miolo liberdade igualdade e fraternidade 190913 tales€¦ · liberdade, igualdade e fraternidade...

LIBERDADE, IGUALDADE E FRATERNIDADE: 25 ANOS DA CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA

A Constituição da República Fe-derativa do Brasil completa no dia 05 de outubro de 2013 bodas de prata. Os artigos que aqui se encontram foram escritos com a intenção de comemorar o Estado Democrático de Direito e o jubileu da Constituição da República, ten-do como eixo as discussões acerca dos princípios da liberdade, igual-dade e fraternidade. Levou-se em conta a promessa de democratiza-ção que se realizou por meio da Constituição de 1988, com a vei-culação do axioma da dignidade da pessoa humana, que, todavia, ainda não pode ser considerado como concretizado, bem como as demais premissas constitucionais, a grande maioria delas em vias de efetivação. Entretanto, analisou--se o percurso já galgado e pers-pectivas para o futuro!

1 // Liberdade de Expressão e Internet: Pela Construção de um Espaço Democrático

2 // A Liberdade de Participação Popular no Processo de Tomada de Decisão Fiscal após a Constituição Federal de 1988

3 // O Papel da Tributação e os Direitos Fundamentais

4 // O Novo Constitucionalismo Latino Americano

5 // Liberdade de Expressão: um Direito Fundamental(mente) Atípico

6 // Direito Tributário e Constituição de 1988: Apontamentos Necessários para uma Revisão da Hermenêutica Tributária sob o Paradigma do Estado Democrático de Direito

7 // A Redução da Pobreza como Princípio Constitucional Ancorado na Fraternidade

8 // A Evolução dos Paradigmas de Estado e seus Aspectos Econômicos

9 // Direito, Estrutura Fundiária e Acumulação Capitalista no Brasil: Notas sobre a Juridicidade da Limitação da Propriedade Rural

10 // Cidadania: a Ambivalência entre Institucionalização e Abertura

11 // Direito à Saúde: O Descortinar de uma (Re)Construção Conceitual Sob o Paradigma Constitucional da Solidariedade e da Humanidade

12 // Ausência de Integridade como igual Consideração e Respeito no Exercício da Função Jurisdicional: As Contradições da Jurisprudência do Supremo Tribunal Federal sobre Crimes Políticos

13 // A Tutela de Direitos Coletivos nos 25 anos da Constituição da República Federativa do Brasil de 1988: Estágio atual e Perspectivas

14 // Direitos de Solidariedade ou Direitos de Fraternidade? A Terceira Geração pede Passagem

15 // Repercussões Jurídicas da Doença Preexistente no Contrato de Seguro de Vida. Uma Releitura à luz do Solidarismo Contratual no Direito Privado Brasileiro

16 // A Igualdade É Colorida: Por uma Nova Compreensão do Direito de Igualdade que Reconheça o Direito à Diversidade

17 // Justiça e Igualdade: O Restabelecimento Tardio da Igualdade como Princípio de Justiça a partir da Emenda Constitucional n. 72

18 // Medidas Profiláticas Decorrentes de Relações Sexuais não Consentidas: Uma Análise à Partir do Princípio da Igualdade, Pluralidade e Tolerância

19 // Igualdade e Patriotismo Constitucional

20 // A Participação dos Membros do Ministério Público em Sociedades Comerciais

21 // O Direito à Igualdade nas Decisões Judiciais

22 // 25 anos de Constitucionalismo e o Vigoroso “não” das ruas à PEC 33

23 // Pequena Desconstrução de Papéis Sociais: Mulheres Buscando seu Direito de Igualdade

24 // Sobre a Proibição de Abuso dos Direitos Fundamentais: Reflexões a Partir do Modelo Constitucional Brasileiro

25 // Direitos das Igualdades: Reflexão sobre o Sentido da Igualdade Constitucional na Realidade Brasileira

LIBERDADE,IGUALDADE E

FRATERNIDADE:25 anos da

ConstituiçãoBrasileiraCândice Lisbôa Alves

Thereza Cristina Bohlen Bitencourt Marcondes

[Orgs.]

OS AUTORES

Alberico Alves da Silva Filho

Alexandre Gustavo Melo Franco Bahia

Bernardo G.B. Nogueira

Bruno Burgarelli Albergaria Kneipp

Bruno Camilloto Arantes

Cândice Lisbôa Alves

Carolina Angelo Montolli

Christiane Costa Assis

Débora Silva Melo

Emilio Peluso Neder Meyer

Gregore Moreira de Moura

Gustavo Costa Nassif

Gustavo Hermont Corrêa

Jamir Calili Ribeiro

José Adércio Leite Sampaio

José Carlos Henriques

Katya Kozicki

Leonardo Alves Correa

Leonardo Martins Wykrota

Leonardo Silva Nunes

Michael César Silva

Pedro Henrique Rodrigues Alvim

Ricardo Augusto de Araújo Teixeira

Rodrigo Araújo Ribeiro


Vinicius de Oliveira Cruz

William Soares Pugliese

CAPA_Liberdade igualdade fraternidade_190913_Tales.indd 1 20/09/13 11:22

MIOLO_Liberdade igualdade e fraternidade_190913_Tales.indd 2 20/09/13 10:17

Liberdade, Igualdade e Fraternidade

25 anos da Constituição Brasileira

Cândice Lisbôa AlvesThereza Cristina Bohlen Bitencourt Marcondes

[Orgs.]


Copyright © 2013, D’ Plácido EditoraCopyright © 2013, As organizadoras

Editor ChefePlácido Arraes

Produtor EditorialTales Leon de Marco

Capa Tales Leon de Marco

DiagramaçãoDanilo Jorge da Silva

Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta obra pode ser reproduzida, por quaisquer meios, sem a autorização prévia da D`Plácido Editora.

Editora D’PlácidoAv. Brasil, 1843 , SavassiBelo Horizonte - MGTel.: 3261 2801CEP 30140-002

Catalogação na Publicação (CIP)Ficha catalográfica

Liberdade, Igualdade e Fraternidade: 25 anos da Constituição Brasileira.Cândice Lisbôa Alves; Thereza Cristina Bohlen Bitencourt Marcondes [Orgs.].-- Belo Horizonte: Editora D’Plácido, 2013.

BibliografiaISBN: 978-85-67020-38-9

1. Direito 2. Direito Constitucional I. Título II. Cândice Lisbôa Alves III. Thereza Cristina Bohlen Bitencourt Marcondes.

CDU342 CDD 341.27


5

Sumário

Prefácio 17

Capítulo 1Liberdade de Expressão e Internet: Pela Construção de um Espaço Democrático 191. Introdução 192. A liberdade de expressão 203. Internet: conceitos básicos e funcionamento 24

3.1 Princípio do end-to-end (e2e) 263.2 Regulação da Internet no Brasil: o Comitê Gestor da Internet – CGI.br 273.3 O marco civil da internet no Brasil 28

4. Liberdade de expressão e Internet 32Conclusão 39Referências 39

Capítulo 2A Liberdade de Participação Popular no Processo de Tomada de Decisão Fiscal após a Constituição Federal de 1988 431. Introdução 432. O processo histórico de formação da atividade financeira do estado brasileiro em direção ao imposto participativo 43


Considerações finais 49Referências 49

Capítulo 3O Papel da Tributação e os Direitos Fundamentais 511. Introdução 512. O direito tributário e a dimensão liberal 533. O direito tributário e os direitos de segunda dimensão 584. O direito tributário e a dimensão dos direitos difusos e/ou coletivos 64Considerações finais 68Referências 68

Capítulo 4O Novo Constitucionalismo Latino Americano: Relativismo Cultural Dogmático e o Positivismo Estatal da Ditadura Militar Brasileira – A Primazia ao Princípio da Humanidade no Direito Penal e no Conceito de Democracia Constitucional 711. Introdução 712. Dos crimes contra a humanidade à ditadura militar no Brasil 733. Garantismo penal e novo constitucionalismo 944. Considerações finais 96Referências 97

Capítulo 5Liberdade de Expressão: um Direito Fundamental(mente) Atípico 1011. Introdução 1012. Liberdade de expressão na Terrae Brasilis: 1985-2013 103

2.1. Liberdade de expressão pós-1988: visão jurídica 1052.2. Casos de conflito 110

3. Liberdade de expressão: Estados Unidos da América 1174. A ideologia do Free Speech 122


7

Conclusão 124Referências 124

Capítulo 6Direito Tributário e Constituição de 1988: Apontamentos Necessários para uma Revisão da Hermenêutica Tributária sob o Paradigma do Estado Democrático de Direito 1271. Proêmio e justificativa do tema 1272. Antecedentes e problematização 1283. O direito tributário e o modo de raciocinar por conceito e tipos 1334. A teoria dos princípios e a superação do paradigma decisionista positivista 1355. A segurança jurídica e a proteção da confiança: premissas para uma hermenêutica tributária dentro do paradigma do estado democrático de direito 138

5.1 Legalidade e tipicidade (conceituação determinante) 1395.2 Os casos controvertidos 1425.3 As modificações da jurisprudência 1425.4 Limitações constitucionais ao poder de tributar 143


Capítulo 7A Redução da Pobreza como Princípio Constitucional Ancorado na Fraternidade 1471. Introdução 1472. Fraternidade como fundamento da erradicação da pobreza 1483. Erradicação da pobreza: visão constitucional, internacional e política 1504. Pobreza e direitos humanos: uma necessidade de reconstrução discursiva 1515. Alguns caminhos a serem percorridos nos próximos anos de Constituição 152Conclusão 156Referências 156


8

Capítulo 8A Evolução dos Paradigmas de Estado e seus Aspectos Econômicos 1591. Introdução 1592. O Estado Liberal 159

2.1 “Organização do Estado” 1612.2 Os “direitos e garantias fundamentais” 1612.3 Crise do Estado Liberal 162

3. O Estado Socialista 1633.1 Organização do Estado Socialista 1643.2 Direitos e garantias fundamentais do Estado Socialista 165

4. O Estado Social 1654.1 Organização do Estado Social 1664.2 Direitos e garantias do Estado Social 1664.3 Crise do Estado Social 167

5. O estado Neoliberal 1695.1 Organização do Estado Neoliberal 1705.2 Direitos e garantias do Estado Neoliberal 171

6. O Estado Democrático de Direito 1716.1 Organização do Estado Democrático de Direitos 1726.2 Direitos e garantias fundamentais do Estado Democrático de Direitos 172


Capítulo 9Direito, Estrutura Fundiária e Acumulação Capitalista no Brasil: Notas sobre a Juridicidade da Limitação da Propriedade Rural 1751. Introdução 1752. A função social da propriedade rural no atual sistema jurídico 1763. A função social da propriedade e o conceito jurídico de desenvolvimento rural sustentável: a contribuição do direito econômico 180


9

4. Desenvolvimento rural sustentável e a dimensão objetiva: a (re)organização da estrutura fundiária e a juridicidade da limitação da propriedade rural 183Referências 185

Capítulo 10Cidadania: a Ambivalência entre Institucionalização e Abertura 1871. Introdução 1872. As formas de participação no Estado Burguês 1893. As formas de participação no Welfare State 1904. As formas participação no paradigma do Estado Democrático Direito 1935. Controle social na Constituição Brasileira 1956. Cidadania: a ambivalência entre institucionalização e abertura (fraternidade) 1977. Apreciação crítica 202Conclusão 203Referências 204

Capítulo 11Direito à Saúde: O Descortinar de uma (Re)Construção Conceitual Sob o Paradigma Constitucional da Solidariedade e da Humanidade 2071. Introdução 2072. A proteção à saúde no plano internacional 2083. Incursões na história da saúde do Brasil durante o século XX 2114. A (re)construção do conceito de direito à saúde no plano interno e o início das pendências judiciais 2125. Uma construção conceitual jurisdicional acerca da saúde 2146. A definição da significação da saúde: a solidariedade e humanidade como chaves da resposta a que se busca 2167. Alguns apontamentos para o futuro 219Referências 220


10

Capítulo 12Ausência de Integridade como igual Consideração e Respeito no Exercício da Função Jurisdicional: As Contradições da Jurisprudência do Supremo Tribunal Federal sobre Crimes Políticos 2251. Introdução 2252. Crimes políticos para a ordem constitucional de 1988 2263. Crimes políticos antes da ordem constitucional de 1988 e dentro da ordem constitucional de 1988 228

3.1 A distinção entre “crimes comuns” e “crimes políticos” 2303.2 O STF e o conceito de “crimes políticos”: os caminhos de uma jurisprudência desprovida de integridade 234

4. Integridade na jurisdição como “igual consideração e respeito”: uma exigência contemporânea de solidariedade 2425. Considerações finais 249Referências 250

Capítulo 13A Tutela de Direitos Coletivos nos 25 anos da Constituição da República Federativa do Brasil de 1988: Estágio atual e Perspectivas 2531. Introdução 2532. Desenvolvimento do direito coletivo material e processual 2543. Panorama das vias legais de proteção aos direitos coletivos no Brasil 2604. Perspectivas da tutela jurisdicional dos direitos coletivos 264Conclusão 269Referências 270

Capítulo 14Direitos de Solidariedade ou Direitos de Fraternidade? A Terceira Geração pede Passagem 2731. Introdução 2732. Os chamados “direitos de terceira geração” 2743. Direitos de solidariedade e direitos de fraternidade: distinção ou complemento? 279


11

Conclusões 283

Capítulo 15Repercussões Jurídicas da Doença Preexistente no Contrato de Seguro de Vida. Uma Releitura à luz do Solidarismo Contratual no Direito Privado Brasileiro 2851. Introdução 2852. Princípio da boa-fé-objetiva 286

2.1. Lineamentos no ordenamento jurídico pátrio 2862.2. O delineamento das funções do princípio da boa-fé objetiva 2872.3. Os deveres anexos de conduta da boa-fé objetiva 289

2.3.1. O dever de informação 2902.4. O corolário da boa-fé objetiva: transparência 291

3. Contrato de seguro 2924. Contrato de seguro de vida 294

4.1. Contrato de seguro de vida: contrato tipicamente de adesão 2964.2. A doença preexistente nos contratos de seguro de vida 298


Capítulo 16A Igualdade É Colorida: Por uma Nova Compreensão do Direito de Igualdade que Reconheça o Direito à Diversidade 3071. Introdução 3072. O direito de igualdade 309

2.1. A diferenciação no tratamento do direito de igualdade na Modernidade 3132.2. O exemplo da igualdade no movimento feminista 314

3. Igualdade colorida: reconhecimento de direitos à minoria LGBT 3174. Considerações finais 324Referências 325


12

Capítulo 17Justiça e Igualdade: O Restabelecimento Tardio da Igualdade como Princípio de Justiça a partir da Emenda Constitucional n. 72 3291. Introdução 3292. Do formalismo jurídico à igualdade material 3313. Do reconhecimento constitucional do trabalho doméstico 3354. Conclusão 341Referências 343

Capítulo 18Medidas Profiláticas Decorrentes de Relações Sexuais não Consentidas: Uma Análise à Partir do Princípio da Igualdade, Pluralidade e Tolerância 3451. Introdução 3452. O projeto de lei e a previsão de medidas profiláticas para gravidez oriunda de relações sexuais não consentidas 3463. O homem sacro e a vida nua 3474. Minorias e tolerância: a perspectiva da inclusão do outro 3495. A doutrina da efetividade constitucional e a análise das medidas profiláticas relacionadas à gravidez oriunda de relação sexual não consentida 3526. A tentativa de manipulação do mundo da vida proposto pelo discurso “da maioria” e o direito à resistência relacionado à diferença e à efetividade da norma constitucional 353Conclusão 354Referências 355

Capítulo 19Igualdade e Patriotismo Constitucional 3571. Introdução 3572. Considerações gerais sobre a igualdade 3573. Fundamentos teóricos da democracia deliberativo-discursiva 3604. A constituição como cerne de igualdade: o patriotismo constitucional 363


13


Capítulo 20A Participação dos Membros do Ministério Público em Sociedades Comerciais 3691. Introdução 3692. O Ministério Público na atual ordem constitucional 3703. A participação em sociedade comercial como diretor ou gerente e o recebimento de pró-labore 3734. Da participação como sócio cotista ou acionista e a divisão do lucro 377Conclusão 382Referências 383

Capítulo 21O Direito à Igualdade nas Decisões Judiciais 3851. Introdução 3852. Direito à igualdade e poder judiciário 3893. O devido processo legal e a equal protection clause 3944. A incidência do direito fundamental à igualdade na administração da justiça 3975. Conclusão: um novo papel dos juízes? 399Referências 401

Capítulo 2225 anos de Constitucionalismo e o Vigoroso “não” das ruas à PEC 33 4051. Introdução 4052. A PEC 33 e o debate por detrás do vigoroso “não!” das ruas 4063. Constituição criptografada, o papel do judicial review na racionalidade liberal e os problemas da teoria dialógica segundo Restrepo 409

3.1. Constituição criptografada 4093.2. O papel do judicial review e os problemas da teoria dialógica 412


14

4. Direitos fundamentais, separação de poderes e deliberação 4154.1. Controle de constitucionalidade, teorias da última palavra e teorias do diálogo 4164.2. Diálogo inter-institucional 418

5. A PEC 33 e as propostas de Mendes e Restrepo 4196. Síntese conclusiva 424Bibliografia 425

Capítulo 23Pequena Desconstrução de Papéis Sociais: Mulheres Buscando seu Direito de Igualdade 4271. Introdução 4272. Breve histórico sobre a evolução dos direitos femininos 4283. Violações cotidianas 4314. Lugar de mulher é... 437Conclusão 440Bibliografia 440

Capítulo 24Sobre a Proibição de Abuso dos Direitos Fundamentais: Reflexões a Partir do Modelo Constitucional Brasileiro 4431. Introdução: perscrutar o caminho 4432. Encontro com o problema 4463. Para um horizonte de realização 448Conclusões 453Referências 454

Capítulo 25Direitos das Igualdades: Reflexão sobre o Sentido da Igualdade Constitucional na Realidade Brasileira 4551. Introdução 4552. Análise do termo igualdade 4563. Concepção do direito como sistema de comunicação 4614. A igualdade como processo de diferenciação social 4665. O direito das igualdades no constitucionalismo desde as revoluções burguesas 470


15

6. Os direitos à igualdade na constituição brasileira de 1988 4737. Considerações finais 476Referências 477

Os autores 479


LIBERDADE, IGUALDADE E FRATERNIDADE: 25 ANOS DA CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA

A Constituição da República Fe-derativa do Brasil completa no dia 05 de outubro de 2013 bodas de prata. Os artigos que aqui se encontram foram escritos com a intenção de comemorar o Estado Democrático de Direito e o jubileu da Constituição da República, ten-do como eixo as discussões acerca dos princípios da liberdade, igual-dade e fraternidade. Levou-se em conta a promessa de democratiza-ção que se realizou por meio da Constituição de 1988, com a vei-culação do axioma da dignidade da pessoa humana, que, todavia, ainda não pode ser considerado como concretizado, bem como as demais premissas constitucionais, a grande maioria delas em vias de efetivação. Entretanto, analisou--se o percurso já galgado e pers-pectivas para o futuro!

1 // Liberdade de Expressão e Internet: Pela Construção de um Espaço Democrático

2 // A Liberdade de Participação Popular no Processo de Tomada de Decisão Fiscal após a Constituição Federal de 1988

3 // O Papel da Tributação e os Direitos Fundamentais

4 // O Novo Constitucionalismo Latino Americano

5 // Liberdade de Expressão: um Direito Fundamental(mente) Atípico

6 // Direito Tributário e Constituição de 1988: Apontamentos Necessários para uma Revisão da Hermenêutica Tributária sob o Paradigma do Estado Democrático de Direito

7 // A Redução da Pobreza como Princípio Constitucional Ancorado na Fraternidade

8 // A Evolução dos Paradigmas de Estado e seus Aspectos Econômicos

9 // Direito, Estrutura Fundiária e Acumulação Capitalista no Brasil: Notas sobre a Juridicidade da Limitação da Propriedade Rural

10 // Cidadania: a Ambivalência entre Institucionalização e Abertura

11 // Direito à Saúde: O Descortinar de uma (Re)Construção Conceitual Sob o Paradigma Constitucional da Solidariedade e da Humanidade

12 // Ausência de Integridade como igual Consideração e Respeito no Exercício da Função Jurisdicional: As Contradições da Jurisprudência do Supremo Tribunal Federal sobre Crimes Políticos

13 // A Tutela de Direitos Coletivos nos 25 anos da Constituição da República Federativa do Brasil de 1988: Estágio atual e Perspectivas

14 // Direitos de Solidariedade ou Direitos de Fraternidade? A Terceira Geração pede Passagem

15 // Repercussões Jurídicas da Doença Preexistente no Contrato de Seguro de Vida. Uma Releitura à luz do Solidarismo Contratual no Direito Privado Brasileiro

16 // A Igualdade É Colorida: Por uma Nova Compreensão do Direito de Igualdade que Reconheça o Direito à Diversidade

17 // Justiça e Igualdade: O Restabelecimento Tardio da Igualdade como Princípio de Justiça a partir da Emenda Constitucional n. 72

18 // Medidas Profiláticas Decorrentes de Relações Sexuais não Consentidas: Uma Análise à Partir do Princípio da Igualdade, Pluralidade e Tolerância

19 // Igualdade e Patriotismo Constitucional

20 // A Participação dos Membros do Ministério Público em Sociedades Comerciais

21 // O Direito à Igualdade nas Decisões Judiciais

22 // 25 anos de Constitucionalismo e o Vigoroso “não” das ruas à PEC 33

23 // Pequena Desconstrução de Papéis Sociais: Mulheres Buscando seu Direito de Igualdade

24 // Sobre a Proibição de Abuso dos Direitos Fundamentais: Reflexões a Partir do Modelo Constitucional Brasileiro

25 // Direitos das Igualdades: Reflexão sobre o Sentido da Igualdade Constitucional na Realidade Brasileira

LIBERDADE,IGUALDADE E

FRATERNIDADE:25 anos da

ConstituiçãoBrasileiraCândice Lisbôa Alves


[Orgs.]

OS AUTORES

Alberico Alves da Silva Filho

Alexandre Gustavo Melo Franco Bahia

Bernardo G.B. Nogueira

Bruno Burgarelli Albergaria Kneipp

Bruno Camilloto Arantes

Cândice Lisbôa Alves

Carolina Angelo Montolli

Christiane Costa Assis

Débora Silva Melo

Emilio Peluso Neder Meyer

Gregore Moreira de Moura

Gustavo Costa Nassif

Gustavo Hermont Corrêa

Jamir Calili Ribeiro

José Adércio Leite Sampaio

José Carlos Henriques

Katya Kozicki

Leonardo Alves Correa

Leonardo Martins Wykrota

Leonardo Silva Nunes

Michael César Silva

Pedro Henrique Rodrigues Alvim

Ricardo Augusto de Araújo Teixeira

Rodrigo Araújo Ribeiro


Vinicius de Oliveira Cruz

William Soares Pugliese

CAPA_Liberdade igualdade fraternidade_190913_Tales.indd 1 20/09/13 11:22

miolo liberdade igualdade e fraternidade 190913 tales€¦ · liberdade, igualdade e fraternidade...

Documents