o direito à privacidade frente aos avanços tecnológicos na sociedade da informação

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O direito à privacidade frente aos avanços tecnológicos na sociedade da informação Alexandre Pires Vieira e Cláudio Ralves O direito à privacidade é relativizado na Sociedade da Informação sob o prisma do panóptico tecnológico de Foucault. Nossa legislação se enriquece com o Marco Civil, porém com a privacidade relativizada resta-nos apenas preservar a intimidade. RESUMO: O direito à privacidade é um princípio constitucional e está intrinsecamente ligado com o direito da personalidade da pessoa humana, e a violação deste princípio implica na interferência direta das relações pessoais e de intimidade, desvirtuando a própria maneira de pensar e agir, causando inibição à criatividade e obstrução a comunicação com a sociedade. Devido ao avanço tecnológico, as pessoas tendem a se habituar com as facilidades das compras online e das redes sociais, fornecendo assim informações pessoais através de redes que interligam os banco de dados, relativizando o direito à privacidade e outros inerentes a ele. Palavras chave: privacidade, tecnologia, sociedade da informação. INTRODUÇÃO Na sociedade da informação a privacidade é um dos temas mais ecoados e sua relativização é acentuada com o avanço tecnológico. Desta forma, faz-se mister entender o que é a privacidade e a que outros princípios correlatos está contextualizado na sociedade da informação. Neste diapasão, é discutido a importância de se ter um controle dos bancos de dados públicos e privados, seguindo princípios capazes de balizar a coleta de dados e sua finalidade como o princípio da correção na coleta e no tratamento das informações, o princípio da exatidão dos dados coletados, o princípio da finalidade da coleta dos dados, o princípio da publicidade dos bancos de dados, o princípio do acesso individual e o princípio da segurança. É salutar que o usuário tenha consciência que os dados inseridos na rede de computadores, devido a capacidade de armazenamento em nuvens, tornam-se quase permanentes, e a privacidade não estará garantida. Em termos legislativos será discutida a privacidade sob o prisma do Marco Civil para Internet, contextualizando a realidade em que vivemos.

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Page 1: O direito à privacidade frente aos avanços tecnológicos na sociedade da informação

O direito à privacidade frente aos avanços tecnológicos na sociedade da

informação

Alexandre Pires Vieira e Cláudio Ralves

O direito à privacidade é relativizado na Sociedade da Informação sob o prisma do

panóptico tecnológico de Foucault. Nossa legislação se enriquece com o Marco Civil,

porém com a privacidade relativizada resta-nos apenas preservar a intimidade.

RESUMO: O direito à privacidade é um princípio constitucional e está intrinsecamente

ligado com o direito da personalidade da pessoa humana, e a violação deste princípio

implica na interferência direta das relações pessoais e de intimidade, desvirtuando a

própria maneira de pensar e agir, causando inibição à criatividade e obstrução a

comunicação com a sociedade. Devido ao avanço tecnológico, as pessoas tendem a

se habituar com as facilidades das compras online e das redes sociais, fornecendo

assim informações pessoais através de redes que interligam os banco de dados,

relativizando o direito à privacidade e outros inerentes a ele.

Palavras chave: privacidade, tecnologia, sociedade da informação.

INTRODUÇÃO

Na sociedade da informação a privacidade é um dos temas mais ecoados e sua

relativização é acentuada com o avanço tecnológico.

Desta forma, faz-se mister entender o que é a privacidade e a que outros princípios

correlatos está contextualizado na sociedade da informação.

Neste diapasão, é discutido a importância de se ter um controle dos bancos de dados

públicos e privados, seguindo princípios capazes de balizar a coleta de dados e sua

finalidade como o princípio da correção na coleta e no tratamento das informações, o

princípio da exatidão dos dados coletados, o princípio da finalidade da coleta dos

dados, o princípio da publicidade dos bancos de dados, o princípio do acesso individual

e o princípio da segurança.

É salutar que o usuário tenha consciência que os dados inseridos na rede de

computadores, devido a capacidade de armazenamento em nuvens, tornam-se quase

permanentes, e a privacidade não estará garantida.

Em termos legislativos será discutida a privacidade sob o prisma do Marco Civil para

Internet, contextualizando a realidade em que vivemos.

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1 NOÇÕES DE PRIVACIDADE

1.1 Privacidade e liberdade de expressão

A privacidade é coirmã da liberdade de expressão, e mais que isto, não poderia existir

sem ela. Podemos pensar nos regimes ditatoriais, que não garantem ao indivíduo a

livre manifestação, a liberdade de seus pensamentos. Logo, será afastado de sua

privacidade, e por receio de ser rechaçado, não poderá mostrar quem realmente é,

desvirtuando sua personalidade ao sabor dos ventos da repressão e censura.

Celso Bastos[1] conceitua privacidade como a “faculdade que tem cada indivíduo de

obstar a intromissão de estranhos em sua vida privada e familiar, assim como de

impedir-lhes o acesso a informações sobre a privacidade de cada um, e também

impedir que sejam divulgadas informações sobre esta área da manifestação existencial

do ser humano”.

A liberdade de expressão é a autonomia de poder decidir de que forma se comunicar

com a sociedade, podendo expressar a opinião sobre qualquer tipo de assunto,

sensível ou não, ponderando, porém, o limite da privacidade de outrem. Neste ponto, a

liberdade de expressão e a privacidade andam juntas, não podendo uma ultrapassar

os limites da outra.

1.2 Intimidade e vida privada

A privacidade diferencia-se da intimidade no que concerne a aproximação com o

público, onde este direito muitas vezes é relativizado. Já a intimidade é intrinsecamente

engajada na pessoa, pertencente a vida privada e sem possibilidades de tornar-se

público sem sua violação propriamente dita, permeando o centro da privacidade, onde

esta abrange aquela.

A intimidade é um direito de exercício que o indivíduo tem para voltar-se a si mesmo

sem receio de demonstrar seus reais sentimentos e vontades. Quando as fotos nuas

da atriz Carolina Dieckmann foram divulgadas na internet sem o seu consentimento,

toda sociedade se mobilizou sendo, inclusive, o fato objeto de alteração de Lei[2].

A intimidade é algo intrínseco e individual, e também se relaciona com o

comportamento que os indivíduos tem, podendo desta forma mensurar o que deve ser

preservado ou não. Assim, a mesma atriz recentemente relatou[3] que voltou a enviar

fotos nuas por e-mail a seu marido e já não se importa mais se estas fotos forem

divulgadas, pois ela já foi vista nua por todos e não têm mais graça.

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De fato, a intimidade permeia fatos subjetivos na vida de cada indivíduo, que a

considera como um o direito de se manifestar de acordo com a cultura local, levando-

se em conta os fatos pessoais como a introversão e a timidez.

1.3 Privacidade e direitos da personalidade

Carlos Alberto Bittar[4] considera que são da personalidade os direitos reconhecidos à

pessoa humana tomada em si mesma e em suas projeções na sociedade, previstos no

ordenamento jurídico para a defesa de valores inatos ao homem como a vida, a rigidez

física, a intimidade, a honra, a intelectualidade e outros.

Assim, ele divide os direitos da personalidade em direitos físicos, direitos psíquicos e

direitos morais. Entre os físicos protege-se o direito à vida, à integridade física, ao corpo

e suas partes, à imagem e à voz. Entre os psíquicos abriga-se o direito à liberdade de

pensamento, de culto, de expressão e de outras manifestações; inclusive o direito à

intimidade; o direito a integridade psíquica e o direito ao segredo. No grupo dos direitos

morais situam-se os direitos à identidade, à honra, à reputação e o direito às criações

intelectuais.

Por serem inatos, os direitos da personalidade devem ser reconhecidos e sancionados

pelo Estado em um ou outro plano de direito positivado. Dessa forma, encontramos no

Código Civil Brasileiro nos arts. 11 a 21 alguns direitos da personalidade, porém outros

direitos relacionados com o princípio da dignidade pessoa humana em suas projeções

física, moral e psíquica com fundamento no direito geral da personalidade deve ser

reconhecido e observado pelos aplicadores do direito.

2 PRIVACIDADE NA SOCIEDADE DA INFORMAÇÃO

2.1 Natureza jurídica da sociedade da informação

A sociedade da Informação constitui um campo que precisa ser explorado com afinco,

com intervenções e reflexões com intuito de fixar importantes conceitos no ramo do

direito. Adalberto Simão Filho[5] entende que a Sociedade da Informação se estrutura

na premissa estabelecida pelo art. 5º da Constituição Federal no sentido de que todos

são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo aos brasileiros

e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade de direito à vida, à liberdade, à

igualdade, à segurança e à propriedade e se completa no inciso XIV do art. 5º da

Constituição Federal, que assegura a todos o acesso à informação.

A partir dos princípios constitucionais elencados podemos desenvolver o conceito da

sociedade da informação, onde seu clímax está no desenvolvimento tecnológico, que

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viabilizou o acesso à informação através de redes interligadas, onde prepondera a

busca da igualdade e a extensão de todos os ramos do direito para a sociedade digital,

porém com sujeitos de direitos reais.

Nesse contexto, trabalhamos o direito na sociedade da informação sob todos os primas,

e a privacidade sem dúvida nenhuma tem se relativizado com a chegada da tecnologia

digital, e para alguns, a privacidade tende a ser eliminada por completo.

Para isso basta observar a interferência da tecnologia em nosso cotidiano, câmeras de

segurança espalhadas, localizadores nos celulares e tablet´s, monitoramentos

eletrônicos, acesso instantâneo a perfis em redes sociais, ou seja, a tecnologia

proporciona benefícios, porém restringe a cada vez mais a forma de comportamento

das pessoas.

2.2 Privacidade e internet

Outrora a preocupação com a proteção das informações pessoais estava voltada para

a realidade tecnológica da época e as normas de direito público e privado pouco

discorria sobre o assunto.

Nos dias atuais, a acentuada inovação tecnológica e o efeito rede mudaram a

perspectiva de privacidade, sob o enfoque dos grandes bancos de dados

compartilhados via internet e o grande volume de informações processadas

mecanicamente e de forma instantânea, fez com que os setores da sociedade

enxergassem o direito da privacidade com um novo olhar. Para melhor contextualizar[6],

O termo ‘efeito rede’ refere-se, basicamente, à maneira como sistemas maciçamente

conectados tendem a criar padrões que, uma vez estabelecidos, torna-se

extremamente difíceis de eliminar. Esses padrões passam a ter muito valor. Em uma

rede, quanto mais pessoas usarem um determinado produto ou sistema, mais valor ele

passará a ter, principalmente por causa da capacidade aumentada de um usuário

individual para se conectar e compartilhar recursos com outros que utilizam o mesmo

sistema.

As construções legislativas de proteção de dados que tinham como premissa os

grandes computadores que há trinta anos operavam, ficaram demasiadamente

desatualizadas, como observa Rodota[7]: “Seguindo o desenvolvimento da tecnologia,

a noção que se tinha de arquivo de banco de dados torna-se insuficiente ou superada.

Surge como valor fundamental a noção de rede, será preciso levar em conta as

tecnologias interativas, com as perspectivas abertas pela telemática. ”.

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A definição de privacidade elaborada no novo contexto de tecnologia também está

imbuída na complexidade da construção da definição da proteção de dados, que vai

além da tutela da intimidade individual, pois se relaciona a nova problemática referente

à legalidade da ação pública.

Ao aumentar a possibilidade de tutela efetiva da esfera privada dos cidadãos, tendo em

vista que justamente esses últimos a serem os titulares de uma maior quota de poder

de controle sobre os aparatos públicos, os sistemas de governo privilegiam a

transparência na efetivação da criação das legislações. Por outro lado, toda a gama de

informações fornecidas pelas pessoas que precisam de determinados serviços, que

crescem a cada dia em quantidade e qualidade, acabam por ter usos secundários e

lucrativos para os gestores dos sistemas de bancos de dados interativos.

2.3 A circulação das informações entre regras e mercado

A coleta e tratamento da informação têm a ver com o papel do cidadão na sociedade

informatizada, de como esta informação é colocada em circulação, sendo, inclusive,

papel preponderante na distribuição do poder.

A ONU, detectando a questão dos efeitos sociais e políticos dos tratamentos

automatizados das informações discutiu o assunto há algumas décadas. No parágrafo

1, “c”, da Resolução 2.450 (XXIII), de 19 de dezembro de 1968, a Assembleia Geral

sublinhava “os usos da eletrônica que possam incidir sobre os direitos do cidadão e os

limites que deveriam ser previstos para tais usos em uma sociedade democrática”.

Segundo Rodota[8], “o direito de acesso foi tomado como uma contrapartida oferecida

ao indivíduo pelas informações pessoais ‘cedidas’ às organizações públicas, ou

privadas, obedecendo ao critério, tipicamente proprietário, da troca”. A defesa da

privacidade deve superar a lógica proprietária dos bancos de dados, integrandos assim

os controles individuais e coletivos para que os interesses sejam equilibrados com

regramentos que garantam um funcionamento, uma razão de ser, com o fim de que

cada dado coletado tenha uma função ao ser armazenado.

2.4 Princípios e instrumentos na proteção de dados

Na tutela dos dados informáticos, Rodotà aponta que deve se assegurar alguns

princípios e instrumentos necessários para se ter efetividade. Dois documentos

internacionais apontados pelo autor são deduzidos em alguns princípios que a frente

serão elencados. O primeiro documento trata-se da Convenção do Conselho da

Europa de 28 de janeiro de 1981, para a proteção das pessoas em relação à coleta

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automática dos dados de caráter pessoas, e o segundo da Recomendação da

OCDE de 23 de setembro de 1980, que contém as diretrizes relativas à proteção da

vida privada e à circulação transnacional dos dados de caráter pessoal. Extraem-se

dessa forma os seguintes princípios[9]:

1- Princípio da correção na coleta e no tratamento das informações;

2- Princípio da exatidão dos dados coletados, acompanhado pela obrigação de sua

atualização;

3- Princípio da finalidade da coleta dos dados, que deve poder ser conhecida antes que

ocorra a coleta, e que se especifica na relação entre os dados colhidos e a finalidade

perseguida (princípio da pertinência), na relação entre a finalidade da coleta e a

utilização dos dados (princípio da utilização não abusiva); na eliminação, ou na

transformação em dados anônimos das informações que não são mais necessárias

(princípio do direito ao esquecimento);

4- Princípio da publicidade dos bancos de dados que tratam as informações pessoais,

sobre os quais deve existir um registro público;

5- Princípio do acesso individual, com a finalidade de conhecer quais as informações

coletadas sobre si próprio, obter a sua cópia, obter a correção daquelas erradas, a

integração daquelas incompletas, a eliminação daquelas coletadas ilegitimamente;

6- Princípio da segurança física e lógica da coletânea dos dados.

Esses princípios apontados pelo autor nunca estiveram mais atualizados, pois a

sociedade da informação carece de normatizações e a todo o momento observamos

atos governamentais e privados que são alheios aos princípios extraídos e que causa

grande constrangimento entre Estados, como é o caso Snowden[10].

Dentre outras coisas, Snowden revelou que dados coletados por empresas privadas

eram repassados ao governo sem o consentimento dos americanos, violando a

privacidade de uma nação inteira, sob a justificativa de combate ao terrorismo.

Este fato se coaduna com as afirmações de Rodotà[11]: Há quem ressalte que

regulamentações restritivas da coleta e da circulação de informações são possíveis em

tempos razoavelmente tranquilos, ou mesmo realmente felizes. Quando, ao contrário,

cresce a instabilidade social, aumenta também a necessidade de informações e da

ligação entre os vários bancos de dados para enfrentar situações de emergência em

matérias de ordem pública, no mercado de trabalho, e assim por diante.

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Já no caso específico do governo norte americano, Rodotà[12] também já alertava sobre

a utilizações de informações que extrapolam as finalidades da coleta: “Uma disciplina

mais pontual e rigorosa neste setor é necessária, até por causa do advento de um

fenômeno que, nos Estados Unidos, já atingiu proporções preocupantes: a aquisição,

pela administração pública, de grandes quantidades de informações coletadas por

privados. ”. Dessa forma podemos perceber que os princípios elencados não são

absolutos, são relativizados ou até ignorados quando existe instabilidade social e

estado de alerta por causa de possíveis conflitos armados. Por outro lado, as pessoas

também devem ter um controle do que inserem nos bancos de dados, tendo em vista

que o que é lançado no espaço virtual fica armazenado, como descreve Schmidt[13]:

A armazenagem quase permanente de dados terá um grande impacto sobre o modo

como os cidadãos operam no espaço virtual. Haverá um registro de todas as atividades

e associações online, e tudo o que for agregado à internet se tornará parte de um

repositório de informação permanente. A possibilidade de que algum conteúdo pessoal

seja publicado e se torne conhecido um dia- por engano ou por interferência criminosa-

sempre vai existir. As pessoas precisarão se responsabilizar por suas associações

virtuais, passadas e presentes, e os riscos serão elevados para quase todos, já que os

relacionamentos online tendem a ser mais abrangentes e difusos do que os físicos. O

bom ou o mau comportamento daqueles que conhecemos irá nos afetar positiva ou

negativamente. (E parâmetros de privacidade mais severos nas redes sociais não serão

suficientes). A análise crítica da realidade é assustadora, pois à medida que

convivemos com a tecnologia nos acostumamos com suas facilidades e perdemos a

noção da nocividade dos dados que inserimos, pois, a partir do momento em que nos

conectamos encerra-se aí a nossa privacidade.

3 A PRIVACIDADE NO MARCO CIVIL

O Marco Civil da Internet é uma iniciativa legislativa, surgida no final de 2009, para

regular o uso da Internet no Brasil, por meio da previsão de princípios, garantias, direitos

e deveres de quem usa a rede, e da determinação de diretrizes para a atuação do

Estado. Neste contexto, a Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministério da Justiça

(SAL/MJ), em parceria com a Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundação Getúlio

Vargas (DIREITO RIO), lançou o projeto para a construção colaborativa de um Marco

Civil da Internet no Brasil[14]. O próprio processo de construção do marco demonstra

inovação, onde o tema foi amplamente debatido pela sociedade utilizando a própria

Internet como ferramenta para a participação ativa dos inúmeros atores envolvidos no

tema. O resultado desta interação, o anteprojeto do marco civil foi então enviado à

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câmara dos deputados, recebido sob o número 2.126/2011. Na ocasião Marco Civil foi

descrito pelo então Ministro da Justiça, Luiz Paulo Barreto, como "A Constituição da

Internet"[15].

Em julho de 2013, com a publicação de notícias de que as comunicações no Brasil

eram alvo de espionagem eletrônica pelos EUA, o governo federal declarou que a

aprovação do Marco Civil da Internet era uma prioridade[16], colocando em evidência a

questão da privacidade na Internet. No dia 11 de setembro de 2013 foi publicado no

Diário Oficial da União a mensagem de urgência assinada pela presidente Dilma

Rousseff[17], tendo então a Câmara prazo de 45 dias para que o Marco Civil fosse

apreciado pelos deputados, o que não ocorreu, principalmente por pressão das

empresas de telecomunicação interessadas na exclusão do princípio de neutralidade

de rede[18]. Como pano de fundo a espionagem americana, o texto final do Marco Civil

da Internet, foi apresentado em 05 de novembro de 2013 pelo relator da proposta,

deputado Alessando Molon, condicionado a Internet, por meio de decreto do governo,

a obrigação de os provedores de internet que exercem atividades no país guardarem

as informações em datacenters no Brasil. Infelizmente, um projeto que havia sido

extensivamente debatido pela sociedade foi alterado, onde interesses governamentais

foram incluídos, não para proteger a população da espionagem, mas aparentemente,

garantir que tal espionagem possa ser feita pelo governo Brasileiro. Tais modificações

não foram bem vistas por organizações mídia, de defesa da liberdade na web e dos

direitos do consumidor como Associação das Rádios Públicas do Brasil (Arpub),

Associação Software Livre.org, Centro de Tecnologia e Sociedade da Fundação Getúlio

Vargas (FGV), Proteste, e outras, que enviaram ao Ministério da Justiça carta pedindo

mudanças no texto do Marco Civil da Internet[19].

A carta manifesta grave preocupação com a atual versão do projeto de lei: “Entendemos

que com a nova proposta pilares fundamentais deste projeto de lei foram abalados, (...)

como o direito ao sigilo do fluxo e conteúdo das comunicações privadas, o direito à

privacidade e à liberdade de expressão”. Segundo as entidades, o projeto estabelece

uma “espécie de grampo compulsório” de toda navegação realizada em grandes sites,

invertendo o princípio constitucional da presunção de inocência, fato que acabará por

incentivar os provedores a utilizar os dados comercialmente.

Ao contrário da versão anterior, que tratava apenas dos “registros de conexão e de

acesso a aplicações de Internet”, o novo texto[20] do artigo 10 faz referência também ao

“conteúdo de comunicações privadas”, ampliando o escopo do projeto de lei inicial,

incluindo tema em que não houve discussão prévia pela sociedade. Mas, ainda mais

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grave, o novo texto também amplia as obrigações de guarda de registros. Ao contrário

da versão anterior que previa obrigatoriedade de guarda apenas dos registros de

conexão, a versão atual também torna obrigatória a guarda de registros de acesso a

aplicações de Internet. Cabe ressaltar que na União Europeia, onde os padrões de

proteção à privacidade são mais altos, a Diretiva[21] que trata de retenção obrigatória de

registros diz respeito apenas aos registros de conexão, e não aos registros de

aplicações. Críticas à parte, o projeto de lei[22] do Marco Civil da Internet traz como

pedra fundamental o princípio da Privacidade, neste sentido, vale destacar os principais

pontos:

Art. 3º A disciplina do uso da Internet no Brasil tem os seguintes princípios:

I – Garantia da liberdade de expressão, comunicação e manifestação de pensamento,

nos termos da Constituição;

II – Proteção da privacidade;

III – proteção aos dados pessoais, na forma da lei; (...)

Art. 7º O acesso à Internet é essencial ao exercício da cidadania e ao usuário são

assegurados os seguintes direitos:

I – À inviolabilidade da intimidade e da vida privada, assegurado o direito à sua

proteção e à indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação;

II – À inviolabilidade e ao sigilo do fluxo de suas comunicações pela

Internet, salvo por ordem judicial, na forma da lei;

III – à inviolabilidade e ao sigilo de suas comunicações privadas armazenadas,

salvo por ordem judicial; (...)

VII – ao não fornecimento a terceiros de seus dados pessoais, inclusive registros

de conexão, e de acesso a aplicações de Internet, salvo mediante consentimento livre,

expresso e informado ou nas hipóteses previstas em lei;

VIII – a informações claras e completas sobre a coleta, uso, armazenamento,

tratamento e proteção de seus dados pessoais, que somente poderão ser utilizados

para finalidades que:

a) justificaram sua coleta;

b) não sejam vedadas pela legislação; e

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c) estejam especificadas nos contratos de prestação de serviços.

IX – Ao consentimento expresso sobre a coleta, uso, armazenamento e tratamento

de dados pessoais, que deverá ocorrer de forma destacada das demais cláusulas

contratuais;

X – À exclusão definitiva dos dados pessoais que tiver fornecido a determinada

aplicação de Internet, a seu requerimento, ao término da relação entre as partes; e

Art. 8º A garantia do direito à privacidade e à liberdade de expressão nas

comunicações é condição para o pleno exercício do direito de acesso à Internet.

Art. 10. A guarda e a disponibilização dos registros de conexão e de acesso a

aplicações de Internet de que trata esta Lei, bem como de dados pessoais e do

conteúdo de comunicações privadas, devem atender à preservação da intimidade,

vida privada, honra e imagem das partes direta ou indiretamente envolvidas. (Grifos

Nossos). Analisando o texto do projeto de lei e comparando-o com as Diretrizes para

a Proteção da Privacidade e dos Fluxos Transfronteiriços de Dados Pessoais da OECD

temos que os princípios base das Diretrizes estão fortemente presentes no Marco Civil

da Internet brasileira a começar pelos comuns aos países membros da OECD:

democracia pluralista, respeito aos direitos humanas e economias de mercado aberto,

já que o artigo segundo do projeto apresenta a seguinte redação:

Art. 2º A disciplina do uso da Internet no Brasil tem como fundamento o respeito à

liberdade de expressão, bem como (...)

II – Os direitos humanos, o desenvolvimento da personalidade e o exercício da

cidadania em meios digitais; (...)

V – A livre iniciativa, a livre concorrência e a defesa do consumidor; (Grifos Nossos).

Neste sentido, o projeto de lei do marco civil está em linha com os princípios em

questão, sendo que o Princípio de limitação da coleta está espelhado nos incisos VII e

VIII do art. 7º ao exigir consentimento livre, expresso e informado sobre a coleta,

tratamento e proteção dos dados pessoais do usuário. O princípio da qualidade dos

dados está compreendido também no artigo 7º que no inciso X prevê a exclusão dos

dados pessoais ao termino da relação das partes. O princípio da finalidade da coleta

dos dados e o princípio da limitação de utilização têm lastro no artigo 7º, inciso VIII, que

regra que o uso dos dados pessoais somente poderá se dar para finalidades que

estejam especificadas nos contratos de prestação de serviços e nos incisos II e III de

determinam a inviolabilidade dos dados na forma da lei, salvo por ordem judicial.

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O Princípio de participação do indivíduo ou do acesso individua não está

expressamente previsto no projeto de lei, mas pode ser inferido do conjunto da norma.

De toda forma o remédio constitucional do Habeas Data atende esta necessidade.

E finalmente, o Princípio de responsabilização está presente no artigo 13 que prevê as

sanções de advertência, multa, suspensão e proibição do exercício das atividades para

aqueles que infringirem as normas do marco civil, responsabilização inclusive prevista

para entidades estrangeiras como regra o parágrafo único do artigo em comento:

“Parágrafo único. Tratando-se de empresa estrangeira, responde solidariamente pelo

pagamento da multa de que trata o caput sua filial, sucursal, escritório ou

estabelecimento situado no País”.

CONCLUSÃO

Como visto anteriormente, temos que na Sociedade da Informação o uso da tecnologia

é uma realidade que veio para ficar e se aprofundar ainda mais, reduzindo

gradativamente os conceitos de privacidade e âmbito privado. A erosão das tais

garantias é real, com reflexos tanto positivos quanto negativos e se faz necessário a

sociedade entender e regrar esta nova capacidade técnica, para evitar abusos e

situações de privilégio dos detentores dos meios de telecomunicação, e principalmente,

dos governos. No livro Vigiar e Punir, publicado em 1975, o pensador e filósofo francês

Michel Foucault descreve como se exerce o poder disciplinar e quais os reflexos desse

mecanismo para o indivíduo e para a coletividade – tema da maior relevância para a

compreensão dos fundamentos filosóficos do exercício da vigilância na sociedade da

informação. Segundo o autor, a história da humanidade expõe o exercício do poder

disciplinar que se materializa na manipulação e no uso de informações em benefício de

certas elites, capazes de processá-las e armazená-las, fazendo desses repositórios

fontes seguras de fiscalização, de repressão e de controle dos indivíduos. Nas palavras

de Foucault[23]:

Daí o efeito mais importante do Panóptico: induzir no detento um estado consciente e

permanente de visibilidade que assegura o funcionamento automático do poder. Fazer

com que a vigilância seja permanente em seus efeitos, mesmo se é descontínua em

sua ação; que a perfeição do poder tenda a tornar inútil a atualidade de seu exercício;

(...) O Panóptico é uma máquina maravilhosa que, a partir dos desejos mais diversos,

fabrica efeitos homogêneos de poder. Uma sujeição real nasce mecanicamente de uma

relação fictícia. De modo que não é necessário recorrer à força para obrigar o

condenado ao bom comportamento, o louco à calma, o operário ao trabalho, o escolar

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à aplicação. Do século XVIII para até os dias atuais houve evidente e enorme evolução

tecnológica, mas o espírito do controle é o mesmo, com a vantagem adicionar de não

ser necessário nenhuma construção especial. É possível monitorar e controlar apenas

com tecnologia. Além do conluio entre empresas privadas e Estado para se atingir o

objetivo de vigiar e controlar a sociedade da informação, Estados percebem ser

necessário a criação de convênios entre agências de inteligência de diversas nações.

Manuel Castells assim descreve a influencia no comportamento individual pela

vigilância em meio eletrônico[24]:

Não é o Big Brother, mas uma multidão de irmãzinhas, agências de vigilância e

processamento de informações que registram nosso comportamento para sempre,

enquanto bancos de dados nos rodeiam ao longo da nossa vida – a começar, dentro

em breve, com nosso DNA e características pessoais (nossa retina, nosso datilograma,

na forma de marcas digitalizadas). Nas condições vigentes nos Estados autoritários,

essa vigilância pode afetar diretamente nossas vidas (essa é de fato a situação da

maioria esmagadora da humanidade). Mas mesmo em sociedades democráticas, em

que os direitos civis são respeitados, a transparência de nossas vidas moldará

decisivamente as nossas atitudes. Ninguém jamais foi capaz de viver numa sociedade

transparente. Se esse sistema de vigilância e controle da Internet se desenvolver

plenamente, não poderemos fazer o que nos agrada. Talvez não tenhamos nenhuma

liberdade, e nenhum lugar onde nos esconder. Vale lembrar também que o Artigo 12

do projeto de lei,[25] incluído após as revelações de espionagem pelo governo dos EUA,

não se destina ao propósito de garantir maior privacidade aos internautas brasileiros,

pelo contrário amplia a possibilidade de espionagem, além de representar um custo

econômico elevado para o setor que pode prejudicar colateralmente o surgimento de

novas empresas nacionais.

Dessa forma a questão da privacidade frente aos avanços tecnológicos deve ser

questão de debate e constante vigilância pela sociedade civil, sendo saudável a

inclusão de extensa proteção no marco civil, porém sem jamais nos esquecermos de

que devemos proteger nossa privacidade não apenas de empresas e entidades

estrangeiras, mas principalmente do governo.

BIBLIOGRAFIA

Agencia Brasil. Após denúncias de espionagem, governo pedirá agilidade na votação do Marco

Civil da Internet. Disponível em: <http://memoria.ebc.com.br/agenciabrasil/noticia/2013-07-08/apos-

denuncias-de-espionagem-governo-pedira-agilidade-na-votacao-do-marco-civil-da-internet> Acesso em

10 de março de 2014.

Page 13: O direito à privacidade frente aos avanços tecnológicos na sociedade da informação

Agência Câmara dos Deputados. Marco civil da internet ganha urgência constitucional na

tramitação. Disponível em: <http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias> Acesso em 10 de

março de 2014.

ANDRADE, Ronaldo Alves de. Dano moral e sua valoração. São Paulo: Editora Atlas, 2ª ed., 2011.

BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentários à Constituição do Brasil. vol. 2, São

Paulo: Saraiva, 1989.

BAUMAN, Zygmunt. Globlização: As consequências humanas. Tradução Marcus Penchel. Zahar

Editor, 1999, Rio de Janeiro.

BITTAR, Carlos Alberto. Os direitos da personalidade. 5ª Ed. Rio de Janeiro: Forense Universitária,

2001.

Câmara dos Deputados, Projeto de Lei 2126/2011 Inteiro Teor. Disponível em:

<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=517255> Acesso em 10

de março de 2014.

CASTELLS, Manuel. A galáxia da internet: reflexões sobre a internet, os negócios e a sociedade.

Tradução de Maria Luiza X. de A. Borges, Revisão de Paula Vaz. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed.,

2003.

Declaração Universal dos Direitos Humanos. Disponível em: <http://www.ohchr.org/EN/UDHR>

Acesso em 07 de março de 2014.

EXTRA. Famosos: retratos da vida. Disponível em: <http://extra.globo.com/famosos/carolina-

dieckmann-diz-que-voltou-mandar-fotos-dela-nua-apos-mudanca-do-marido-da-nele-mais-vontade-de-

voltar-para-casa-11226455.html> Acesso em 27 de fevereiro de 2014.

FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: nascimento da prisão. Tradução de Raquel Ramalhete.

Petrópolis: Vozes, 1987.

JABUR, Gilberto Haddad. Liberdade de pensamento e direito à vida privada: conflito entre direitos

da personalidade. São Paulo: RT, 2000.

JENNINGS, Charles; FENA, Lori. Privacidade.com: como preservar sua intimidade na era da

internet. Tradução: Bazán Tecnologia e Linguística. São Paulo: Futura, 2000.

MELGAÇO, Lucas. Securização urbana: da psicoesfera do medo à tecnoesfera da segurança.

Dissertação de doutorado apresentado à USP – São Paulo – SP, 2010.

O GLOBO. Entidades denunciam violação de privacidade em novo texto do Marco Civil da

Internet. Disponível em: <http://oglobo.globo.com/tecnologia/entidades-denunciam-violacao-de-

privacidade-em-novo-texto-do-marco-civil-da-internet-11562098> Acesso em 10 de março de 2014.

PAESANI, Liliana Minardi- Coordenadora. O Direito na sociedade da informação. São Paulo: Atlas,

2007.

PORTAL CULTURA DIGITAL. Marco civil da internet: seus direitos deveres em discussão.

Disponível em: <http://culturadigital.br/marcocivil/sobre/> Acesso em 10 de março de 2014.

RODOTÀ, Stefano. A Vida na Sociedade da Vigilância - A Privacidade Hoje, Organização, seleção

e apresentação de Maria Celina Bodin de Moraes. Tradução: Danilo Doneda e Luciana Cabral Doneda.

Rio de Janeiro: Renovar, 2008.

Page 14: O direito à privacidade frente aos avanços tecnológicos na sociedade da informação

SAKAMOTO, Blog do. Marco Civil: Estão querendo criar “gente diferenciada” na

internet. Disponível em: <http://blogdosakamoto.blogosfera.uol.com.br/2013/11/12/marco-civil-estao-

querendo-criar-gente-diferenciada-na-internet/> Acesso em 10 de março de 2014.

SCHMIDT, Eric ; COHEN, Jared. A nova era digital: como será o futuro das pessoas, das nações e

dos negócios. Tradução Ana Beatriz Rodrigues, Rogério Durst. 1. Ed. Rio de Janeiro: Intrínseca,

2013.

VIEIRA, Tatiana Malta. O direito à privacidade na sociedade da informação: efetividade desse

direito fundamental diante dos avanços da tecnologia da informação.Dissertação de mestrado

apresentada à UnB – Universidade de Brasília, DF, 2007.

WIKIPÉDIA, a enciclopédia livre. Edward Snowden. Disponível em:

<http://pt.wikipedia.org/wiki/Edward_Snowden> Acesso em 05 de março de 2014.

WIKIPÉDIA, a enciclopédia livre. Lei Carolina Dieckmann. Disponível em:

<http://pt.wikipedia.org/wiki/Lei_Carolina_Dieckmann> Acesso em 27 de fevereiro de 2014.

Notas

[1] BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentários à Constituição do Brasil. vol. 2,

São Paulo: Saraiva, 1989, p. 63.

[2] A Lei Carolina Dieckmann é como ficou conhecida a Lei Brasileira 12.737/2012, sancionada em 3

de dezembro de [2012] pela Presidente Dilma Rousseff, que promoveu alterações no Código Penal

Brasileiro (Decreto-Lei 2.848 de 7 de dezembro de [1940]), tipificando os chamados delitos ou crimes

informáticos. A legislação é oriunda do Projeto de Lei 2793/2011, apresentado em 29 de

novembro de [2011], pelo Deputado Paulo Teixeira (PT-SP), que tramitou em regime de urgência e em

tempo "record" no Congresso Nacional, em comparação com outros projetos sobre delitos informáticos

que as casas de leis apreciavam (como, por exemplo, o PL 84/1999, a "Lei Azeredo", também

transformado em lei ordinária 12.735/2012 em 3 de dezembro de [2012]). Disponível em:

<http://pt.wikipedia.org/wiki/Lei_Carolina_Dieckmann> Acesso em 27 de fevereiro de 2014.

[3] EXTRA. Famosos: retratos da vida. Disponível em:< http://extra.globo.com/famosos/carolina-

dieckmann-diz-que-voltou-mandar-fotos-dela-nua-apos-mudanca-do-marido-da-nele-mais-vontade-de-

voltar-para-casa-11226455.html> Acesso em 27 de fevereiro de 2014.

[4] BITTAR, Carlos Alberto. Os direitos da personalidade. 5ª Ed. Rio de Janeiro: Forense Universitária,

2001, pp. 64-65.

[5] PAESANI, Liliana Minardi- Coordenadora. O Direito na sociedade da informação. São Paulo: Atlas,

2007, p. 05.

[6] JENNINGS, Charles; FENA, Lori. Privacidade.com: como preservar sua intimidade na era da

internet. Tradução: Bazán Tecnologia e Linguística. São Paulo: Futura, 2000, p. 133.

[7] RODOTÀ, Stefano. A Vida na Sociedade da Vigilância - A Privacidade Hoje, Organização,

seleção e apresentação de Maria Celina Bodin de Moraes. Tradução: Danilo Doneda e Luciana Cabral

Doneda. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 44.

[8] RODOTÀ, Stefano. A Vida na Sociedade da Vigilância - A Privacidade Hoje, Organização,

seleção e apresentação de Maria Celina Bodin de Moraes. Tradução: Danilo Doneda e Luciana Cabral

Doneda. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p.49.

Page 15: O direito à privacidade frente aos avanços tecnológicos na sociedade da informação

[9] RODOTÀ, Stefano. A Vida na Sociedade da Vigilância - A Privacidade Hoje, Organização,

seleção e apresentação de Maria Celina Bodin de Moraes. Tradução: Danilo Doneda e Luciana Cabral

Doneda. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p.59.

[10]Edward Joseph Snowden (Elizabeth City, 21 de junho de [1983]) é um ex-analista de

inteligência norte-americano que tornou públicos detalhes de vários programas altamente confidenciais

de vigilância eletrônica dos governos de Estados Unidos e Reino Unido. Snowden era um colaborador

terceirizado da Agência de Segurança Nacional (NSA) e foi também funcionário da Central Intelligence

Agency (CIA).A revelação deu-se através dos jornais The Guardian e The Washington Post, dando

detalhes da vigilância de comunicações e tráfego de informações executada pelo programa de

vigilância PRISM dos Estados Unidos. Em reação às revelações, o Governo dos Estados Unidos

acusou-o de roubo de propriedade do governo, comunicação não autorizada de informações de defesa

nacional e comunicação intencional de informações classificadas como de inteligência para pessoa não

autorizada. Disponível em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Edward_Snowden> Acesso em 05 de março de

2014.

[11] RODOTÀ, Stefano. A Vida na Sociedade da Vigilância - A Privacidade Hoje, Organização,

seleção e apresentação de Maria Celina Bodin de Moraes. Tradução: Danilo Doneda e Luciana Cabral

Doneda. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 51

[12] Ibidem p. 81.

[13] SCHMIDT, Eric; COHEN, Jared. A nova era digital: como será o futuro das pessoas, das

nações e dos negócios. Tradução Ana Beatriz Rodrigues, Rogério Durst. 1. Ed. Rio de Janeiro:

Intrínseca, 2013, p. 64.

[14] Portal CulturaDigital FGV, http://culturadigital.br/marcocivil/sobre/, acessado em 10 de março de

2014.

[15] Portal G1 Brasil, Barreto defende criação de 'Constituição' da Internet, disponível em

http://g1.globo.com/brasil/noticia/2010/05/barreto-defende-criacao-de-constituicao-da-internet.html,

acessado 10 março de 2014.

[16] Agencia Brasil, Após denúncias de espionagem, governo pedirá agilidade na votação do

Marco Civil da Internet, disponível em http://memoria.ebc.com.br/agenciabrasil/noticia/2013-07-

08/apos-denuncias-de-espionagem-governo-pedira-agilidade-na-votacao-do-marco-civil-da-internet,

acessado 10 de março de 2014.

[17] Agência Câmara dos Deputados, Marco civil da internet ganha urgência constitucional na

tramitação, disponível em

http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/COMUNICACAO/451694-MARCO-CIVIL-DA-

INTERNET-GANHA-URGENCIA-CONSTITUCIONAL-NA-TRAMITACAO.html, acessado 10 de março

de 2014.

[18] Blog do Sakamoto, Marco Civil: Estão querendo criar “gente diferenciada” na internet,

disponível em http://blogdosakamoto.blogosfera.uol.com.br/2013/11/12/marco-civil-estao-querendo-

criar-gente-diferenciada-na-internet/, acessado 10 de março de 2014.

[19] O globo, Entidades denunciam violação de privacidade em novo texto do Marco Civil da

Internet, disponível em http://oglobo.globo.com/tecnologia/entidades-denunciam-violacao-de-

privacidade-em-novo-texto-do-marco-civil-da-internet-11562098, acessado 10 de março de 2014.

[20] Câmara dos Deputados, Projeto de Lei 2126/2011 Inteiro Teor, disponível em

http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=517255, acessado em 10

de março de 2014.

Page 16: O direito à privacidade frente aos avanços tecnológicos na sociedade da informação

[21] RODOTÀ, Stefano. A Vida na Sociedade da Vigilância - A Privacidade Hoje, Organização,

seleção e apresentação de Maria Celina Bodin de Moraes. Tradução: Danilo Doneda e Luciana Cabral

Doneda. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p.341-347.

[22] Câmara dos Deputados, Projeto de Lei 2126/2011 Inteiro Teor, disponível em

http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=517255, acessado em 10

de março de 2014.

[23] FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: nascimento da prisão. Tradução de Raquel Ramalhete.

Petrópolis: Vozes, 1987. p. 225-226

[24] CASTELLS, Manuel. A galáxia da internet: reflexões sobre a internet, os negócios e a

sociedade. Tradução de Maria Luiza X. de A. Borges, Revisão de Paula Vaz. Rio de Janeiro: Jorge

Zahar Ed., 2003,p. 149.

[25] Art. 12. O Poder Executivo, por meio de Decreto, poderá obrigar os provedores de conexão e de

aplicações de Internet previstos no art. 11 que exerçam suas atividades de forma organizada,

profissional e com finalidades econômicas a instalarem ou utilizarem estruturas para armazenamento,

gerenciamento e disseminação de dados em território nacional, considerando o porte dos provedores,

seu faturamento no Brasil e a amplitude da oferta do serviço ao público brasileiro.