem;perda de cabelos, das sobrancelhas, dos clios, dos dentes, da voz, dos olhos (RJTJSP, 39:75); feridas nauseabundas ou repulsivas etc., em conseqncia do eventolesivo.[5]

    Sobre o assunto, posicionase Nri Tadeu Cmara Souza descrevendo, na sua concepo, que "o dano esttico aquilo que agride a pessoa nos seus sentimentos de autoestima, prejudicando a sua avaliao prpria como indivduo. Denigre a imagem que tem de si. Por isto no precisa estar exposto, ser externo, nem ser de grande montapara que caracterizese a seqela fsica como dano esttico. Mesmo deformidades em reas intimas da pessoas que, dificilmente, nas situaes sociais estejam expostas vista de terceiros, caracterizam o dano esttico j que a presena de alteraes fsicas, mesmo diminutas, tm conscientizada sua presena pelo portador e sabe esteque em situaes de maior intimidade com outras pessoas afloraro, tornarseo visveis. Isto lhe traz um indizvel sofrimento interno, psicolgico."[6]

    O dano esttico toda ofensa, ainda que mnima, integridade fsica da vtima, que ocorre quando h uma leso interna no corpo humano, como, por exemplo, quando avtima perde um rim, um bao, ou quando h ocorrncia de leso externa no corpo humano, como, por exemplo, quando a vtima sofre uma cicatriz, queimadura ou aperda de um membro, afetando, com isso, a higidez da sade, a harmonia e incolumidade das formas do corpo, i.e., alterado o corpo da forma original, anterior ocorrncia da leso.

    3. DA PROTEO SADE

    Sem prejuzo das interpretaes divergentes, importante ressaltar que o dano esttico advm de proteo sade, que ora se prope a mostrar no presente trabalho.

    Importante salientar que a Declarao Universal dos Direitos Humanos, assinada em 1948 nas Naes Unidas, enumera os direitos que todos os seres humanos possuem,determinando, em seu artigo III, que todo ser humano tem direito vida, liberdade e segurana pessoal.

    No prembulo da Constituio da Organizao Mundial de Sade (OMS), a sade ganha inquestionvel importncia ao caberlhe a conceituao que o completo bemestar fsico, mental e social e no apenas a ausncia de doenas.

    O Brasil, aps 40 (quarenta) anos da assinatura como signatrio da Declarao Universal dos Direitos Humanos, tratou do assunto na Constituio Federal de 1988,positivando o assunto no artigo 196, segundo o qual: A sade direito de todos e dever do Estado.

    O direito sade encontrase, ainda, no artigo 6 da Constituio Federal, sob a gide Dos Direitos e Garantias Fundamentais, sendo, portanto, um direito fundamentalda pessoa humana, da se inferindo mais uma caracterstica do direito sade, um direito social.

    Ainda que restasse alguma dvida quanto ao carter fundamental do direito sade, a Lei 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), em seusartigos 4 e 6, inciso I, expressamente determinam o respeito e a proteo vida e sade, passando estes a serem concebidas como um direito do consumidor.

    H de mencionar, ainda, o disposto no artigo 1 da Lei n 8.080, de 19 de setembro de 1990, ao determinar que: A sade um direito fundamental do ser humano,

    Voc est aqui: Pgina Inicial Revista Revista mbito Jurdico Civil

    RelatedSearches

    CriminalLaw

    CriminalDefense

    CriminalAttorney

    CriminalPunishment

    CriminalSentencing

    FederalCriminalLaw

    CriminalDefenseLawyer

    InternationalCriminalLaw

    ?

    DragonBranch

  • 15/05/2015 Danoesttico:AutonomiaecumulaonaresponsabilidadecivilCivilmbitoJurdico

    http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=%20revista_%20artigos_leitura&artigo_id=6920 2/4

    devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio.

    Percebese, ato contnuo, que o direito sade possu clara conotao de direito integridade fsica, surgindo o dever de indenizar por dano esttico toda vez que essebem juridicamente tutelado for lesado.

    A integral reparao do bem juridicamente tutelado (sade), desta feita, ampara a reparao plena e inquestionvel do dano esttico, de maneira independente eautnoma dos danos material e moral, haja vista tratarse este de cunho subjetivo, ou seja, dependendo ou no das repercusses danosas causadas ao ofendido,enquanto que o dano esttico de cunho objetivo, existindo aps a alterao da integridade fsica da vtima, sendo ele mais ou menos equivalente de uma pessoa paraoutra[7].

    4. DA ORIGEM DO DANO ESTTICO

    Para efeitos de estudo sobre a origem do dano esttico na legislao nacional, importante se faz a lembrana dos dispositivos que a embasavam, seno vejamos.

    A primeira delas remonta do incio do sculo XX, de 07 de dezembro de 1.912, quando do Decreto n 2.681, cuja legislao regula a responsabilidade civil das estradas deferro.

    Isto porque, nos artigos 17 e 21 da referida norma, possibilitavase a cumulao de danos, pois, no artigo 17, estava descrito que: As estradas de ferro respondero pelosdesastres que nas suas linhas sucederem aos viajantes e de que resulte a morte, ferimento ou leso corprea.

    J o artigo 21 descrevia que: No caso de leso corprea ou deformidade, vista da natureza da mesma e de outras circunstncias, especialmente a invalidade para otrabalho ou profisso habitual, alm das despesas com o tratamento e os lucros cessantes, dever pelo juiz ser arbitrada uma indenizao conveniente.

    Diante disso, algumas teorias surgiram para sustentar a possibilidade de indenizao autnoma do dano esttico, pois as expresses leso corprea, do artigo 17, lesocorprea ou deformidade e indenizao conveniente, do artigo 21, referiamse justamente indenizao pelo dano integridade fsica, sade e, portanto,possibilitando a reparao do dano esttico.

    Outros dispositivos devem ser mencionados, como por exemplo, o artigo 1.538, pargrafo 1, do revogado Cdigo Civil de 1.916, trazendo consigo a expresso aleijo oudeformidade, seno vejamos sua integral determinao: No caso de ferimento ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento edos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm de lhe pagar a importncia da multa no grau mdio da pena criminal correspondente. 1 Esta soma serduplicada, se o ferimento resultar aleijo ou deformidade.

    Percebese que o caput do dispositivo supramencionado referese ao vigente artigo 949 do Cdigo Civil de 2.002, conforme lio de Teresa Ancona Lopes, cuidava oreferido artigo de indenizao no caso de dano esttico, considerado este aquela leso permanente e que acarreta sofrimentos morais, pois, ao estabelecer que a somaser duplicada (o significado do vocbulo soma veremos a seguir), quis tornar efetiva a reparao pelos danos morais advindos do aleijo ou da deformidade.[8]

    Importante voto do ilustre e saudoso Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, quando ainda no Egrgio Superior Tribunal de Justia, ao julgar o REsp. 156.453/SP, em17/05/1999, estando descrito que tecnicamente, possvel que a indenizao decorrente da leso deformante alcance verbas independentes de dano material, dedano moral e de dano esttico. Na realidade, com esta perspectiva o dano esttico perde a sua caracterstica inaugural de espcie do gnero dano moral, medida quecomporta ressarcimento diverso daquele, mesmo que, em alguns casos, haja o seu cmputo dentro do dano moral.

    Para fins histricos, importante lembrar que na Lei das XII Tbuas[9], a Tbua VIII Dos Delitos, j protegia o delito de iniura designava todo tipo de leso corporalcausada ao homem, vejamos: a) membrum ruptum (Tav. VIII 2) referiase ao delito de mutilao de um membro do corpo, para o qual era previsto a punio com apena de Talio, ou seja, o autor deveria sofrer a mesma mutilao a que havia dado causa. Deixavase critrio da vtima a opo pela composio pecuniria, noexistindo qualquer regulamentao nesse sentido; b) os fractum (Tav. VIII 3) referiamse ao delito de quebra ou fratura de um osso. Por tratarse de delito menosgrave, a pena de Talio era substituda pela pena pecuniria, no valor de 300 asses em se tratando de homem livre e 150 asses em se tratando de escravos; c) iniura Consistia em violncia leve, que abrangia outras ofensas corporais, tais como tapas, belisco, pontap, etc. eram punidas com a multa de 25 asses.[10]

    5. DA FUNDAMENTAO LEGAL

    Para que seja compreendido o dano esttico como terceira espcie de dano, requerse uma formulao constitucional do tema, amparandose na Carta Magna aconstruo legal que sustenta a reparao da ofensa integridade fsica do ser humano.

    Os artigos 6 e 196 da Constituio Federal apresentam, como direito fundamental da pessoa humana e direito social, a proteo da sade, sendo positivado que A sade direito de todos.

    A reparao do dano integridade fsica, portanto, surge da proteo sade, sendo a Constituio Federal uma importante norma regulamentadora da integral e plenareparao do dano esttico.

    Sobreleva dizer que a Professora Teresa Ancona Lopes destaca outra vertente para amparar o dano esttico, presente no inciso V do artigo 5 da Constituio Federal,que a imagem.

    A imagem inserta na Lei Maior, que Miguel Reale a classificou como sendo a dimenso tica que a pessoa possui perante a coletividade[11], pode ser interpretada comodano sade e integridade fsica.

    Inobstante incontestvel fundamentao constitucional que sustenta a reparao autnoma e independente do dano esttico, outros dispositivos legais tambm aamparam, conforme se depreende da parte final do artigo 949 do Cdigo Civil, ao descrever que No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar oofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.

    Observese que a parte final do dispositivo em comento possibilita a reparao de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.

    A III Jornada de Direito Civil, realizada pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, em dezembro de 2004, sob coordenao do Ministro do SuperiorTribunal de Justia Ari Pargendler, aprovou o Enunciado 192, trazendo expressamente a previso legal para a reparao independente do dano esttico, elucidando que:Os danos oriundos das situaes previstas nos arts. 949 e 950 do Cdigo Civil de 2002 devem ser analisados em conjunto, para o efeito de atribuir indenizao por perdase danos materiais, cumulada com dano moral e esttico.

    O Superior Tribunal de Justia, enfim, pacificou as discusses ao publicar, em 01.09.09, a Smula 387, prevendo que lcita a cumulao das indenizaes de danoesttico e dano moral.

    6. DA AUTONOMIA E CUMULAO DO DANO ESTTICO NA RESPONSABILIDADE CIVIL.

    A questo da cumulao do dano esttico com os danos material e moral h muito tempo aceita pelo Superior Tribunal de Justia, ao contrrio do entendimentomajoritrio de ilustres juristas que tratam do assunto.

    Inicialmente, merece destaque o REsp 435371/DF, julgado em 07.04.2005, de relatoria do Ministro Fernando Gonalves, ao asseverar que as duas turmas de direitoprivado deste Tribunal admitem a cumulao dos danos morais com os danos estticos, derivados do mesmo fato, quando possvel, como determinado, no caso, a apuraoem separado.

    O relator Ministro Antnio de Pdua, ao relatar o REsp 401124/BA, julgado em 05.10.2004, sintetizou o assunto ao ditar que permitese a cumulao de valoresautnomos, um fixado a ttulo de dano moral e outro, a ttulo de dano esttico, derivados do mesmo fato, quando forem passveis de apurao em separado, com causasinconfundveis, destacando, no julgamento do RESP 156118/RJ, tambm de sua relatoria e datado de 29.03.2005, que a jurisprudncia da Corte assentou ser possvel acumulao do dano moral com o dano esttico decorrentes do mesmo fato.

    A Ministra Nancy Andrighi, ao relatar o RESP 722524/SC, julgado em 05/05/2005, enfatizou que possvel a cumulao de danos morais e estticos, conformejurisprudncia pacfica desta Corte.

    Mesmo raciocnio encontrase no voto do Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, no REsp 289.885/RJ, julgado em 02/04/2001, asseverando que, como se sabe, o danomoral pode existir sem o dano esttico, ou seja, sem a deformidade ou o aleijo, o que evidencia a possibilidade de serem considerados tambm distintamente.

    Percebese claramente que, perante o Superior Tribunal de Justia, antes mesmo da edio da Smula 387 j era assente o entendimento pela cumulao do danoesttico com o dano moral.

    7. DA INDEPENDNCIA DO VALOR ARBITRADO.

    Concluindose pela autonomia e independncia do dano esttico, necessrio verificar a forma na qual o juiz arbitrar o quantum devido.

    Sendo autnomos e independentes os danos material, moral e esttico, consequentemente, as reparaes (quantum) tambm o sero, cabendo a separao das verbasrelativas a cada espcie de dano.

    A finalidade precpua da reparao do dano esttico obter compensao pelo prejuzo sade, integridade fsica, sem prejuzo da obteno de indenizao por danomoral e material.

    Vejamos que a reparao em separado do dano esttico regra no Superior Tribunal de Justia, conforme REsp 540.021ES, julgado em 19.12.2003, relatado pelo MinistroCsar Asfor Rocha, aduzindo que "permitese a cumulao de valores autnomos, um fixado a ttulo de dano moral e outro, a ttulo de dano esttico, derivados do mesmofato, quando forem passveis de apurao em separado, com causas inconfundveis."

  • 15/05/2015 Danoesttico:AutonomiaecumulaonaresponsabilidadecivilCivilmbitoJurdico

    http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=%20revista_%20artigos_leitura&artigo_id=6920 3/4

    De relatoria do Ministro Jos Delgado, extrado do AGA 498706/SP, julgado em 04/09/2003, outra deciso que entende pela necessidade de separao das reparaes dedano esttico e dano moral, seno vejamos: pacfica e vasta a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia com relao ao entendimento no sentido de que possvel a cumulao da indenizao para reparao por danos esttico e moral, mesmo que derivados de um mesmo fato, se inconfundveis suas causas e passveis deapurao em separado, id est, desde que um dano e outro sejam reconhecidamente autnomos.

    Concluise, desta forma, que no h dificuldade em se arbitrar o montante devido a ttulo de dano esttico, devendo ser este diferenciado das demais espcies de dano.

    8. DOS OPOSITORES DA TESE.

    A questo da autonomia e cumulao do dano esttico no unnime na doutrina, razo pela qual sero colacionados, nesta parte final do trabalho, as digresses dosopositores da tese.

    Para Nri Tadeu Camara Souza, o dano esttico espcie do dano moral, que o gnero. Constituise o esttico em modalidade do dano moral que lesa um dos direitosda personalidade: a aparncia fsica.[12]

    O ilustre Antonio Jeov Santos descreve que O dano esttico no ressarcvel por si mesmo, pois se enquadra na leso moral e patrimonial. Esta questo temimportncia prtica porque algum pode sofrer um menoscabo em sua integridade corporal que altere sua normalidade fsica e, de tal leso, sobressair um prejuzoeconmico e outro de carter nitidamente moral. A indenizao abarcar duplamente o dano, fazendo jus a pessoa lesionada a ser indenizada por ambos os prejuzos,desde que a leso esttica tenha repercusso nas rbitas material e espiritual da vtima. E continua, descrevendo que Os danos que desencadeiam a deformaoesttica, podem produzir dano patrimonial, se impedirem que a vtima deixe de obter seus ganhos normais, que teria, se o dano no tivesse acontecido e, tambm,carreia um dano moral pelos sofrimentos e angstias. Sendo assim, o dano esttico no se coloca como terceiro gnero, entre o moral e o patrimonial. [13]

    H o entendimento, ainda, que aduz ser bis in idem a reparao do dano esttico cumulada com o dano moral.

    Neste sentido, Antonio Jeov Santos narra que admitir cumulao de dano moral e dano esttico, mesmo derivado do mesmo fato, outorgar bis in idem, pois no existeum terceiro gnero de indenizao. Ou algum sofre dano moral (a includo o esttico), ou sofre leso patrimonial, ou ambos, como j afirmado neste trabalho. O queno de ser admitido que algum seja indenizado trs vezes, pelo mesmo e idntico fato. Se a leso esttica repercute no esprito, mortificandoo, no se v concluirque a vtima sofreu trs leses autnomas, passiveis de gerar trs indenizaes.[14]

    Deve ser mencionado, para enriquecimento da exposio, que os juzes que participaram do IX Encontro dos Tribunais de Alada do Brasil, realizado em So Paulo nosdias 29 e 30 de agosto de 1997, firmaram o entendimento que O dano moral e o dano esttico no se cumulam, porque o dano esttico importa em dano material ouest compreendido no dano moral.

    O conceituado Yussef Said Cahali tambm diverge do tema proposto no presente trabalho, pois entende que todo dano esttico, na sua amplitude conceitual,representa um dano moral, devendo como tal ser indenizado.[15]

    Acerca do dano esttico, preleciona Aguiar Dias: "A alterao do aspecto esttico, se acarreta maior dificuldade no granjeio da subsistncia, se tornam mais difceis para avtima as condies de trabalho, se diminui as suas probabilidade de colocao ou de exerccio da atividade a que se dedica, constitui sem nenhuma dvida um danopatrimonial. No se pode objetar contra a sua reparao, nem quando, erradamente, se considere dano moral, porque nem apresenta dificuldade para avaliao. Deveser indenizado, pois, como dano patrimonial, o resultado prejudicial da ofensa ao aspecto esttico, sempre que se traduza em repercusso de ordem material, porque aleso a sentimento ou a dor psquica, com repercusses patrimoniais, traduzem dano patrimonial. dessa natureza o dano esttico que deforme desagradavelmente asfeies, de modo que cause repugnncia ou ridculo e, portanto, dificuldade atividade da vtima. Ao lado desse h, porm, o dano moral: este consiste na penosasensao da ofensa, na humilhao perante terceiros, na dor sofrida, enfim, nos efeitos puramente psquicos e sensoriais experimentados pela vtima do dano, emconseqncia deste, seja provocada pela recordao do defeito ou de leso, quando no tenha deixado resduos mais concretos, seja pela atitude de repugnncia ou dereao a ridculo tomada pelas pessoas que o defrontam."[16]

    9. CONCLUSO

    Analisadas as questes pertinentes responsabilidade civil, as espcies de danos e as legislaes nacionais que protegem o direito vida como direito fundamental esocial constitucionalmente protegido, as reiteradas decises do Superior Tribunal de Justia, que possibilitaram a edio da Smula 387, amparam a cumulao do danoesttico com os danos material e moral, ganhando, assim, o dano esttico, espao na responsabilidade civil como terceira espcie de dano, existindo de forma autnomae independente perante os demais.

    Importante passo para o ordenamento jurdico nacional o acolhimento do dano esttico como forma autnoma na medida em que haver inconteste reparao integral(restitutio in integrum) de todos os danos sofridos pela vtima, sem exceo.

    Entretanto, buscouse trazer baila que dano esttico possui natureza jurdica distinta dos danos material e moral, sendo jamais confundidas essas espcies de dano,haja vista que o dano material causa uma ofensa integridade patrimonial, o dano moral uma ofensa integridade psquica e o dano esttico uma ofensa integridadefsica da vtima.

    BibliografiaCARMIGNANI, Maria Cristina da Silva, A evoluo histrica do dano moral. So Paulo: Revista do Advogado, Associao dos Advogados de So Paulo, n 49 de dezembro de1999.DINIZ. Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, v. 7.REALE, Miguel. Temas de direito positivo, So Paulo: Revista dos Tribunais. 1992.LE TOURNEAU, Philippe. La responsabilit civile, 2. ed. Paris: Dalloz, 1976.LOPEZ, Teresa Ancona. O Dano Esttico, So Paulo: Revista dos Tribunais. 3. ed. 2004.MINI Dicionrio da Lngua Portuguesa Houaiss, Rio de Janeiro: Objetiva. 2003.SANTOS, Antonio Jeov. Dano Moral Indenizvel. 4 ed.. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 2003.SILVA, Wilson Melo. O Dano Esttico, RF, vol. 194. 1961.SOUZA, Nri Tadeu Cmara. O dano esttico na atividade do mdico. Publicada no Jris Sntese n. 29 MAI/JUN de 2001, in: Jris Sntese Millenniumwww.wikipedia.org/wiki/Lei_das_Doze_T%C3%A1buas.Notas:[1] Relativo esttica, belo, harmonioso, Mini Dicionrio da Lngua Portuguesa Houaiss, Rio de Janeiro: Objetiva, p. 220, 2003.[2] Lopez, Teresa Ancona, O Dano Esttico, So Paulo: Revista dos Tribunais. 3. ed. 2004, p. 45[3] Silva, Wilson Melo, O Dano Esttico, RF, vol. 194, p. 23, 1961.[4] Ob. Cit., p. 44[5] Curso de direito civil brasileiro. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, v. 7. p. 6163[6] O dano esttico na atividade do mdico. Publicada no Jris Sntese n. 29 MAI/JUN de 2001, in: Jris Sntese Millennium[7] Philippe Le Tourneau, La responsabilit civile, 2. ed. Paris: Dalloz, 1976. p. 201.[8] Ob. Cit. P. 180.[9] A Lei das Doze Tbuas (Lex Duodecim Tabularum ou simplesmente Duodecim Tabulae, em latim) constitua uma antiga legislao que est na origem do romano. Formava o cerne da constituio da Repblica Romana e do mos maiorum (antigas leis no escritas e regras de conduta) Fonte: Wikipdia(http://pt.wikipedia.org/wiki/Lei_das_Doze_T%C3%A1buas).[10] Maria Cristina da Silva Carmignani, A evoluo histrica do dano moral. So Paulo: Revista do Advogado, Associao dos Advogados de So Paulo, n 49 de dezembro de1999. p. 33/34.[11] Temas de direito positivo, So Paulo: RT. 1992. p. 22.[12] op. cit. p. 81.[13] Dano Moral Indenizvel. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais. 2003, p. 345.[14] op. cit. p. 348.[15] op. cit. p. 256.[16] op. cit. p. 431 e 432

    Bruno Karaoglan OlivaAdvogado, Formado pela Universidade Santa Ceclia de Santos em 2001 e PsGraduado em Direito Civil e Processo Civil pela Escola Paulista de Direito EPD

    Informaes Bibliogrficas

    OLIVA, Bruno Karaoglan. Dano esttico: Autonomia e cumulao na responsabilidade civil. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XII, n. 70, nov 2009. Disponvel em: . Acesso em maio 2015.

    O mbito Jurdico no se responsabiliza, nem de forma individual, nem de forma solidria, pelas opinies, idias e conceitos emitidos nos textos, por serem de inteira responsabilidade de seu(s) autor(es).

  • 15/05/2015 Danoesttico:AutonomiaecumulaonaresponsabilidadecivilCivilmbitoJurdico

    http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=%20revista_%20artigos_leitura&artigo_id=6920 4/4