navio abortador - hipótese de não-incidência do direito penal

5/11/2018 Navio abortador - hip tese de n o-incid ncia do Direito Penal - slidepdf.com

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Navio abortador: hipótese de não-incidênciado Direito PenalJornalista Externo

O denominado barco ou navio do aborto, que pertence a uma organização não-governamental

holandesa (Women On Waves), continua navegando pelo mundo todo. Em 29 de agosto de 2004 foi

impedido de se aproximar de Portugal. Cuidando-se de embarcação privada e estando em alto-mar

(fora das 12 milhas marítimas que integram o território dos países), todo aborto que nele é realizado

deveria ser punido, por força do princípio da bandeira ou do pavilhão, pelo país da bandeira do barco

(Holanda, no caso). Ocorre que a Holanda não pune o aborto em várias situações e a gestante

conta, naquele país, com grande liberdade de atuação (no sentido de se praticar o aborto).

Conclusão: nem no Brasil nem em Portugal (aliás, em nenhum país) pode-se punir o aborto feito no

interior desse navio, quando ele se encontra em alto-mar (leia-se: além das 12 milhas). Isso é o que

decorre das normas do chamado Direito Penal Internacional (que é o conjunto de regras que

disciplinam o direito de punir de um estado frente aos outros estados). Também não é o caso de

incidência do Direito Internacional Penal (porque a situação foge da competência do T.P.I.).

O princípio básico que rege esse assunto (âmbito de eficácia espacial do Direito penal) é o da

territorialidade (CP, art. 5.º). Mas se trata de regra absoluta. No caso de imunidade diplomática,

embora o crime venha a ocorrer no Brasil, aplica-se a lei do sujeito ativo que desfruta de tal

imunidade (e no seu país de origem, não no Brasil). A isso dá-se o nome de intraterritorialidade (que

é o oposto de extraterritorialidade).

O conceito de território nacional envolve o solo, o subsolo, o mar e o ar respectivo (excluído o espaço

cósmico, que é de uso comum de todos os países - cf. Tratado do Espaço Cósmico, da ONU,

ratificado pelo Decreto 64.362/69). Nosso mar territorial hoje compreende 12 milhas (Lei 8.617/93). A

zona contígua, que já é alto-mar, abarca as 12 milhas seguintes ao território nacional. Mas a zona

contígua, reitere-se, está fora do território brasileiro. É alto-mar.

Extensão do território nacional: podemos inferir quatro regras fundamentais sobre a extensão do

território brasileiro:

a) embarcações e aeronaves públicas brasileiras ou a serviço do poder público: aplica-se sempre a

lei brasileira, onde quer que se encontrem.

b) embarcações e aeronaves privadas brasileiras: aplica-se a lei brasileira se estão no territórionacional ou em alto mar (observa-se aqui o princípio do pavilhão ou da bandeira);



c) embarcações e aeronaves privadas estrangeiras: só se aplica a lei brasileira se estiverem em

território brasileiro.

d) embarcações e aeronaves públicas estrangeiras ou a serviço do poder público estrangeiro: não se

aplica a lei brasileira.

O famoso navio abortador já esteve próximo da costa brasileira e aqui foram realizados (conforme se

noticiou) muitos abortos. Mas nada foi feito (nem seria mesmo possível) em termos de repressão

penal. Tal fato não é punível no Brasil. Examinadas as regras (de Direito penal internacional) que

foram alinhadas, verifica-se que quando o crime ocorre a bordo de avião ou navio privado

estrangeiro, só se aplica a lei penal brasileira se ele se encontra dentro do território brasileiro.

Estando em alto-mar, deve-se respeitar a lei do pavilhão ou da bandeira (leia-se: a lei do país onde o

avião ou navio está registrado). E se a lei desse país não pune o fato praticado, só resta concluir que

não se trata de fato punível.

Não há que se falar, ademais, em extraterritorialidade da lei penal brasileira: primeiro porque ela

exige fato ocorrido no estrangeiro (e alto-mar não é território estrangeiro); segundo porque o fato não

é punível no país onde o navio está registrado (no caso, Holanda).

Restaria examinar o convite público que sempre é feito para que gestantes se submetam ao aborto.

Mas isso tampouco é punível. Incitação só existe quando se trata de incitar à prática de crime (leia-sede fato punível). Apologia somente existe quando se trata de crime (isto é, de fato punível). Se o

aborto realizado em alto-mar, em navio estrangeiro privado, não é punível no seu país de origem,

não há que se falar em fato punível. Logo, não há incitação ao crime nem apologia de crime. Salvo

melhor juízo, é uma hipótese de impunidade absoluta em razão da não incidência de nenhuma

norma do Direito penal.

http://www.parana-online.com.br/canal/direito-e-justica/news/94000/




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