a instituição da conciliação e o poder judiciário

UNIVERSIDADE PRESBITERIANA MACKENZIE

DANIELA GERMANO MOURA DE QUADROS

A INSTITUIO DA CONCILIAO E O PODER JUDICIRIO

So Paulo

2012



Trabalho de Graduao Interdisciplinar

apresentado Faculdade de Direito da

Universidade Presbiteriana Mackenzie

como requisito parcial obteno do grau

de Bacharel em Direito

Orientador: Prof. Dr. Hamid Charaf Bdine

Jnior

So Paulo

2012



Trabalho de Graduao Interdisciplinar

apresentado Faculdade de Direito da

Universidade Presbiteriana Mackenzie

como requisito parcial obteno do grau

de Bacharel em Direito

Aprovado em:

BANCA EXAMINADORA

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EPGRAFE

"O bom juiz no precisa julgar; sua autoridade seria

bastante para conciliar os litigantes."

Carlos Drummond de Andrade

RESUMO

O presente trabalho traz como objeto de estudo a aplicao dos meios

alternativos de resoluo de conflitos pelo Poder Judicirio, j que fundamental a

revoluo na prestao jurisdicional com incentivo cultura da pacificao.

No primeiro captulo da monografia feito um breve estudo histrico dos

conflitos, assim como os primrdios dos meios de composio, sendo que no

segundo captulo so trazidos detalhes sobre o Poder Judicirio Brasileiro

importantes para os pontos tericos posteriormente expostos.

No terceiro captulo tem incio uma parte do trabalho mais voltada aos meios

alternativos de soluo de conflitos, com seus aspectos jurdicos e psicolgicos, sua

repercusso no mundo e nos diversos ramos do Direito.

Em seguida feita uma anlise do Conselho Nacional de Justia, do

Movimento pela Conciliao e da Semana Nacional de Conciliao, assim como da

Resoluo n 125.

No ltimo captulo so ponderadas as vantagens e desvantagens das

solues alternativas de conflitos, visando uma melhor aplicao desses mtodos.

Por fim, a concluso, onde a partir dos dados e conceitos anteriormente

expostos se chega a sntese de que o objetivo dos meios alternativos fazer com

seja disseminada a cultura de gerenciar os conflitos e que o cidado no terceirize

tal resoluo ao Estado.

Palavras-chave: Conflito, Meios alternativos de soluo de controvrsias,

Resoluo n 125 do Conselho Nacional de Justia.

ABSTRACT

The present work has as object of study the application of alternative dispute

resolution by the judiciary, since it is fundamental revolution in the judgment to

encourage culture of peace.

In the first chapter of the monograph is made a brief historical study of the

conflicts, as well as the beginnings of the means of composition, while in the second

chapter are brought details of the Brazilian Judiciary important theoretical points later

exposed.

In the third chapter has a beginning of the work more focused on alternative

means of resolving conflicts with their legal and psychological aspects, its impact in

the world and in various branches of law.

Then an analysis is made of the National Council of Justice, the Movement for

Reconciliation Week and National Reconciliation, and Resolution n. 125.

In the last chapter are considered the advantages and disadvantages of

alternative solutions to conflicts, to improve the application of these methods.

Finally, the conclusion, where from the data and concepts set forth above is

reached that the synthesis of alternative objective is to widely disseminate the culture

of managing conflicts and that the citizen does not outsource this resolution to the

State.

Keywords: Conflict, Alternative means of dispute resolution, Resolution No.

125 of the National Council of Justice.

SUMRIO

INTRODUO...........................................................................................................09

Cap. 1 O CONFLITO...............................................................................................12

1.1 Origem.......................................................................................................12

1.2. Conflitos e as formas de soluo..............................................................13

1.3. Meios de composio...............................................................................15

1.3.1. Autotutela....................................................................................15

1.3.2. Autocomposio..........................................................................15

1.3.3 Heterocomposio.......................................................................17

Cap. 2 PODER JUDICIRIO BRASILEIRO............................................................18

2.1. Histria......................................................................................................18

2.2. Crise da Justia........................................................................................19

Cap. 3 MEIOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS.........................25

3.1. Aspectos Jurdicos e Psicolgicos............................................................26

3.1.1. Movimento de Acesso Justia..................................................26

3.1.2. Justia Conciliativa X Modelo Contencioso................................30

3.1.3. Pacificao Social.......................................................................31

3.2. Direito Comparado: A soluo alternativa dos conflitos pelo mundo.......33

3.2.1. Argentina.....................................................................................33

3.2.2. Estados Unidos da Amrica........................................................34

3.2.3. Frana.........................................................................................36

3.2.4. Espanha......................................................................................38

3.2.5. sia.............................................................................................39

3.2.6. Alemanha....................................................................................40

3.2.7. Portugal.......................................................................................41

3.2.8. Grcia..........................................................................................42

3.2.9. Inglaterra.....................................................................................42

3.2.10. Itlia...........................................................................................43

3.2.11. Brasil.........................................................................................43

3.3. Meios de resoluo alternativa de conflito nos diferentes ramos do

Direito...............................................................................................................45

3.3.1. Direito Pblico.............................................................................45

3.3.2. Direito de Famlia........................................................................47

3.3.2.1. Divrcio..........................................................................48

3.3.2.2. Guarda dos Filhos.........................................................50

3.3.2.3. Alimentos.......................................................................51

3.3.2.4. Penso do ex-cnjuge...................................................52

3.3.2.5. Investigao de Paternidade.........................................52

3.3.3. Direito Internacional....................................................................53

3.3.4. Direito Empresarial......................................................................54

3.3.5. Direito Penal................................................................................55

3.3.6. Direito Civil..................................................................................56

3.3.7. Direito do Trabalho......................................................................58

Cap. 4 CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA, MOVIMENTO PELA

CONCILIAO E A SEMANA NACIONAL DE CONCILIAO.................................61

Cap. 5 RESOLUO N 125 DO CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA.............64

5.1. Inteligncia, Centralizao de servios e Capacitao............................66

5.2. Anlise da Resoluo n 125....................................................................67

Cap. 6 VANTAGENS E DESVANTAGENS DO ACESSO JUSTIA POR MEIOS

ALTERNATIVOS........................................................................................................69

6.1. Vantagens.................................................................................................69

6.2. Desvantagens...........................................................................................71

CONCLUSO.............................................................................................................73

BIBLIOGRAFIA...........................................................................................................76

ANEXO Resoluo n 125 do Conselho Nacional de Justia.................................80

9

INTRODUO

O presente trabalho foi proposto tendo em vista a importante relevncia de se

ter uma poltica pblica de tratamento adequado dos conflitos de interesses que

ocorrem na sociedade.

O mecanismo predominantemente utilizado pelo nosso Judicirio o da

soluo adjudicada dos conflitos, que se d por meio de sentena do juiz, gerando

assim a chamada cultura da sentena e consequentemente um aumento da

quantidade de recursos, acarretando um congestionamento nas instncias ordinrias

e tambm nos Tribunais Superiores e na Suprema Corte.

lio do Desembargador aposentado do Tribunal de Justia de So Paulo e

Professos-Doutor aposentado da Faculdade de Direito da Universidade de So

Paulo, Kazuo Watanabe que:

O princpio de acesso justia, inscrito no n. XXXV do art 5 da

Constituio Federal, no assegura apenas acesso formal aos rgos

judicirios, e, sim, um acesso qualificado que propicie aos indivduos o

acesso ordem jurdica justa, no sentido de que cabe a todos que tenham

qualquer problema jurdico, no necessariamente um conflito de interesses,

uma ateno por parte do Poder Pblico, em especial do Poder Judicirio.

(...) O objetivo primordial que se busca com a instituio de semelhante

poltica pblica a soluo mais adequada dos conflitos de interesses, pela

participao decisiva de ambas as partes na busca do resultado que

satisfaa seus interesses.1

So patentes as transformaes sofridas pelo mundo moderno, mormente

nas ltimas duas dcadas. A globalizao, a facilidade da comunicao e ampla

disseminao da notcia, as transformaes industriais e tecnolgicas exigem rpida

e efetiva soluo para os conflitos de interesses. Nesse contexto, diz Maria Ins

Corra da Cerqueira Csar Targa:

(...) o aumento da litigiosidade, no Brasil, determinou o insustentvel

crescimento de aes judiciais, sem que, a par disso, houvesse

aparelhamento adequado dos rgos jurisdicionais j existentes e

crescimento, proporcional demanda, de seu nmero e de Juzes para

1 WATANABE, Kazuo. Conciliao e Mediao: Estrutura da Poltica Judiciria Nacional. Rio de

Janeiro: Forense. 2011, p. 4.

10

neles atuar. A incapacidade do Judicirio de ministrar justia em pequeno

espao de tempo tornou-se fator de instabilidade social. Em decorrncia do

quadro acima descrito foi necessria a adoo de alternativas concretas

soluo dos litgios. (...) Por outro lado, a autocomposio dos litgios, a

soluo buscada pelas partes envolvidas nos conflitos, passou a ser

incentivada e tambm regulamentada.2

No cultura do povo brasileiro a busca pelas formas de composio de

conflitos, estando enraizada na nossa tradio a busca pelo Poder Judicirio.

Todavia, outros pases j adotam de forma costumeira as formas alternativas de

soluo de conflitos, implementando melhorias do desempenho do instituto, tanto na

consecuo de um nmero maior de acordos, quanto na evoluo da qualidade

desses acordos, acarretando a verdadeira conciliao das partes em conflitos.

A sociedade brasileira vive grandes transformaes e estas tm ensejado

considerveis desigualdades entre as pessoas. As pessoas tornam-se

individualistas, e a comunicao entre elas resta dificultada. Ao surgirem

adversidades, antes da tentativa de resoluo atravs do dilogo, da pacificao da

controvrsia por meio da comunicao entre as pessoas, procura-se um terceiro,

atribuindo-lhe a responsabilidade de decidir sobre o conflito.

Destarte, imperioso o estabelecimento pelo prprio Poder Judicirio de uma

poltica pblica de tratamento adequado dos conflitos de interesses, estimulando e

mesmo induzindo a uma ampla utilizao, em nvel nacional, dos meios consensuais

de soluo de conflitos.

Estabelecer essa poltica funo do Conselho Nacional de Justia, que por

sua vez, vem entendendo que lhe cabe fixar a implementao de diretrizes nacionais

para nortear a atuao institucional de todos os rgos do Poder Judicirio, tendo

em vista sua unicidade.

Disso tudo, conclui-se que cabe ao Poder Judicirio, atravs do Conselho

Nacional de Justia, organizar os servios de tratamento de conflitos por todos os

mecanismos adequados, e no apenas por meio da adjudicao de soluo estatal

em processos contenciosos, cabendo-lhe em especial institucionalizar, em carter

2 TARGA, Maria Ins Corra de Cerqueira Csar. Mediao em Juzo. So Paulo: LTr, 2004, p. 19.

11

permanente, os meios consensuais de soluo de conflitos de interesses, como a

mediao e a conciliao.

Desse modo, o que se pretende com a presente pesquisa , primeiramente,

mostrar a evoluo legislativa pertinente s tcnicas de resoluo alternativa de

conflitos e, aps, discutir e demonstrar que diante dos princpios que regem o Direito

Constitucional e o Direito Processual Civil, tais resolues alternativas tendem a

corroborar para uma justia clere e eficaz, devendo sim, estas tcnicas receberem

uma proteo especial do ordenamento jurdico.

12

Captulo 1 O CONFLITO

1.1 - Origem

A palavra conflito originada do latim conflictus. Tal instituto inerente dos

seres humanos que entram em conflitos externos, que nos primrdios era

principalmente visando sua sobrevivncia, e conflitos internos, que so oriundos do

arquivo de conceitos, princpios e sentimentos de cada um3. Com a evoluo o ser

humano passou a entender suas vontades e a resolver seus prprios conflitos sem

utilizar a luta armada nem a conhecida justia com as prprias mos. A busca pela

paz social levou o homem a administrar o conflito e buscar formas de evit-lo,

contorn-lo e resolv-lo, segundo Aristteles, o homem faz justia e busca a

harmonia na terra.

Diante desse quadro, qual seria a funo do Direito? Quando um dos

envolvidos quer satisfazer seu interesse, porm a outra parte no permite, surge a

pretenso. O Direito, ento, se impe aos desajustes e reequilibra o poder dos

indivduos, propiciando assim a pacificao social, sendo uma das maneiras mais

conhecidas e desenvolvidas pelo homem. Com isso se chega definio clssica de

lide apresentada por Francesco Carnelutti: conflito de interesses qualificado por

uma pretenso resistida.

Ao longo da histria diversas teorias foram desenvolvidas, como Karl Marx e

suas reflexes sobre o conflito social que acabou por influenciar pases como

Alemanha, Inglaterra e a prpria Amrica. Recentemente, os estudos referentes ao

conflito tem um enfoque scio-psicolgico, ampliando o estudo das alternativas de

soluo dos conflitos. O conflito no envolve apenas o aspecto jurdico, mas tambm

sociolgico, psicolgico e filosfico. Para o professor da Universidade do Mxico,

Luis Octavio Vado Grajales, os meios alternativos so uma forma de resolver

3 SERPA, Maria de Nazareth. Teoria e Prtica da Mediao de Conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris,

1999, p. 13.

13

conflitos humanos e um tema que tem tanto a ver com o Direito quanto com a

Psicologia4.

A interdisciplinaridade considera os fenmenos a partir de uma viso holstica,

e teve incio na Frana em 1970 atravs da proposta de um rompimento das

especificaes e do enfoque limitado a um ou poucos prismas do objeto a ser

analisado, proporcionando, assim, uma evoluo da Cincia de uma forma geral.

1.2 Conflitos e as formas de soluo

Os conflitos podem, a primeira vista, serem considerados como situaes

negativas, porm como definiu Deutsch Morton:

O conflito simplesmente a manifestao ou instrumento de mudanas.

Reflete o perodo transacional entre tipos de cultura e a derrocada de

normas e valores cristalizados; constitui um conjunto de fases de

cristalizao e desintegrao de congruncias entre expectativas e

gratificaes; um processo poltico atravs do qual um status quo

testado ou alterado; ou constitui um fenmeno cclico.

O conflito fator de conhecimento e evoluo. Existem dificuldades inerentes

dos conflitos como os fatores pessoais e psquicos que podem anteparar a atuao

estatal eficaz na extino das controvrsias.

Conforme Jandt5, a disputa tem como principais funes:

a) estabelecer os limites dos grupos na medida em que fortalece a coeso e

a separatividade;

b) reduz a tenso e permite a manuteno da interao social sob presso;

c) clareia objetivos;

d) resulta no estabelecimento de normas;

4 www.mundojuridico.adv.br/html/artigos/direito_processual_civil.htm. In: TARTUCE, Fernanda.

Mediao nos Conflitos Civil. So Paulo: Mtodo, 2008, p.25. 5 JANDT, F. E. Conflict resolution through communication. New York, 1984. In: SERPA, Maria de

Nazareth. Teoria e Prtica da Mediao de Conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1999, p. 32

14

e) sem ele, as relaes se acomodam e resultam em subordinao ao invs

de entendimento.

Ainda podemos dividir a grosso modo os benefcios do conflito em duas

esferas. Na pessoal, serve como estmulo do processo de autoconhecimento do

homem. J na esfera social o benefcio ainda maior, pois ajuda na criao e

reutilizao das leis. Entretanto, o conflito pode se tornar nocivo quando os meios

para resoluo destes so errneos.

Para o Desembargador Marco Aurlio Gastaldi Buzzi:

sistemas prprios para soluo de conflitos menos complexos, de

contendas mais singelas, podem ser contemplados desde remotos perodos

da nossa histria at a atualidade, assim est na passagem bblica de Jac

e Labo, bem como nos encargos atribudos a Moiss, na destacada

valorizao que os Romanos davam conciliao, observando a edificao

do templo dedicado deusa Concrdia sempre ao lado do prdio do Frum,

bem assim colhem-se notcias entre os povos chineses, persas, helnicos,

cartagineses, germanos, anglo-saxes, indo-europeus, at os nossos dias,

valendo citar o modelo de soluo de controvrsias adota pelos pragmticos

Mongis, temveis guerreiros das estepes, conhecidos pelo grande poder de

mobilidade, os quais, ante querelas internas, observavam as deliberaes

adotadas pelo Kurultai, pequeno conselho formado por voluntrios, dotados

de formao, e de oficiais dos exrcitos.6

O processo judicial clssico uma das mais importantes conquistas do

Estado Democrtico de Direito, todavia, os conflitos simples podem e devem ser

resolvidos de modo tambm simples, valendo-se dos meios alternativos de soluo

de conflitos como negociao, mediao, conciliao etc, j que a deciso judicial

abafa o conflito por um deciso coercitiva, concluindo o processo chamado de

intramuros por Eliana Riberti Nazareth7, mas no modifica significativamente a

sociedade para que possa evoluir.

6 BUZZI, Marco Aurlio Gastaldi. Conciliao e Mediao: Estrutura da Poltica Judiciria Nacional.

Rio de Janeiro: Forense. 2011, p. 46. 7 TARTUCE, Fernanda. Mediao nos Conflitos Civil. So Paulo: Mtodo, 2008, p.36.

15

1.3 Meios de composio

Importante analisar os mecanismos de composio de forma detalhada para

que sejam aplicados de forma eficiente conforme cada conflito social.

1.3.1 Autotutela

Neste mecanismo a disputa solucionada pelas prprias partes. Segundo

Moacyr dos Santos, a forma primitiva, e ainda no totalmente extinta, de soluo

dos conflitos de interesses individuais ou coletivos.8 Seria a conhecida e mal vista

justia com a prprias mos que por ser a primeira forma de soluo encontrada

pelo homem considerada primitiva, pois no causa o efeito de justia mas sim de

subordinao entre o mais forte e o mais fraco. Segundo Chiovenda a autotutela

uma atividade meramente privada, movida por impulsos e intenes particulares e

egosticos, embora consentidos e moderados pelo Estado9.

1.3.2 Autocomposio

Conforme Ada Pellegrini Grinover durante um longo perodo, a

heterocomposio e a autocomposio foram considerados instrumentos prprios

das sociedades primitivas e tribais, enquanto o processo jurisdicional representava

insupervel conquista da civilizao, ressurge hoje o interesse pelas vias

8 TARTUCE, Fernanda. Mediao nos Conflitos Civil. So Paulo: Mtodo, 2008, p. 37.

9 TARTUCE, Fernanda. Mediao nos Conflitos Civil. So Paulo: Mtodo, 2008, p. 38.

16

alternativas ao processo, capazes de evita-lo ou encurta-lo, conquanto no o

excluam necessariamente10.

A autocomposio uma das formas de resoluo de conflito em que as

partes buscam a soluo conciliativa atravs de uma multiplicidade de

instrumentos11, e o terceiro atua apenas como auxiliador das partes. A busca pelo

consenso e pelos meios alternativos de soluo de conflitos a tnica do Poder

Judicirio uma vez que extremamente vantajoso que as partes se comuniquem e

conjuntamente superem no s o litgio, mas tambm restabeleam a relao

pessoal ou profissional.

Como preceitua Rodolfo de Camargo Mancuso, a autocomposio pode

manifestar-se no plano pr-processual ou no plano judicirio, conciliando-se as

partes12. A autocomposio se divide basicamente na composio feita pelas

partes, sem a interveno de um terceiro, chamada de autocomposio direta, que

se divide em negociao e transao. Temos a autocomposio mediada ou

assistida que se aquinhoa na composio em que as partes so auxiliadas por um

facilitador neutro, ou seja, que no prope alternativas, estamos diante de uma

mediao, e, quando a composio tem a participao de um terceiro que interfere

ativamente de forma imparcial propondo opes para a celebrao do acordo,

opera-se a conciliao.

A neutralidade ou a imparcialidade no so absolutas j que os terceiro tem

valores pessoais que influenciaro na sua atividade, mesmo que ele se esforce para

agir de modo neutro.

Alexandre Arajo Costa ressalta que a imparcialidade do terceiro no uma

exigncia lgica, mas tica, somente fazendo sentido dentro de uma perspectiva que

valorize a subjetividade das pessoas e que considere legtimo apenas o acordo que

10

GRINOVER, Ada Pellegrini. Fundamentos da Justia Conciliativa. Revista da Escola Nacional de

Magistratura, v. 2, n. 5, abr. 2008, p. 1. 11


Magistratura, v. 2, n. 5 , abr. 2008, p. 1. 12

MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Separata da Revista dos Tribunais, ano 93, v. 820, p.17, fev. 2004.

In:TARTUCE, Fernanda. Mediao nos Conflitos Civil. So Paulo: Mtodo, 2008, p. 47.

17

realizado por uma vontade livremente expressada, o que implica a ausncia de

influncias externas, como ameaas, subornos ou presses13.

Em sntese, em todas as formas de autocomposio o conflito solucionado

pelas partes e a existncia do terceiro (mediador/conciliador) serve apenas como um

facilitador para que as partes reorganizem suas posies sem deixarem-se levar

pelas emoes.

1.3.3 Heterocomposio

Tal mecanismo ocorre quando um terceiro, alheio ao conflito, define a

soluo, sendo que esta ter carter impositivo em relao s partes.

A heterotutela se divide em duas vias: arbitragem, em que o terceiro escolhido

pelas partes decide o impasse; e jurisdicional, no qual h a provocao do Poder

Judicirio por uma das partes e o terceiro (autoridade estatal investida de poder

coercitivo) impe uma deciso.

Contudo, Ada Pellegrine Grinover conclui que o instrumento de

heterocomposio, embora apresente altos mritos, sendo mais adequada do que o

processo para um determinado grupo de controvrsias, ainda um mtodo

adversarial, em que a deciso imposta as partes14.

13

COSTA, Alexandre Arajo. Estudos em arbitragem, mediao e negociao, v. 3, Braslia: Grupos de

Pesquisa, 2004, p. 174. 14


Magistratura, v. 2, n. 5, abr. 2008, p. 01.

18

Captulo 2 PODER JUDICIRIO BRASILEIRO

2.1 Histria

No Brasil, mesmo antes da independncia, j existia um interesse pela

implementao das solues amigveis dos conflitos. As Ordenaes Filipinas, no

Livro 3, T. 20, 1, dizia:

E no comeo da demanda dir o Juiz a ambas as partes, que antes que

faam despezas, e se sigam entre elles os dios e dissenses, se devem

concordar, e no gastar suas fazendas por seguirem suas vontades, porque

o vencimento da causa sempre he duvidoso(...).

Com a Constituio do Imprio em 1824, foi adotada uma poltica pblica

abrangente dos conflitos estabelecendo no artigo 161 que sem se fazer constar que

se tem intentado o meio de reconciliao, no se comear processo algum.

O Cdigo do Processo Criminal, em novembro de 1832, disciplinou, dentre

outros aspectos sobre o processo civil, sobre o procedimento da conciliao. No

dizer de Moacir Lobo da Costa, essa lei foi inspirada nas ideias liberais de que

estavam imbudos os homens que detinham o poder, destinava-se a transformar o

processo civil em instrumento mais dctil e menos complicado, despindo-o de atos e

formalidades inteis e de recursos excessivos, para possibilitar distribuio de

justia mais rpida e menos dispendiosa15.

Infere-se que apesar da nossa primeira Carta Poltica ter institudo uma

poltica pblica de tratamento de conflitos de interesses, acabou perecendo por

razes polticas e por falta de adequada implementao.

15

COSTA, Moacir Lobo da. Breve notcia histrica do Direito Processual brasileiro e de sua literatura.

So Paulo: RT, p. 6-10. In: WATANABE, Kazuo. Conciliao e Mediao: Estrutura da Poltica Judiciria

Nacional. Rio de Janeiro: Forense. 2011, p. 07.

19

2.2 Crise da Justia

sabido que o ressurgir dos meios alternativos de soluo devido, em sua

grande parte, pela intensa conflituosidade enfrentada pelo Poder Judicirio nacional,

com sobrecarga de processos, gerando inmeras mazelas que prejudicam a

efetividade e, principalmente, a credibilidade da Justia. O Poder Judicirio Brasileiro

no evoluiu, no que diz respeito ao aperfeioamento e administrao da Justia, na

mesma velocidade e intensidade que o Direito Processual.

Segundo Paulo Henrique dos Santos Lucon, a partir da Constituio de 1988

ocorre atualmente uma descompensao funcional da Justia16. Aponta Maria

Tereza Sadek que a mera transformao estrutural por que passou a sociedade

brasileira, de predominantemente agrria e rural para industrial e urbana, num

intervalo de menos de 50 anos, tomando como ponto de partida o incio da dcada

de 1930, justificaria a multiplicao dos conflitos. Esta potencialidade de conflitos foi,

no entanto, em grande parte, contida pela ausncia de vida democrtica e pelo

descrdito na justia17.

Conforme ensina Ada Pellegrini Grinover:

A morosidade dos processos, seu custo, a burocratizao na gesto dos

processos, certa complicao procedimental; a mentalidade do juiz que nem

sempre lana mo dos poderes que os cdigos lhe atribuem; a falta de

informao e de orientao para os detentores dos interesses em conflito;

as deficincias do patrocnio gratuito, tudo leva obstruo das vias de

acesso Justia e ao distanciamento entre o Judicirio e seus usurios. O

que no acarreta apenas o descrdito na magistratura e nos demais

operadores do Direito, mas tem como preocupante consequncia a de

incentivar a litigiosidade latente, que frequentemente explode em

conflitos sociais. () Por outro lado, o elevado grau de litigiosidade,

prprio da sociedade moderna, e os esforos rumo universalidade da

jurisdio constituem elementos que acarretam a excessiva sobrecarga de

juzes e tribunais. E a soluo no consiste exclusivamente no aumento do

16

LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Teoria geral do processo e novas tendncias do direito

processual. In: TARTUCE, Fernanda. Mediao nos Conflitos Civil. So Paulo: Mtodo, 2008, p. 190. 17

SADEK, Maria Tereza. Judicirio: mudanas e reformas. So Paulo: Estudos Avanados, v. 18, n 51,

maio-ago 2004, p. 86.

20

nmero de magistrados, pois quanto mais fcil for o acesso Justia,

quanto mais ampla a universalidade da jurisdio, maior ser o nmero de

processos, formando uma verdadeira bola de neve.18

.

A crise do Poder Judicirio no se trata apenas de discusso acadmica

simplesmente, mas sim de temas presentes no senso comum como o no acesso

justia pela maior parte da populao, exploso de litigiosidade, congestionamento

do Poder Judicirio como burocratizao, etc. 19

Basicamente a crise do Judicirio se d diante da falta de adequao do

sistema organizativo s exigncias da evoluo scio-econmica acelerada do

homem. Para o Professor Kazuo Watanabe a crise decorre da falta de uma poltica

pblica de tratamento adequado dos conflitos de interesses que ocorrem na

sociedade20. Atualmente o mecanismo de soluo de conflito adotado pelo

Judicirio nacional o da soluo adjudicada dos conflitos, que se d por meio da

sentena do magistrado, gerando a cultura da sentena21.

Porm, diante do volume exacerbado de demandas, fica quase impossvel

que os juzes tenham tempo para analisar cautelosamente cada processo e como

consequncia, para Mrcio Yoshida, ocorre uma queda da qualidade dos servios

prestados comunidade, quer pela morosidade na tramitao dos processos, quer

pela precariedade do atendimento s partes litigantes e aos seus advogados, quer

pela sobrecarga de trabalho para os juzes encarregados de julgar e ou instruir um

excessivo nmero de processos22.

A cultura da sentena, pela sua posio antagonista, faz com que as

partes, reais interessadas, sejam pouco ouvidas e colocadas como inimigas,

18


Magistratura, v. 2, n. 5 , abr. 2008, p. 02. 19

ARRUDA JR. Introduo sociologia alternativa. p. 47. In: SALES, Llia Maria de Morais. Justia e

Mediao de Conflitos. Belo Horizonte: DelRey. 2004, p. 63. 20

WATANABE, Kazuo. Conciliao e Mediao: Estrutura da Poltica Judiciria Nacional. Rio de

Janeiro: Forense. 2011, p. 03. 21


Janeiro: Forense. 2011, p. 04. O termo cultura da sentena foi criado por Kazuo Watanebe como forma de justificar o momento atual vivido pelo Brasil que gera o aumento da quantidade de recursos, congestionando

assim todas as instncias do Poder Judicirio. 22

YOSHIDA, Mrcio. A pirmide conciliatria, p. 01. In: SALES, Llia Maria de Morais. Justia e

Mediao de Conflitos. Belo Horizonte: DelRey. 2004, p. 63.

21

determinando-se que ao final da demanda teremos um ganhador e um perdedor,

acarretando uma insatisfao que reprimida e pode gerar novas lides.

Nossa Constituio Federal, em seu inciso XXXV do artigo 5, assegura o

princpio de acesso justia, e este por sua vez no se limita apenas a garantir o

acesso formal aos rgos do Judicirio, mas tambm que tal acesso seja de

qualidade, propiciando ao jurisdicionado o acesso ordem jurdica justa. Essa

poltica pblica de tratamento adequado dos conflitos de interesses23,

estabelecida pelo Judicirio, tem como objetivo principal a soluo dos conflitos de

interesse de forma adequada, com a participao decisiva das partes na busca pelo

resultado satisfatrio para ambas, funcionando como um filtro da litigiosidade24

que assegurar o acesso ordem jurdica justa, tendo como consequncia a

reduo do volume de demandas no Judicirio.

A adoo dos mecanismos alternativos de soluo das controvrsias no

pode ser regulada simplesmente pela economia processual e pela maximizao da

prestao jurisdicional, na realidade no pode-se abolir todo o processo vivido pelo

nosso pas, que acarretou o sistema judicirio atual, e utilizar-se apenas das formas

alternativas de soluo dos conflitos uma vez que direito fundamental do

jurisdicionado a apreciao pelo Poder Judicirio da leso ou ameaa do direito.

Como torna inteligvel Roberto Portugal Bacellar, a mediao no visa acabar ou

competir com as atividades do Poder Judicirio, at porque nenhuma leso ou

ameaa de direito pode ser substituda do Poder Judicirio25.

Cabe ressaltar que o ensino jurdico brasileiro moldado pelo sistema da

dialtica, de forma a criar profissionais combativos que buscam, com a lide, medir

foras at haver apenas um vencedor. Carnelutti ao definir lide dispe que a mesma

um conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida, assim se

no houver a resistncia do outro, no haver lide e assim no haveria motivo pelo

qual instaurar uma relao jurdico-processual. Contudo, uma viso restrita ao

23





BACELLAR, Roberto Portugal. A mediao no contexto dos modelos consensuais de resoluo de

conflitos, p. 128. In: SALES, Llia Maria de Morais. Justia e Mediao de Conflitos. Belo Horizonte: DelRey.

2004, p. 67.

22

pedido, pode no entrever os reais interesses das partes, no alcanando o

postulado maior do Poder Judicirio, qual seja a pacificao social.

Para exemplificar tal assertiva o Prof. Amauri Mascaro Nascimento, em

palestra proferida na Faculdade de Direito de Curitiba, relatou que, quando era juiz

do trabalho da 1 Junta de Conciliao e Julgamento de So Paulo, teria se

deparado com uma situao com os seguintes contornos: um empregado ingressou

com ao trabalhista contra sua empregadora, alegando ter trabalhado vrios anos

em seu estabelecimento comercial e que nunca teria sido registrado. No incio da

audincia o juiz deu incio s tratativas para conciliao. Relatou que abriu o leque

de opes para viabilizar um acordo, props uma composio, indagando da

possibilidade de haver pagamento parcelado ou em percentual sobre o valor do

pedido. Todavia, em determinado momento o empregado dirigiu-se a ele e disse:

Na verdade, doutor, o que eu quero que ela aceita casar comigo!.

Embora percebendo a contradio entre a afirmao do empregado e a lide,

permitiu que a narrativa continuasse. Dizia o empregado: Ns vivemos muitos anos

juntos, 'tocamos' juntos a confeitaria e h alguns meses eu acabei por beber um

pouco demais... Ela me expulsou de casa, trocou as fechaduras das portas e agora

no quer mais se casar comigo. O Prof. Mascaro diante da inusitada situao

buscou extrair da mulher seus interesses em relao ao relacionamento com o

empregado, e teve como desabafo da empregadora que era viva e que seu

falecido marido a teria incomodado bastante em razo do alcoolismo, e ainda

concluiu que s aceitaria a proposta do empregado se ele se comprometesse a

no mais beber lcool. O homem por sua vez afirmou que por fora da ruptura havia

largado de beber e a mulher ento aceitou receb-lo em matrimnio.

Tal exemplo demonstra que algumas vezes a causa apresentada em juzo,

com todos os artifcios inseridos pelos advogados para torn-la favorvel ao seu

cliente, acaba por descaracterizar e absorver os verdadeiros interesses. Destarte,

indispensvel buscar todos os aspectos que envolvem o conflito para que haja uma

eficiente resoluo e no apenas uma soluo superficial da conflitualidade social.

O Poder Judicirio, em um regime democrtico, deve visar a efetivao da

cidadania, porm pouco adianta conferir direitos aos jurisdicionados sem lhes

23

oferecer meios para efetivar esses direitos. Conforme entendimento de Christopher

W. Moore, para que o alcance dos meios alternativos de composio seja ampliado

so necessrias quatro consideraes:

primeiro, o pblico precisa ser mais informado sobre a disponibilidade da

mediao e de sua capacidade para lidar com problemas habituais de

interesse (...). Segundo, mais pesquisas precisam ser produzidas sobre os

formatos, procedimentos, estratgias e tticas da mediao, e os achados

devem ser divulgados. (...) Terceiro, a mediao deve se tornar mais

altamente institucionalizada. (...) Quarto, devem ser desenvolvidos recursos

que promovam o crescimento das organizaes e agncias de mediao

nos setores privados e pblicos26

.

Deve-se reorganizar as funes do Estado e da sociedade, sendo

desenvolvidas parcerias entre o Poder Pblico e a comunidade e s esta

multiplicidade de objetivos pode tornar a justia mais democrtica. Professor Kazuo

Watanabe complementa que a poltica pblica a ser adotada pelo Judicirio deve

estabelecer:

a) obrigatoriedade de implementao da mediao e da conciliao por

todos os tribunais do pas; b) disciplina mnima para a atividade dos

mediadores/conciliadores, como critrios de capacitao, treinamento e

atualizao permanente, com carga horria mnima dos cursos de

capacitao e treinamento; c) confidencialidade, imparcialidade e princpios

ticos no exerccio da funo dos mediadores/conciliadores; d)

remunerao do trabalho dos mediadores/conciliadores; e) estratgias

para gerao da nova mentalidade e da cultura da pacificao,

inclusive com criao pelas faculdades de direito de disciplinas

especficas para capacitao dos futuros profissionais do direito em

meios alternativos de resoluo de conflitos, em especial a mediao e

a conciliao; f) controle Judicirio, ainda que indireto e a distncia, dos

servios extrajudiciais de mediao/conciliao27

.

Em sntese, a cultura da composio, que est sendo implantada no nosso

ordenamento aos poucos, gerar maior coeso social, determinando transformaes

26

MOORE, Christopher W. O processo de mediao estratgias prticas para a resoluo de conflitos, p. 321-322. In: SALES, Llia Maria de Morais. Justia e Mediao de Conflitos. Belo Horizonte: DelRey. 2004,

p. 77. 27


Janeiro: Forense. 2011, p. 06.

24

importantes na organizao da sociedade brasileira, incutindo nas universidades e

consequentemente no corpo discente uma viso dilatada e social, incutindo uma

conscincia de que cabe ao profissional do direito atuar na orientao, pacificao,

preveno e composio amigvel antes de buscar uma soluo contenciosa para

os conflitos.

25

Captulo 3 MEIOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS

Segundo um entendimento tradicional de direito processual, a jurisdio

considerada como uma atividade secundria, sendo definida portanto, como poder

estatal atribudo a uma determinada autoridade para aplicar a norma ao fato

concreto, visando composio de lides em razo da inexistncia dessa resoluo

de controvrsia ter sido alcanada espontaneamente pelas partes. Deste modo,

pode-se afirmar que a forma principal de resoluo de disputas a

composio entre as partes, e a forma alternativa seria a interveno estatal

por meio da jurisdio.

Com a Lei de Arbitragem (n 9.307/96) e com a criao dos Juizados

Especiais houve um progresso para os meios alternativos de soluo de conflito.

Outro dispositivo normativo que incentiva as resolues no contenciosas o artigo

331 do Cdigo de Processo Civil, que determina a designao de audincia

preliminar para a tentativa de conciliao atravs de um contato pessoal entre as

partes. Porm, para muitos a audincia usada como mera formalidade, olvidando o

real objetivo do legislador que induzir de um papel mais ativo do magistrado, alm

do contato entre as partes para que possam colocar os pingos nos is, na

linguagem popular. Esse artigo baseou-se no Modelo de Stuttgart, criado na

Repblica Federal da Alemanha, no qual o juiz assume o comando efetivo do

processo, pesquisando os pontos basais da controvrsia, ordenando a presena das

partes audincia para um contato direto entre elas.

O case management do sistema processual norte-americano, tambm adota

a ideia do juiz ativo na direo do processo, sendo uma atividade processual que

fortalece o controle judicial sobre: identificao das questes relevantes, maior

utilizao pelas partes de meios alternativos de soluo dos conflitos e programao

do tempo necessrio para a concluso adequada de todo o processo28. Assim por

conta do contato frequente entre o juiz e as partes e destas entre si, h uma maior

facilidade para que uma soluo amigvel seja alcanada, e independentemente da

ocorrncia de acordo ou no, as prticas do case management auxiliam o juiz na

28

WATANBE, Kazuo. Mediao e Gerenciamento do Processo. So Paulo: Atlas S.A, 2008, p. 08.

26

supresso dos assuntos prescindveis e o planejamento do processo faz com que o

caminhar para o final seja hbil e sem exagero do custo.

3.1 Aspectos jurdicos e psicolgicos

3.1.1 Movimento de Acesso Justia

A noo de Justia tem vrios sentidos que so mutveis. Tal tema foi

desenvolvido de forma inigualvel por Adriana dos Santos Silva ao afirmar que a

Justia, por ser tema complexo e exaustivo, continua com definio aberta e em

plena evoluo, de tal forma que, quanto mais complexas as relaes interpessoais,

mais modificaes se vo implementando e se incorporando sua noo. Pode-se

observar que o conceito de Justia muda de uma sociedade para outra, moldando-

se s necessidades desta: a sociedade sofre transformaes, assim como a

idia de justia e o acesso a esta29. Como reala Rudolf Von Ihering, as situaes

tpicas da vida de cada povo so peremptrias para o sentimento de justia. Apesar

da polmica que gira em torno do tema, cabe nesta sede ter uma noo bsica de

acesso justia.

Objetivando a satisfao dos jurisdicionados e a pacificao social, podemos

entender que o acesso Justia no apenas o acesso ao Judicirio, pois visa

incluir o jurisdicionado para que possa ter seu conflito solucionado atravs das

formas hetero ou autocompositivas. Assim o acesso Justia busca o

contentamento do usurio e no o simples acesso ao ordenamento jurdico material

aplicado ao caso concreto.

Nos Estados liberais burgueses dos sculos XVIII e XIX, o direito ao acesso

Justia significava o direito formal do indivduo de propor ou contestar uma

29

SILVA, Adriana dos Santos. Acesso justia e arbitragem: um caminho para a crise do Judicirio.

So Paulo: Manole, 2005, p. 82.

27

demanda, todavia tal entendimento evoluiu. Mauro Cappelletti e Bryant Garth

desenvolveram o Projeto Florena, nos anos 70 com apoio da Fundao Ford,

afirmando que a noo de acesso justia tem duas finalidades bsicas no sistema

jurdico: proporcionar acesso igualitrio a todos e produzir resultados individual e

socialmente justos.30

Podemos dividir o movimento de acesso justia em trs perodos. O

primeiro perodo, qual seja o simples acesso ao Poder Judicirio, pode ser

examinado pelo estudo do Prof. Roscoe Pound sobre as causas de insatisfao dos

jurisdicionados com a administrao da justia em 1906, assim como pela

Conferncia Pound em 1976 e pela obra Acesso Justia de Garth e Cappelletti em

1978. Essa primeira fase propiciou um diagnstico dos problemas existentes e

determinou as solues por meio de trs ondas renovatrias que envolviam

basicamente a assistncia judiciria aos pobres, a representao dos interesses

difusos e os mtodos alternativos de resoluo de conflitos.

J o segundo perodo, que o de acesso ao Poder Judicirio com resposta

tempestiva, deu-se pela agitao dos juristas, doutrinadores, magistrados,

socilogos, antroplogos, economistas, psiclogos e cientistas polticos concluindo

que no bastava o ingresso da demanda para que estivesse caracterizado e

efetivado o acesso Justia, sendo cogente a resoluo da demanda pelo Judicirio

em tempo razovel. De fato a segunda fase se caracterizava como um complemento

da primeira.

Quanto ao terceiro e hodierno perodo (acesso a uma soluo efetiva para o

conflito por meio de participao adequada do Estado) pode-se afirmar que a cultura

jurdico-processual brasileira est sendo influenciada pela recente preocupao em

popularizar as tcnicas autocompositivas de soluo de conflitos, iniciada pelo

Conselho Nacional de Justia em 2006 atravs do Movimento pela Conciliao, que

ser abordado mais a frente. Os basais fatores que levaram ao desenvolvimento da

cultura da composio foram a crescente percepo de que o Estado tem

fracassado em sua incumbncia pacificadora, por motivos como sobrecarga dos

tribunais, elevadas despesas com os litgios e excessivo formalismo processual, e o

30

CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Trad. Ellen Gracie Northfleet. Porto

Alegre: Fabris. 1998, p. 08.

28

entendimento de que o escopo do Estado harmonizar a sociedade. Portanto, o

atributo caracterstico da terceira fase a administrao de uma poltica pblica de

soluo de conflitos, priorizando a satisfao do jurisdicionado com o andar e o

resultado do processo. Atualmente a administrao do Poder Judicirio procura

melhor resolver os conflitos de forma que muitas vezes os modos positivados que

conhecemos, e que acabam por serem ineficientes, so afastadas para que os

mtodos interdisciplinares sejam aplicados, atingindo os interesses tutelados e at

mesmo os no manifestados, pacificando a sociedade de forma mais completa.

Com esse novo paradigma foi criada, pelo Conselho Nacional de Justia, a

Resoluo n 125 visando que os tribunais e magistrados assumam um papel de

gerenciamento das disputas. Esse terceiro perodo sugere que o acesso Justia

deve, sob o prisma da autocomposio, estimular, difundir e educar seu usurio a

melhor resolver conflitos por meio de aes comunicativas. Passa-se a compreender

o usurio do Poder Judicirio como no apenas aquele que, por um motivo ou outro,

se encontra em um dos polos de uma relao jurdica processual o usurio do

Poder Judicirio tambm todo e qualquer ser humano que possa aprender a

melhor resolver seus conflitos, por meio de comunicaes eficientes estimuladas

por terceiros, como na mediao, ou diretamente, como na negociao. O

verdadeiro acesso Justia abrange no apenas a preveno e reparao de

direitos, mas a realizao de solues negociadas e o fomento da mobilizao da

sociedade para que possa participar ativamente dos procedimentos de resoluo de

disputas como de seus resultados31.

A coeva Teoria Geral do Processo, encabeada por Ada Pellegrini Grinover

sustenta que a jurisdio possui uma propriedade fundamental chamada de

substitutividade, ou seja, o Estado tem a atribuio de substituir a vontade das

partes presentes na lide e por tal motivo deveria apenas ocupar uma atividade

secundria da resoluo de disputas, estimulando a autocomposio. No entanto, a

31

GENRO, Tarso. Prefcio do Manual de mediao judicial. Braslia: Ministrio da Justia e Programa

das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD, p. 13.

29

atuao do Estado no pode ser completamente substituda sob pena de alterarem-

se significativamente as estruturas de um Estado Democrtico de Direito32.

Constata-se que o Poder Judicirio precisa ser recontextualizado, ou seja, o

Movimento de Acesso Justia tem como desafio redefinir o papel do Poder

Judicirio na sociedade como menos judicatrio e mais harmonizador.

Conforme exemplificado por Andr Gomma de Azevedo em meados do

sculo XIX, a medicina tambm sofreu grande alterao. Nesta poca os mdicos

utilizavam casacos de pele e roupa preta como sinal de distino ao exercerem o

ofcio, porm o mdico hngaro Ignaz Semmelweis, ao perceber que muitos

profissionais saiam das salas de autpsia para as salas de parto do Hospital Geral

de Viena sem qualquer tipo de procedimento higinico (sem trocar de roupa e at

mesmo lavar as mos), concluiu que um material cadavrico era o causador do

alto ndice de mortalidade. Assim sendo props aos mdicos que lavassem as mos

e constatou uma queda de 85% no ndice de mortalidade. Posteriormente ao

retornar Hungria conseguiu convencer seus colegas a utilizarem roupas brancas.

Apesar da reprovao por parte de muitos colegas na ustria, Semmelweis provou

que sua teoria estava correta e que se fazia necessrio complementar as tcnicas

mdicas com atos que a princpio pareceriam sem efeitos mas que no contexto geral

potencializam a prpria Medicina.33

No Direito a insatisfao com o Poder Judicirio antigussima mas os

esforos que esto sendo feitos buscam fortalecer as tcnicas de autocomposio

aumentando consideravelmente os nmeros de satisfao e a prpria justia estar

distinguida pela sua natureza.

32

AZEVEDO, Andr Gomma de. Conciliao e Mediao: Estrutura da Poltica Judiciria Nacional.

Rio de Janeiro: Forense. 2011, p. 20. 33

AZEVEDO, Andr Gomma de. Conciliao e Mediao: Estrutura da Poltica Judiciria Nacional.

Rio de Janeiro: Forense. 2011, p. 24.

30

3.1.2 Justia Conciliativa X Modelo Contencioso

O modelo consensual a nova abordagem dos conflitos que por sua vez

tendncia doutrinria mundial e tambm nos rgos julgadores nacionais, como por

exemplo o Provimento 893 de 2004, do Tribunal de Justia de So Paulo, que em

seu prembulo dispe:

A necessidade de disseminar a cultura da conciliao, que propicia maior

rapidez na pacificao dos conflitos e no apenas na soluo da lide, com

resultados sociais expressivos e reflexos significativos na reduo do

nmero de processo judiciais, podendo ser tentada a qualquer tempo,

conforme dispe o artigo 125, IV, do Cdigo de Processo Civil34

.

Contrrio senso, o modelo tradicional caracteriza-se pelo sistema ganha-

perde, ou seja, ocorre uma oposio de indivduos no qual a resposta derradeira

ser adjudicada a uma das partes por um terceiro alheio ao conflito.

Necessrio se faz transcrever a tabela comparativa de Juan Carlos

Vezzulla35, destacando as diferenas entre as modalidades de soluo dos conflitos:

Contenciosas No-contenciosas

Processo judicial Negociao

Arbitragem Mediao

Conciliao

Caractersticas

As partes enfrentam-se As partes cooperam

O procedimento controlado por terceiros (na arbitragem o controle comea pelas partes e depois pelo rbitro)

As partes controlam o processo

34

Disponvel em: HTTP://www.justica.sp.gov.br/downmed/prov893.doc. In: TARTUCE, Fernanda.

Mediao nos Conflitos Civil. So Paulo: Mtodo, 2008, p.102. 35

VEZZULLA, Juan Carlos. Mediao: teoria e prtica. Guia para utilizadores e profissionais. Lisboa:

Agora Publicaes, 2001, p. 81.

31

Um terceiro decide As partes decidem

Centra-se no passado Trato do presente e do futuro

Trabalha sobre a realidade formal Trabalha sobre a realidade real

No pode ser interrompido (na arbitragem, a partir do compromisso)

Pode ser interrompido

O seu resultado no satisfaz plenamente O acordo satisfaz plenamente

O seu resultado pode no resolver o conflito O acordo resolve o conflito

Fernanda Tartuce identifica que o sistema jurdico se embasa em um princpio

binrio, no qual o paradigma ganhar-perder reduz as possibilidades de se

encontrar um meio termo do conflito36. Entretanto nossa realidade multifacetada e

sobre tal afirmativa leciona Ademir Buitoni que reduzir tudo ao dualismo do

lcito/ilcito, permitido/proibido, inocente/culpado, mutilar as infinitas possibilidades

do comportamento humano. A mente humana tem inmeras possibilidades de

argumentar e avaliar as situaes comportamentais, muito alm do raciocnio binrio

do direito37.

Os prognsticos so positivos de forma que o equilbrio entre contencioso e

consensual, to almejado pelos doutrinadores, juristas e magistrados, se faz cada

vez mais prximo da realidade social do Brasil.

3.1.3 Pacificao Social

Pacificar o principal escopo dos meios alternativos de composio e do

Poder Judicirio, porm pacificar uma tarefa rdua uma vez que envolve aspectos

jurdicos, psicolgicos e sociolgicos do ser humano.

36

TARTUCE, Fernanda. Mediao nos Conflitos Civil. So Paulo: Mtodo, 2008, p.105. 37

BUITONI, Ademir. A iluso do normativismo e a mediao. In: TARTUCE, Fernanda. Mediao nos

Conflitos Civil. So Paulo: Mtodo, 2008, p.105.

32

Desde os primrdios a paz social almejada pelo homem, porquanto se a

Justia produzir a paz e o direito assegurar a tranquilidade38, faz-se necessrio

que as tcnicas sejam empregadas corretamente e que as partes estejam de boa-f.

Ponderam Maria Berenice Dias e Giselle Groeninga que faltam instrumentos

ao Judicirio para lidar com a esfera afetiva e psquica dos amores e desejos e com

a esfera psicossocial dos vnculos desfeitos39.

Para o Poder Judicirio, os meios alternativos desafogam-no podendo assim

ofertar sociedade decises cleres e de qualidade. J para a sociedade h um

incentivo para que haja uma transformao cultural para a cultura do dilogo.

O que conclui que no se deve resolver os conflitos, mas sim incentivar

para que as partes o solucionem sem provocar o Judicirio, por tal motivo os

mecanismos consensuais no devem ser impostos mas sim estimulados como

opo atravs da livre manifestao das partes. Desta maneira as partes ao

solucionarem os conflitos por meio da autocomposio, decidem, seno todas, a

maioria das desavenas entendendo a posio da outra parte. Essa percepo de

que o indivduo pode resolver seus conflitos ocasiona o sentimento de

responsabilidade civil, com isso o exerccio da cidadania e a incluso social so

ampliados, pois a maior participao social incute no homem a necessidade de

debater e questionar seus direitos individuais e coletivos, fortalecendo a

comunicao entre as pessoas, prevenindo novos conflitos e assim a paz se faz

inserida na sociedade.

Fato que a paz social total uma utopia, todavia o incentivo ao alargamento

desse instituto se faz foroso diante do iminente colapso a que est sujeito o

Judicirio Brasileiro.

38

BBLIA SAGRADA, Isaas, 32. 17. 39

DIAS, Maria Berenice; GROENINGA, Giselle. A mediao no confronto entre direitos e deveres. So

Paulo: Revista do Advogado, n. 62, mar-2001, p. 59-63.

33

3.2 Direito Comparado: A Soluo Alternativa dos Conflitos pelo

Mundo

H muito se tem reconhecida a importncia do direito comparado para os

ordenamentos jurdicos das naes. Ren David explana alguns dos benefcios de

se observar como sistemas diversos lidam com temas correlatos:

As vantagens que o direito comparado oferece podem, sucintamente, ser

colocadas em trs planos. O direito comparado til nas investigaes

histricas ou filosficas referentes ao direito; til para conhecer melhor e

aperfeioar o nosso direito nacional; , finalmente, til para compreender os

povos estrangeiros e estabelecer um melhor regime para as relaes da

vida internacional.40

Nicola Picardi, professor da Universidade de Roma explicou que o direito

comparado tem revelado, nos ltimos anos, um perfil comum em todos os pases, no

sentido de reforar e de desenvolver formas de conciliao, principalmente para

garantir uma maior eficincia de todo o aparato judicirio. O que equivale dizer: a

conciliao se apresenta, no mundo contemporneo, como um dos jeitos de

garantir maior fora ao judicirio41.

3.2.1 Argentina42

O movimento iniciou-se com o Poder Judicirio e com o ento Ministro

da Justia, Lon Carlos Arslanian, que criou o Programa Nacional de Mediao.

Este programa implementou mtodos de mediao em vrios setores da sociedade,

como escolas, colgios profissionais, empresas, organizaes no-governamentais,

40

DAVID, Ren. Os grandes sistemas do direito contemporneo. So Paulo: Martins Fontes, 1986, p. 3. 41 SENA, Adriana Goulart. Conciliao e Mediao: Estrutura da Poltica Judiciria Nacional. Rio de Janeiro: Forense. 2011, p. 125. 42

A evoluo apresentada provm da obra de CUNHA, J. S. Fagundes. Da mediao e da arbitragem

endoprocessual. In: SALES, Llia Maia de Morais, Justia e Mediao de Conflitos. Belo Horizonte: DelRey,

2004, p. 109.

34

nos currculos das Universidades e at mesmo no Poder Judicirio. Criou tambm

um corpo de mediadores e uma escola para capacitao.

Em 1995, buscando descongestionar os tribunais, o governo argentino

determinou que a mediao seria obrigatria e prvia s aes judiciais. Com a

aceitao da populao, o governo criou a mediao privada, na qual as parte

elegem um mediador habilitado pelo Ministrio da Justia.

Atualmente a soluo alternativa de conflito est inteiramente difundida pelo

pas por fora da criao de Centros de Mediao que amparam os Tribunais para

que estes resolvam apenas os conflitos que no podem ou no foram objeto de

acordo.

3.2.2 Estados Unidos da Amrica

Na dcada de 60 os alternative dispute resolution mechanisms, ou seja,

procedimentos diversos da deciso de um juiz, no qual um terceiro imparcial presta

sua prpria assistncia na resoluo de uma controvrsia, mediante mtodos como

mediao, arbitragem ou avaliao neutra prvia43, foram precursores dos mtodos

alternativos atuais.

O Tribunal de Multiportas foi criado na dcada de 70/80 pelos norte-

americanos por fora do ADR Movement, ou seja, movimento dos meios

alternativos de soluo dos conflitos, e trata-se de uma organizao judiciria em

que o Poder Judicirio atua como centro de resoluo das disputas, disponibilizando

vrios procedimentos, que sero levados em considerao, juntamente com as

caractersticas do conflito e das pessoas, no momento da escolha do meio

adequado.

43

GOLDBERG, Stephen B.; SANDER, Frank E. A.; ROGERS, Nancy H. Dispute resolution. Boston:

Little, Brown e Company, 1992. In: LUCHIARI, Valeria Ferioli Lagrasta. Conciliao e Mediao: Estrutura

da Poltica Judiciria Nacional. Rio de Janeiro: Forense. 2011, p. 241.

35

Basicamente, o processo judicial, que um sistema de porta nica,

substitudo por um sistema com diversos procedimentos, incluindo o processo

judicial, organizado pelo Estado e composto de pessoas treinadas para melhor

direcionar as partes. Os conflitantes, ao procurarem o Judicirio, so obrigados a

passar por uma triagem antes de iniciarem qualquer procedimento, e nesta triagem

os servidores treinados iro apresentar s partes o meio mais adequado de soluo

do respectivo conflito. Aps tal procedimento, o juiz assume um papel de

managerial judge, ou seja, gestor do conflito.

Os Estados Unidos j incorporaram nos currculos bsicos das Universidade,

disciplinas que abrangem tcnicas e estratgias de mediao dos conflitos. O

Program On Negociation (PON) um exemplo disso, tendo sido criado na

Universidade de Harvard, em 1983 para promover um projeto de pesquisa que

desenvolve cursos, seminrios, conferncias, alm da publicao de livros e artigos

sobre perspectivas comercial, governamental, psicolgica, econmica,

antropolgica, educacional e jurdica.

Nos Estados Unidos existe a mediao judicial, realizada dentro do processo

judicial nas Cortes Americanas, e a extrajudicial, realizada nos centros

especializados em mediao. Existe a mediao comunitria, datada de 1970, que

nasceu nas comunidades para aprimorar o ordenamento vigente. Este tipo de

mediao caracteriza-se principalmente por utilizar mediadores voluntrios, por ser

patrocinada por entidades privadas sem fins lucrativos ou organizaes pblicas sob

direo do Governo americano, assim como pela participao de mediadores que

representam e conhecem as necessidades da comunidade.

A mediao comunitria comeou a ser ensinada nas escolas de Nova

Iorque, como uma forma de prevenir e conter a violncia juvenil e se expandiu

atravs de organizaes como Educadores para Responsabilidade Social e a

Associao Nacional para a Mediao no Ensino44. Melinda Smith, na Carolina do

Norte, explica que os alunos suspensos nas escolas por porte de arma participam

44

JONES, Tricia; BODTKER, Andrea. Diretrizes para programas bem-sucedidos de mediao de pares.

In: SALES, Llia Maia de Morais, Justia e Mediao de Conflitos. Belo Horizonte: DelRey, 2004, p. 34.

36

de um curso de resoluo de conflitos como condio para reingresso na escola45.

A mediao feita pelos prprios alunos que so incentivados a resolver seus

conflitos atravs da comunicao, aperfeioando assim os relacionamentos.

Em meados de 2001, firmou-se a Uniform Mediation Act, isto , um

documento que regulamenta de maneira nica a mediao dos conflitos em todo o

territrio nacional. Com essa uniformizao ocorrer uma melhora na percepo dos

meios alternativos de soluo de conflitos, favorecendo a confiana das partes

quanto legislao aplicada nos diversos estados da federao, tornando o instituto

mais simples.

A ideia do juiz ativo na conduo do processo a base do case management,

instituto este responsvel por imprimir maior celeridade aos processos e

principalmente a utilizao dos meios alternativos de soluo dos conflitos.

Case management, que pelo seu procedimento torna frequente o contato

entre as partes, fortalece as relaes interpessoais favorecendo os acordos, mas

mesmo que estes no ocorram, as tcnicas do case management possibilitam ao

juiz eliminar questes impertinentes fazendo com que o processo caminhe para o

seu fim de forma eficiente e sem exagero no custo.

O sistema norte-americano apesar de suas peculiaridades, como o jri de

causas cveis e a diferena na colheita das provas, que facilitam a aceitao dos

meios alternativos vem apresentando ndices espantosos de processo que so

solucionados antes do julgamento final.

3.2.3 Frana

Jean-Franois Six explicou que em fevereiro de 1995, foi enviada pelo

primeiro-ministro M. Balladur aos ministros e prefeitos uma deliberao de que a

45

SMITH, Melinda. Resoluo de conflitos para crianas, jovens, famlias. In: SALES, Llia Maia de

Morais, Justia e Mediao de Conflitos. Belo Horizonte: DelRey, 2004, p. 34.

37

mediao deve ser desenvolvida pelos servios pblicos, aquilatando assim a

relao entre os servios pblicos e os cidados.

No direito francs a mediao no pode abranger a ordem pblica de

direes, ou seja, no possvel que seja feita uma mediao para contornar ou

modificar as regras obrigatrias do casamento ou do divrcio, por exemplo46.

Existem basicamente dois tipos de mediao a institucional e a cidad. Na

primeira os mediadores escolhido livremente pelas instituies ou juzes, j a

segunda so ordenadas pela prpria sociedade, ou seja, os mediadores aparecem

dentro dos grupos sociais e so requeridos, pois possuem o dom de mediar e

adquiriram, portanto, a confiana dos cidados.

Referente remunerao do mediador, o juiz quem fixa a quantia que ser

decidida livremente e paga por cada parte. Cabe ressaltar que os mediadores e

conciliadores no podem evocar diante do juiz as declaraes prestadas pelas

partes durante a audincia, podendo, contudo informar ao juiz o que foi ou no

acordado.

Jos Lus Bolzan de Morais47 dispe que o desenvolvimento clere das

metrpoles provocou o surgimento de periferias e de zonas urbanas onde as

populaes vivem em situao de marginalidade e se encontram incapacitadas de

regular a vida em sociedade. Com isso houve a criao da Cmara de Justia e

Direito, que nada mais do que um meio de semear a pacificao social conforme a

zona geogrfica, levando em considerao fatores econmicos, sociais, urbanos e

com grande taxa de delinquncia.

46

https://e-justice.europa.eu/content_mediation_in_member_states-64-pt.do. Acesso em 24/01/2012. 47

MORAIS, Jos Lus Bolzan de. Mediao e arbitragem alternativas jurisdio. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1999, p. 274.

38

3.2.4 Espanha

O Conselho da Europa foi a primeira organizao poltica europeia aps a

Segunda Guerra Mundial que tem como objetivo a proteo e o fortalecimento da

democracia pluralista e dos direitos humanos. Com isso o Conselho aprovou uma

Recomendao (n 1/2008) que auxiliou na difuso dos meios consensuais de

soluo dos conflitos.

Na Espanha a mediao de conflitos no to difundida, sendo comum a

mediao familiar que por sua vez regulada pelo Cdigo de Famlia da Catalunha.

Este Cdigo determina que a autoridade judicial pode encaminhar as partes para um

mediador ou uma entidade mediadora conforme o caso.

Como no existe regulamentao especfica da matria, o Ministrio da

Justia espanhol trabalha atualmente na adaptao da Directiva 2008/52/CE relativa

mediao, proporcionando assim um quadro jurdico que permitir ligar os meios

alternativos de composio ao direito processual espanhol e assim regulamentar o

Estatuto dos Mediadores.48

A mediao tambm muito comum com questes trabalhistas, tendo uma

peculiaridade que se assemelha muito ao nosso ordenamento, qual seja o fato de

que em certos casos, obrigatrio o recurso mediao antes de recorrer aos

tribunais.

Os acordos apenas podem versar sobre direitos privados dispositivos, ou

seja, patrimoniais disponveis, e na esfera pblica os assuntos sero penso

alimentcia, casais que constituram ou no matrimnio, sendo excludos os conflitos

referentes aos direitos sucessrios e s empresas familiares.

O processo de mediao inicia-se com uma reunio e nesta o mediador

explana sobre o procedimento, as regras, o alcance, os direitos das partes, tendo

durao de no mximo de trs meses podendo ser prorrogado tal prazo, mediante

solicitao das partes e do mediador.

48

https://e-justice.europa.eu/content_mediation_in_member_states-64-pt.do. Acesso em 24/01/2012.

39

A mediao pblica est diretamente ligada Lei de Mediao Familiar de

Catalunha que determina gratuidade da mediao assim como estabelece que o

mediador poder ser um advogado, psiclogo, assistente social ou pedagogo, tendo

como funo propiciar o acordo voluntrio e equnime, atravs da comunicao,

cuidando para que as prprias partes decidam sobre o acordo. Sendo de extrema

importncia que o mediador atente para sinais de violncia domstica, fsica ou

psquica.

Foram criados tambm os Centros de Mediao Familiar, os quais fomentam

a mediao no mbito familiar buscando as melhores tcnicas de soluo dos

conflitos.

3.2.5 sia

A tradio milenar de Japo e China abrange tambm a mediao dos

conflitos e esta tradio provm da figura do shuo-full, ou seja, persuadir pelo

dilogo.

O pensador e filsofo chins Confcio sublinhava uma moralidade pessoal e

governamental, assim como os procedimentos corretos nas relaes sociais, a

justia e a sinceridade. Dentre outras doutrinas chinesas, o legalismo, que

influenciou Confcio, se destaca por ser uma viso pragmtica da filosofia poltica,

tendo como princpio essencial a Jurisprudncia.

Para Confcio o homem sbio consegue resolver suas diferenas de maneira

amigvel. A necessidade de se lanar mo dos recursos judiciais significa, entre

outras coisas, que as partes so despojadas de sensatez e, portanto, pessoas

inferiores.

40

3.2.6 Alemanha

O Poder Legislativo Alemo, aps inmeras reformas no Cdigo de Processo

Civil, criou uma audincia extrajudicial ao incio do procedimento ordinrio,

modificando assim a sistematizao dos processos judiciais. O legislador buscou

introduzir medidas que diminussem o espao de tempo entre o incio da demanda e

a sentena definitiva.

Com isso, o Modelo de Stuttgart de Fritz Baur, em 1967, com grande xito na

Repblica Federal da Alemanha, tm como caracterstica fundamental o estado

quimicamente puro49 da utilizao dos princpios da oralidade e da imediaticidade.

Nesse modelo, o juiz tem o controle do processo, devendo se informar quanto aos

pontos principais do conflito, ordenando o comparecimento pessoal das partes, para

que haja, assim, contato direto entre elas e o juiz.

Em 2001 houve uma reforma no cdigo processual civil alemo no qual

inseriu-se a audincia Gteverhandlung50, que significa boa negociao, tornando-

a obrigatria em todos os casos cveis de primeira instncia. Basicamente a

Gteverhandlung uma audincia extrajudicial, conduzida por um juiz togado, na

qual se houver um acordo nascer um ttulo executivo judicial dotado de

exigibilidade, porm se infrutfera tal audincia, converte-se o procedimento

extrajudicial em judicial. Neste segundo procedimento o juiz diverso, pois o que

fora discutido na Gteverhandlung no poder ser utilizado como prova na instruo

do processo, evitando assim que as partes deixem de expor suas opinies.

A repercusso das reformas processuais alems influenciou e muito o

ordenamento ptrio, de tal forma que o artigo 331 do Cdigo de Processo Civil

Brasileiro, determina a realizao de uma audincia preliminar para tentativa de

conciliao e se esta no tiver sucesso o juiz fixar os pontos controvertidos.

Todavia, poucos notam que o real objetivo do legislador o de induo de papel

49

WATANABE, Kazuo. Mediao e Gerenciamento do Processo. So Paulo: Atlas S.A, 2008, p. 08. 50

WEGEN, Gerhard; GACK, Christine. Mediation in pending civil proceedings in germany: practical

experiences to strengthen mediatory elements in pending court proceedings. IBA Mediation Committee

Newsletter, 2006, p. 8-10.

41

mais ativo do juiz na conduo dos processos e para o efetivo cumprimento do

princpio da imediaticidade, que uma das bases do processo oral adotado pelo

nosso legislador processual51.

3.2.7 Portugal

J no sculo XV surgiram os avindores ou concertadores, que tinham a

misso de restabelecer a paz e a harmonia entre os cidados conflitantes. Em 1555,

foi implementado o Juiz de Vintena, que era escolhido pela comunidade dentre os

homens bons, nomeado pela Cmara Municipal e exercia suas funes nas aldeias

tendo poderes para decidir todas as questes, de forma verbal, utilizando os usos e

costumes.

Atualmente em Portugal existe o Gabinete para a Resoluo Alternativa de

Litgios, ou seja, um organismo governamental responsvel pela regularizao dos

meios alternativos de resoluo dos conflitos. Esse Gabinete possui uma lista de

mediadores, e se for decidido pela mediao pblica, o mediador responsvel

escolhido automaticamente dentre os pertencentes lista.

No existe um cdigo deontolgico nacional para mediadores, todavia

existem orientaes que abrangem a forma de conduo das sesses, os mtodos

utilizados para obter a comunicao e os termos em que os mediadores podem

propor os acordos. Apesar da ausncia de um cdigo, existe um comit que

supervisiona a atuao dos mediadores.

Em 2009, teve incio a implantao de um projeto denominado Centro de

Arbitragem e Mediao em Linha, o qual inclui uma plataforma eletrnica para

facilitar a mediao e a arbitragem em linha nos conflitos de comrcio

internacional52.

51

WATANABE, Kazuo. Mediao e Gerenciamento do Processo. So Paulo: Atlas S.A, 2008, p. 07. 52


42

3.2.8 Grcia

A utilizao dos meios alternativos na Grcia limitado, tendo funcionado

apenas como pr-requisito processual do julgamento das aes nos tribunais.

Uma peculiaridade est presente no Cdigo de Falncias grego, o qual

determina que aps a apresentao de um requerimento perante o Tribunal de

Falncias, poder ser nomeado um mediador que tem como funo obter um acordo

entre o devedor e a maioria dos credores, com vista a assegurar a sobrevivncia da

empresa devedora atravs de todos os meios adequados53.

3.2.9 Inglaterra54

O Ministrio da Justia ingls o responsvel pela poltica de mediao,

devendo portanto garantir a qualidade da mediao. Para isso existe o Conselho de

Mediao Civil que nada mais do que uma organizao que representa os

prestadores de servio de mediao civil e comercial. Existe tambm o Conselho de

Mediao Familiar que busca harmonizar as normas referentes ao direito de famlia

ingls.

A mediao civil no nem regulamentada em lei nem um pr-requisito

processual, contudo as normas do processo civil ingls incluem um cdigo de

conduta processual, no qual os tribunais devem tratar os processos com diligncia e

equidade, de tal forma que para alcanar tal objetivo devem incentivar as partes a

recorrerem aos meios alternativos de soluo.

No caso da Inglaterra, o juiz poder levar em conta os esforos feitos pelas

partes durante a mediao, de forma que se a parte vencedora tiver anteriormente

53

https://e-justice.europa.eu/content_mediation_in_member_states-64-pt.do. Acesso em 24/01/2012. 54


43

recusado uma oferta razovel, o magistrado poder decidir que o vencido no pague

as custas ao vencedor.

Por fim vale frisar que no existe uma instituio nacional para a formao

dos mediadores, sendo provenientes dos setores privados, portanto no existe um

cdigo especfico regulador de conduta, utilizando-se como referncia apenas o

Cdigo de Conduta da Unio Europia.

3.2.10 Itlia

Os juzes de paz e os juzes leigos eram considerados membros de uma

justia menor, sendo esta a primeira dos trs nveis em que se dividiam os rgos

jurisdicionados de primeira instncia.

Esse primeiro nvel era encarregado de pequenas causas, j os demais

eram o pretor, relacionado ao juiz de carreira que decidia monocraticamente alguns

tipos de litgio, e os tribunais compostos por juzes de carreira, que decidiam de

forma colegiada.

Todavia, em 1998 com o Decreto Legislativo n 51, a figura do pretor foi

suprimido e a competncia foi dividida entre os juzes de paz e os tribunais, de forma

que os juzes de carreira decidem em composio monocrtica em matrias pr-

fixadas, e de forma colegiada nas demais, sendo esta segunda uma competncia

residual.

3.2.11 Brasil

No Brasil Imprio, por fora do sistema lusitano, existiam os avindores e

concertadores que solucionavam os conflitos de menor complexidade.

44

A primeira Constituio brasileira, de 1824, em seu artigo 161 estabeleceu a

obrigatoriedade de o autor provar, em determinados conflitos, que tentou a soluo

pelo servio de conciliao antes de pleitear ao junto ao Tribunal.

Art 161. Sem se fazer constar que se tem intentado o meio de reconciliao, no se

comear processo algum.

Existia tambm os juzes de paz que eram eleitos pelos vereadores

municipais e tinham funo conciliatria, conforme a Lei Orgnica das Justias de

Paz de 1827. Em seu artigo 5 a lei dispunha:

Compete ao Juiz de Paz: I Conciliar as partes que pretendem demandar, por todos

os meios pacficos que estiverem ao seu alcance, mandando lavrar termo do resultado, que

assinar com as partes e o escrivo.

O instituto da conciliao propriamente dito foi previsto apenas no artigo 1,

1 do Regulamento de 1842. O Regulamento do Processo Comercial, de 1850,

contemplou o instituto de maneira que nenhuma causa comercial poderia ser

ajuizada sem prvia tentativa de conciliao.

Com a 2 Reforma Judiciria, regulada pela Lei n 2033 de 1871, contemplou

a conciliao no mbito penal.

Por fim o Decreto n 359 de 1890, editado por Marechal Deodoro da Fonseca,

aboliu a conciliao como formalidade preliminar ou essencial para que as aes

cveis e comerciais fossem intentadas.

Atualmente, em face da crise do Judicirio, foram resgatados os meios

alternativos de resoluo de conflito a comear pelos Juizados Especiais, com os

quais se buscou um auxlio para a expanso da litigiosidade, visando principalmente

modificar a mentalidade dos litigantes e dos profissionais do Direito.

45

3.3 Meios de resoluo alternativa de conflito nos diferentes ramos do

Direito.

Os meios alternativos de soluo dos conflitos podem ser utilizados como

alternativa para quase todo tipo de conflito nos diversos ramos do Direito.

3.3.1 Direito Pblico

No mbito do Direito Pblico existe o princpio da indisponibilidade do

interesse pblico, segundo o qual o representante do Poder Pblico em juzo s

pode transigir, ou seja, dispor livremente do interesse pblico, nos casos previstos

em lei. Esse princpio faz com que a Administrao Pblica, principalmente no papel

de devedora, espere at o trnsito em julgado da deciso para pagar o valor fixado

pelo Juzo.

A resoluo alternativa, por fora do princpio supracitado, tornou-se uma

barreira quase intransponvel para a Administrao Pblica, mesmo em casos em

que esta pudesse ser beneficiada.

O surgimento dos Juizados Pblicos Federais, fez com que esse pensamento

rgido fosse reanalisado. Um exemplo disto so os litgios relativos ao Sistema

Financeiro da Habitao que envolvam a Caixa Econmica Federal. Em 2001, a

CEF cedeu Empresa Gestora de Ativos, a maioria dos contratos referentes ao

Sistema Financeiro de Habitao celebrados nos anos de 1980 e 1990, que

passaram por vrios planos econmicos e consequentemente com elevadas

distores financeiras e alto grau de inadimplemento. Nesses casos as sentenas

definitivas, do ponto de vista da jurisdio, no solucionam os conflitos, pois ou

mantm o contrato em relao aos reajustamentos do saldo devedor e prestaes,

ou promovem alguma adequao que no suficiente para que o adimplemento

46

seja estimulado. Enfim, a jurisdio formal no d conta do conflito, sendo

necessria outra via.

Assim, com o sucesso dos movimentos de conciliao, o Tribunal Regional

Federal da 4 Regio, implementou em 2003 o PROJECON. Ivete Rossoni

descreveu que o PROJECON uma

(...)iniciativa pioneira com o objetivo de realizar, em nvel de 2 grau, a

composio em processos envolvendo o SFH. (...) Nesta primeira

oportunidade foram efetivadas centenas de audincias com um ndice

indito de acordos. O xito da primeira etapa do processo foi decisivo para

a implementao da segunda fase, ainda na gesto do Tribunal, binio

2003/2005. Em novembro de 2003, trs juzes federais realizaram na sede

do Tribunal diversas audincias, em processo do SFH, alcanando o acordo

de 68% dos casos. Implantado o PROJECON no TRF, foram firmados,

entre abril e dezembro de 2004, 765 acordos, obtendo-se 79% de xito nas

audincias, que foram realizadas nas trs capitais da 4 Regio e em

algumas subsees do interior. Ao final deste perodo, a EMGEA, empresa

pblica criada pela Unio para gerir ativos considerados de difcil realizao,

recuperou crditos na ordem de R$ 20.569.844,3555

.

Posteriormente, os Tribunais Federais da 1, 2, 3 e 5 Regies implantaram

o mesmo sistema.

Outras matrias de direito pblico tambm so objeto do movimento de

soluo alternativa, como as desapropriaes, que no TRF4 ganharam espao aps

convnio firmado com o Departamento Nacional de Infraestrutura de Transportes

(DNIT) chegando a 100% de acordos em algumas rodadas de audincias

conciliatrias.

Destarte, importante salientar que a Justia Federal e o Poder Pblico

promoveram uma releitura do princpio da indisponibilidade do interesse pblico, de

forma que as solues alternativas tm avanado para matrias que no se

imaginava, como a execuo fiscal e a desapropriao56.

55

http://www.ibrajus.org.br/revista/artigo.asp?idArtigo=14. In: CALMON, Eliana. Conciliao e

Mediao: Estrutura da Poltica Judiciria Nacional. Rio de Janeiro: Forense. 2011, p. 109. 56

CALMON, Eliana. Conciliao e Mediao: Estrutura da Poltica Judiciria Nacional. Rio de

Janeiro: Forense. 2011, p.114.

47

3.3.2 Direito de Famlia

O direito de famlia considerado o mais humano dos ramos jurdicos, uma

vez que abrange valores personalssimos visando dar segurana e proteo

pessoa. Por fora desses valores o direito de famlia o ramo do direito que melhor

reflete as vantagens dos acordos.

As famlias tm suas prprias leis, e quando diante de situaes conflituosas

acabam fazendo justia com as prprias mos. Isso se d, pois os conflitos

familiares envolvem situaes legais e emocionais, e querendo ou no os

relacionamentos que decorrem do instituto da famlia precisam perdurar. Maria de

Nazareth Serpa define bem tal situao:

Numa famlia onde existem filhos, os cnjuges transformam-se em

parentes, at muito alm do que a morte os separe. Mesmo que se

separem, tero netos em comum, bisnetos e assim por diante. Existiro

sempre discusses sobre questes que envolvem ex-cnjuges, sejam

decises de ltima vontade dos pais, uso comum de propriedade de

herana, entre irmos, ou a disposio de um negcio de famlia. Ser

sempre difcil evitar encontros, mesmo que seja em casamento ou

funerais.57

.

Destarte, o perde-ganha que ocorre comumente nos litgios levados aos

tribunais causa a runa da famlia que j est se desfazendo, e os mtodos

alternativos de soluo dos conflitos aparecem, em sentido amplo, como o mtodo

mais adequado e eficiente para obter-se solues mais duradouras.

O Direito de Famlia o ramo do Direito que mais evidencia a necessidade da

interdisciplinaridade para que as situaes conflituosas sejam entendidas para ento

serem resolvidas. As outras matrias cogentes deste ramo do Direito so:

psicanlise, psicologia, assistncia social e sociologia.58 Em face da existncia de

tantos elementos emocionais, exigido que os operadores do direito tenham uma

a instituição da conciliação e o poder judiciário

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