Juliana Furtado Costa AraujoDoutora em Direito Tributário pela PUC/SP

Procuradora da Fazenda Nacional

Quando responsabilizar

solidariamente sociedades

empresárias componentes de

um mesmo grupo econômico?

- Previsão legal – art. 124, II do CTN

- Interesse comum – art. 124, I doCTN

- Desconsideração dapersonalidade jurídica – art. 50 doCC

Art. 30. A arrecadação e o recolhimento dascontribuições ou de outras importânciasdevidas à Seguridade Social obedecem àsseguintes normas:

IX - as empresas que integram grupoeconômico de qualquer naturezarespondem entre si, solidariamente, pelasobrigações decorrentes desta Lei.

4

3. O Tribunal de origem declarou que "é fatoincontroverso nos autos que as três embargantescompartilham instalações, funcionários e veículos.Além disso, a fiscalização previdenciária relatoudiversos negócios entre as empresas comoempréstimos sem o pagamento de juros e cessãogratuita de bens, que denotam que elas fazem partede um mesmo grupo econômico. O sócio-gerente daSimóveis, Sr. Écio Sebastião Back tem um procuraçãoque o autoriza a praticar atos de gerência emrelaçãàs o outras empresas, sendo irmão do sócio-gerente delas. Ou seja, no plano fático não háseparação entre as empresas, o que comprova aexistência de um grupo econômico e justifica oreconhecimento da solidariedade entre asexecutadas/embargantes" (grifei).

5

4. Incide a regra do art. 124, inc. II, do CTNc/c art. 30, inc. IX, da Lei n. 8.212/91, noscasos em que configurada, no plano fático, aexistência de grupo econômico entreempresas formalmente distintas mas queatuam sob comando único e compartilhandofuncionários, justificando a responsabilidadesolidária das recorrentes pelo pagamento dascontribuições previdenciárias incidentessobre a remuneração dos trabalhadores aserviço de todas elas indistintamente.

6

Art. 124. São solidariamente obrigadas:

I - as pessoas que tenham interesse comum nasituação que constitua o fato gerador daobrigação principal;

II - as pessoas expressamente designadas porlei.

7

Art. 124, I do CTN - critérios paraestabelecer vínculo de solidariedade: (i) interesse comum na situação queconstitua o FJT Interesse comum:Ausência de interesses jurídicoscontrapostos

Titulares dos interesses estão nomesmo polo da RJ

8

Interesse econômico – focado

nas consequências

provenientes da realização do

fato jurídico tributário.

Interesse jurídico - quando as

pessoas realizam

conjuntamente o fato gerador

PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL. ISS.EXECUÇÃO FISCAL. LEGITIMIDADE PASSIVA. EMPRESAS DOMESMO GRUPO ECONÔMICO.SOLIDARIEDADE.INEXISTÊNCIA. VIOLAÇÃO DO ART. 535 DO CPC.INOCORRÊNCIA.

7. Conquanto a expressão "interesse comum" - encarteum conceito indeterminado, é mister proceder-se a umainterpretação sistemática das normas tributárias, de modoa alcançar a ratio essendi do referido dispositivo legal.Nesse diapasão, tem-se que o interesse comum nasituação que constitua o fato gerador da obrigaçãoprincipal implica que as pessoas solidariamente obrigadassejam sujeitos da relação jurídica que deu azo à ocorrênciado fato imponível. Isto porque feriria a lógica jurídico-tributária a integração, no pólo passivo da relação jurídica,de alguém que não tenha tido qualquer participação naocorrência do fato gerador da obrigação.

10

8. Segundo doutrina abalizada, in verbis: "... o interesse comum dosparticipantes no acontecimento factual não representa um dadosatisfatório para a definição do vínculo da solidariedade. Em nenhumadessas circunstâncias cogitou o legislador desse elo que aproxima osparticipantes do fato, o que ratifica a precariedade do método preconizadopelo inc. I do art 124 do Código. Vale sim, para situações em que não hajabilateralidade no seio do fato tributado, como, por exemplo, na incidênciado IPTU, em que duas ou mais pessoas são proprietárias do mesmoimóvel. Tratando-se, porém, de ocorrências em que o fato seconsubstancie pela presença de pessoas em posições contrapostas, comobjetivos antagônicos, a solidariedade vai instalar-se entre sujeitos queestiveram no mesmo pólo da relação, se e somente se for esse o ladoescolhido pela lei para receber o impacto jurídico da exação. É o que se dáno imposto de transmissão de imóveis, quando dois ou mais são oscompradores; no ICMS, sempre que dois ou mais forem os comerciantesvendedores; no ISS, toda vez que dois ou mais sujeitos prestarem umúnico serviço ao mesmo tomador." (Paulo de Barros Carvalho, in Curso deDireito Tributário, Ed. Saraiva, 8ª ed., 1996, p. 220)

11

9. Destarte, a situação que evidencia a solidariedade, quantoao ISS, é a existência de duas ou mais pessoas na condição deprestadoras de apenas um único serviço para o mesmotomador, integrando, desse modo, o pólo passivo da relação.Forçoso concluir, portanto, que o interesse qualificado pelalei não há de ser o interesse econômico no resultado ou noproveito da situação que constitui o fato gerador daobrigação principal, mas o interesse jurídico, vinculado àatuação comum ou conjunta da situação que constitui o fatoimponível.

(REsp 884845/SC, Rel. Ministro LUIZ FUX,PRIMEIRA TURMA, julgado em 05/02/2009,DJe 18/02/2009)

12

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA NO RECURSO ESPECIAL.TRIBUTÁRIO. ISS. EXECUÇÃO FISCAL. PESSOAS JURÍDICAS QUEPERTENCEM AO MESMO GRUPO ECONÔMICO. CIRCUNSTÂNCIA QUE, PORSI SÓ, NÃO ENSEJA SOLIDARIEDADE PASSIVA.

1. O entendimento prevalente no âmbito das Turmas que integram aPrimeira Seção desta Corte é no sentido de que o fato de haver pessoasjurídicas que pertençam ao mesmo grupo econômico, por si só, nãoenseja a responsabilidade solidária, na forma prevista no art. 124 doCTN. Ressalte-se que a solidariedade não se presume (art. 265 doCC/2002), sobretudo em sede de direito tributário.

Precedentes: EREsp 834044 / RS, Primeira Seção, Rel. Min. MauroCampbell Marques, julgado em 8.9.2010; REsp 1.079.203/SC, 2ª Turma,Rel. Min. Eliana Calmon, DJe de 2.4.2009; REsp 1.001.450/RS, 2ª Turma,Rel. Min. Castro Meira, DJe de 27.3.2008; AgRg no Ag 1.055.860/RS, 1ªTurma, Rel. Min. Denise Arruda, DJe de 26.3.2009. 2. Embargos dedivergência não providos.

(STJ - EREsp: 859616 RS 2008/0095553-6, Relator: Ministro MAUROCAMPBELL MARQUES, Data de Julgamento: 09/02/2011, S1 - PRIMEIRASEÇÃO, Data de Publicação: DJe 18/02/2011)

“A responsabilidade tributária solidária de que cuida o inciso I é um dostemas onde grassa a maior confusão. Basta a interdependência entre asempresas, caracterizada pela composição do capital ou pela identidadede pessoas que compõem as sociedades para concluir-se pelaresponsabilidade tributária solidária. Isso é um grande equívoco.

Na responsabilidade solidária de que cuida o art. 124, I do CTN, nãobasta o fato de as empresas pertencerem ao mesmo grupo econômico, oque por si só, não tem o condão de provocar a solidariedade nopagamento de tributo devido por uma das empresas. Para que issoocorra é indispensável a configuração do interesse comum na situaçãoconstitutiva do fato gerador da obrigação principal.

Ensina Carlos Jorge Sampaio Costa: '.... a solidariedade dos membros deum mesmo grupo econômico está condicionada a que fiquedevidamente comprovado: a) o interesse imediato e comum de seusmembros nos resultados decorrentes do fato gerador; e/ou b) fraude ouconluio entre os componentes do grupo”.

AgRg no Ag 1.055.860/RS, 1ª Turma, Rel. Min. Denise Arruda, DJe de26.3.2009

14

Quando pode ocorrer?

Na hipótese de desvirtuamento da função daPessoa Jurídica

Há a quebra do regime jurídico a que aPessoa Jurídica se submete

Há a prática de atos antijurídicos de formaabusiva

Consequência:

Responsabilidade dos sócios que a compõem

Natureza jurídica

A Pessoa Jurídica continua existindo

Mitiga-se apenas alguns aspectos dapersonalidade jurídica:

1. Autonomia patrimonial

2. Limitação da responsabilidade dos sócios

Pessoa Jurídica é considerada ineficaz paradeterminado caso concreto, continuandoválida a sociedade para o exercício deatividades lícitas.

Código

Civil

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídica,

caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela

confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a

requerimento da parte, ou do Ministério Público

quando lhe couber intervir no processo, que os

efeitos de certas e determinadas relações de

obrigações sejam estendidos aos bens particulares

dos administradores ou sócios da pessoa jurídica.

Pelo CC não há dissolução da sociedade

Há suspensão transitória da autonomia dapessoa jurídica

Há abuso de personalidade comprovado pelaconfusão patrimonial ou desvio de finalidade.

A fraude está implicitamente considerada nodesvio de finalidade, na confusão patrimoniale no abuso de personalidade.

CONFUSÃO PATRIMONIAL

• impossibilidade de fixação

do limite entre os patrimônios

das pessoas jurídicas/PJ e

sócios e acionistas, tamanha a

mistura (confusão) que se

estabelece entre ambos.

DESVIO DE FINALIDADE

•ocorrências lesivas a

terceiros, mediante a

utilização da pessoa jurídica

para fins diversos dos

previstos no ato constitutivo,

e dos quais se infira a

deliberada aplicação da

sociedade em finalidade

irregular e danosa

19

AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXECUÇÃO FISCAL - INCLUSÃO DEEMPRESA NO PÓLO PASSIVO.

1. A jurisprudência do E. STJ é firme no sentido de que o simplesfato de duas empresas pertencerem ao mesmo grupo econômiconão caracteriza a solidariedade passiva em execução fiscal.

2. No entanto, é possível o redirecionamento da execução fiscala fim de evitar a fraude, na hipótese de haver fortes indícios deexistência de grupo econômico e de confusão patrimonial dasempresas integrantes, somada ao inadimplemento dos tributosdevidos e aparente dissolução irregular da empresa executada.

3. Presença de indícios suficientes a permitir o redirecionamentoda execução.

(TRF 3ª Região, QUARTA TURMA, AI 0033353-60.2010.4.03.0000, Rel. DESEMBARGADORA FEDERAL MARLIFERREIRA, julgado em 14/04/2011, e-DJF3 Judicial 1DATA:13/05/2011 PÁGINA: 725).

Art. 133 a 137 CPC 2015

É um incidente que suspende o processoprincipal

Instaurado pela parte ou MP

Observará os pressupostos previstos em lei

Aplica-se à hipótese de desconsideração inversa da personalidade jurídica.

É cabível em todas as fases do processo deconhecimento, no cumprimento de sentençae na execução fundada em título executivoextrajudicial.

É dispensado quando a desconsideração dapersonalidade jurídica for requerida napetição inicial, hipótese em que será citado osócio ou a pessoa jurídica.

Citação do sócio ou da pessoa jurídica paramanifestação e requerimento de provas noprazo de 15 dias

Incidente é resolvido por decisãointerlocutória.

OBRIGADA!

julianafcosta@terra.com.br