1

UNIVERSIDADE FEDERAL DE MATO GROSSO DO SUL UFMS CMPUS DO PANTANAL - CORUMB

CINCIAS CONTBEIS - Instituies de Direito Pblico e Privado-IDPP

1 DIREITO POSITIVO

o conjunto de normas estabelecidas pelo poder poltico que se impem e regulam a vida social de um dado

povo em determinada poca.

Segundo Miguel Reale a ordenao heternoma das relaes sociais baseada numa integrao normativa de

fatos e valores.

o conjunto de normas jurdicas escritas e no escritas (o costume jurdico), vigentes em determinado

territrio e, tambm, na rbita internacional na relao entre os Estados, sendo o direito positivo a aquele estabelecido

nos tratados e costumes internacionais.

1.1 Direito objetivo o conjunto, em si, das normas jurdicas escritas e no escritas, independentemente do momento do seu

exerccio e aplicao concreta.

o complexo de normas jurdicas que regem o comportamento humano, prescrevendo uma sano no caso de

sua violao (jus est norma agendi).

1.2 Direito subjetivo Caracteriza-se pela potencialidade e pelo exerccio efetivo do direito objetivo, podendo o sujeito fazer uso da

ameaa desse exerccio, que ao ser efetivado no o pode ser de forma abusiva.

Alguns direitos subjetivos no precisam do exerccio ou constatao de sua potencialidade para existirem, o

caso dos inerentes pessoa, como o direito vida, honra, imagem etc.

Para Goffredo Telles Jr. a permisso, dada por meio da norma jurdica vlida, para fazer ou no fazer alguma

coisa, para ter ou no ter algo, ou, ainda, a autorizao para exigir, por meio dos rgos competentes do poder pblico

ou atravs dos processos legais, em caso de prejuzo causado por violao de norma, o cumprimento da norma

infringida ou a reparao do mal sofrido.

Possuem duas espcies: a) o comum da existncia, que a permisso de fazer ou no fazer, de ter ou no ter

alguma coisa, sem violao de preceito normativo; b) o de defender direitos, a autorizao de assegurar o uso do direito

subjetivo.

1.3 Diviso do Direito Positivo

Oriundo do direito romano, onde o direito pblico era aquele concernente ao estado dos negcios romanos e o

direito privado, o que disciplinava os interesses particulares.

um equvoco supor que haja anttese entre o Direito Pblico e o Direito Privado. Igualmente nica a forma

da justia: constante e permanente vontade de dar a cada um o que seu. A distino til no plano didtico e benfica

do ponto de vista prtico, pois favorece a pesquisa, o aperfeioamento e a sistematizao de princpios de um gnero e

de outro.

1.3.1 Direito Pblico

O direito pblico apresenta normas que regem as relaes em que o sujeito o Estado, tutelando os interesses

gerais e visando o fim social, quer perante os seus membros, quer perante outros Estados.

Logo, disciplina, em regra, as relaes jurdicas de subordinao em que o interesse pblico seja prevalente e

imediato. destinado a disciplinar os interesses gerais da coletividade.

dividido em direito pblico interno e direito pblico externo.

Pertencem ao direito pblico interno: direito constitucional, direito tributrio, direito administrativo, direito

financeiro, direito penal, direito processual e direito previdencirio.

Direito constitucional engloba normas jurdicas atinentes organizao poltico-estatal nos seus elementos

essenciais, definindo o regime poltico e a forma de Estado, estabelecendo os rgos estatais substanciais, suas funes

e relaes com os cidados ao limitar suas aes, mediante o reconhecimento e garantia de direitos fundamentais dos

indivduos, de per si considerados, ou agrupados, formando comunidades.

Direito tributrio o conjunto de normas que aludem, direta ou indiretamente instituio, arrecadao e

fiscalizao de tributos (impostos, taxas e contribuies), devidos pelos cidados ao governo.

Direito administrativo inclui normas reguladoras do exerccio de atos administrativos, praticados por quaisquer

dos poderes estatais, com o escopo de atingir finalidades sociais e polticas ao regulamentar a atuao governamental,

estruturando as atividades dos rgos da administrao pblica; a execuo dos servios pblicos; a ao do Estado no

campo econmico; a administrao dos bens pblicos e o poder de polcia.

Direito financeiro tem por escopo regular a despesa e a receita pblica.

Direito penal o conjunto de normas atinentes aos crimes e s penas correspondentes. Regula a atividade

repressiva do Estado, para preservar a sociedade do delito.

2

Direito processual, que pode ser civil ou penal, tem por finalidade regular a organizao judiciria e o processo

judicial, referente ao de julgar os litgios, reintegrando a ordem estatal, ao disciplinar a forma para fazer atuar as

normas jurdicas e as consequentes relaes definidas em outros ramos jurdicos de direito substantivo.

Direito previdencirio um conjunto de normas relativas s contribuies para o seguro social e aos benefcios

dele oriundos, com penses, aposentadorias etc.

Pertencem ao direito pblico externo: direito internacional pblico ou privado.

Direito internacional pblico o conjunto de normas consuetudinrias e convencionais que regem as relaes,

diretas ou indiretas, entre Estados e organismos internacionais (ONU, UNESCO, OIT, OMS, FAO), que as consideram

obrigatrias.

Direito internacional privado regulamenta as relaes do Estado com cidados pertencentes a outros Estados,

dando solues aos conflitos de leis no espao ou aos de jurisdio.

1.3.2 Direito Privado

O direito privado trata das relaes jurdicas entre particulares.

o conjunto de preceitos reguladores das relaes dos indivduos entre si.

Embora haja grande atuao do Estado (normas cogentes inderrogveis, de ordem pblica), em alguns ramos, no deixam de ser privados, uma vez que envolvem relaes entre particulares em geral.

Pertencem ao direito privado: direito civil, direito comercial ou empresarial, direito do trabalho e direito do

consumidor.

Direito civil rege as relaes familiares, patrimoniais e obrigacionais que se formam entre indivduos

encarados como tais, ou seja, enquanto membros da sociedade.

Direito comercial ou empresarial constitui-se de normas que regem a atividade empresarial, disciplinando a

atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios.

Direito do trabalho disciplina relaes entre empregador e empregado, caracterizadas pela sua natureza

hierrquica e permanente, abrangendo normas, instituies e princpios relativos organizao do trabalho e da

produo e condio social do trabalhador assalariado. Tem por finalidade a proteo do operariado, evitando sua

explorao pelo economicamente mais forte e promovendo condies para melhorar seu nvel de vida, equilibrando

foras economicamente desiguais.

Direito do consumidor um conjunto de normas (Lei n. 8.078/90) disciplinadoras das relaes de consumo

existentes entre fornecedores e consumidor, ou seja, da aquisio de bens ou de servios pelo destinatrio final.

2 FONTES DO DIREITO

Fonte provm do latim fons, fontis significa nascente de gua. Inquirir sobre a fonte de uma regra jurdica buscar o ponto pelo qual sai das profundezes da vida social para aparecer na superfcie do Direito (Du Pasquier).

Existem trs espcies de fontes do Direito:

a) fontes histricas: indicam a gnese das modernas instituies jurdicas: a poca, local, as razes que

determinaram a sua formao. significativa no apenas para a memorizao do Direito, mas tambm para a melhor

compreenso dos quadros normativos atuais;

b) fontes materiais: so constitudas pelos fatos sociais, pelos problemas que emergem na sociedade e que so

condicionados pelos chamados fatores do Direito, como a moral, a economia etc. Segundo Maria Helena Diniz as fontes materiais consistem no conjunto de fatos sociais determinantes do contedo do direito e nos valores que o direito

procura realizar fundamentalmente sintetizados no conceito amplo de justia. c) fontes formais: so os meios de expresso do Direito, as formas pelas quais as normas jurdicas se

exteriorizam, tornam-se conhecidas. No Brasil, a principal forma de expresso o Direito escrito, que se manifesta por

leis e cdigos, enquanto que o costume figura como fonte complementar. Podem ser estatais ou no estatais. As

estatais so as legislativas (leis, decretos, regulamentos etc.) e jurisprudenciais (sentenas, precedentes judiciais,

smulas etc). As no estatais abrangem o direito consuetudinrio (costume jurdico), o direito cientfico (doutrina) e as

convenes em geral ou negcios jurdicos.

As fontes so tratadas no artigo 4. da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (Decreto-Lei n.

4.657/1942) que estabelece: Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. sabido que o intrprete obrigado a integrar o sistema jurdico, ou seja, diante da lacuna (ausncia de norma para o caso concreto) ele deve sempre encontrar uma soluo adequada. Alis, basta verificarmos o

verbo decidir para entendermos que o sistema jurdico ordena a deciso do caso concreto. O artigo 4., j mencionado, fez questo de estabelecer uma hierarquia entre as fontes, pois s autorizou o juiz

a valer-se de outras fontes quando houvesse omisso na lei e impossibilidade de aplicao da analogia, buscando

resolues legais para casos semelhantes. Assim, temos o seguinte quadro: a) fonte principal: lei; b) fontes secundrias

ou acessrias: analogia, costumes e princpios gerais do Direito, doutrina, jurisprudncia e brocardos jurdicos.

2.1 Lei

Lei o preceito jurdico escrito, emanado do legislador e dotado de carter geral e obrigatrio. , portanto,

toda norma geral de conduta, que disciplina as relaes de fato incidentes no Direito, cuja observncia imposta pelo

poder estatal.

3

a) Classificao das leis A classificao das leis, para o nosso estudo, tem por objetivo resolver o problema da antinomia, ou seja, o

problema do conflito e da contradio das normas, hiptese em que mais de uma norma incide sobre o caso concreto.

Antinomia deve, normalmente, ser resolvida por meio dos critrios mencionados a seguir, j que o hermeneuta

(intrprete) s deve se valer de uma nica norma para a soluo de um determinado caso concreto, devendo eliminar as

demais.

a.1. Quanto hierarquia

As leis no esto todas no mesmo plano, ou seja, existe uma hierarquia entre elas. Como forma ilustrativa,

podemos adotar o sistema piramidal preconizado por Kelsen, simbolizando a estrutura hierrquica das normas.

Constituio Federal

Leis complementares e leis ordinrias

Decretos, portarias e demais atos administrativos

No topo da pirmide, temos o Texto Constitucional. Abaixo da Constituio Federal, temos as leis

complementares e as leis ordinrias, ambas como substrato da Constituio Federal, havendo divergncia na doutrina a

respeito da supremacia das leis complementares em relao s leis ordinrias, ou da igualdade entre estas, existindo

apenas campos diferenciados de competncia. Encontramos, ainda, as normas regulamentares, base do sistema

piramidal, formadas por decretos, portarias e outros atos administrativos.

Existem alguns juristas que colocam as leis complementares em uma posio hierarquicamente superior s leis

ordinrias, pelo fato dessas terem um processo de elaborao mais rgido, com um quorum maior para aprovao.

Outros juristas entendem que as leis complementares e as leis ordinrias esto situadas em um mesmo nvel hierrquico,

uma vez que ambas retiram eficcia direta do Texto Constitucional. No h uma posio melhor, devendo o intrprete

adotar uma das existentes.

Na realidade, alm da diferena formal quanto ao quorum de aprovao entre leis ordinrias e complementares,

existe uma diferena material, j que o Texto Constitucional, quando exige elaborao de norma complementar,

menciona expressamente mediante lei complementar e quando exige lei ordinria cita apenas lei. Por fim, na base da pirmide esto os regulamentos e os decretos, alm de todos os demais atos

administrativos, sendo o substrato de todo o sistema hierarquicamente inferior s leis.

a.2. Quanto especialidade

O critrio hierrquico, acima explanado, o primeiro instrumento do intrprete para resolver o fenmeno da

antinomia e prevalece, inclusive, diante dos demais critrios de soluo. Porm, tal critrio insuficiente ante o fato da

grande maioria dos conflitos de normas ocorrer entre normas de mesmo nvel hierrquico.

O segundo critrio de classificao leva em considerao a amplitude das normas, tendo por postulado o fato

de que se o legislador tratou com maior acuidade de um determinado ponto do Direito, ele deve prevalecer sobre outro

tratado de maneira geral.

Normas gerais: so as normas que discorrem sobre todo um ramo do Direito. Temos, como exemplo, o

Cdigo Civil que a norma geral do ramo civil.

Normas especiais: so as que regulam determinado ramo do Direito. Exemplo claro a Lei do Divrcio,

que trata de um aspecto dentro do ramo civil. Dentre as leis especiais, h as de carter extravagante, que

tm por objetivo cuidar de tema j codificado. o caso da Lei de Locaes que modificou parte do

Cdigo Civil quanto ao referido contrato que, por sua vez, tambm era abordado de maneira geral.

A lei especial revoga a lei geral, ante o fato de a primeira ter sido elaborada com maior rigor pelo jurista,

versando sobre uma determinada matria com maior acuidade.

a.3. Quanto cronologia

O critrio cronolgico leva em considerao o momento em que a norma jurdica entra em vigor, passando a

regulamentar uma determinada matria e revogando as normas de igual contedo que j estavam no sistema jurdico.

a exata regra do artigo 2. da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. Tal critrio s incide sobre as leis

permanentes, j que as temporrias apresentam um regime jurdico prprio.

4

Leis permanentes: no tm prazo certo para vigorar, ou seja, tm prazo de vigncia indeterminado,

vigendo at que outra a modifique ou revogue (artigo 2. da Lei de Introduo s Normas do Direito

Brasileiro).

Leis temporrias: tm prazo certo para vigncia, subdividindo-se em:

expressas: os prazos de vigncia esto expressamente disciplinados na prpria norma. Nesse caso, a norma tem contedo auto-revogatrio (leis de vigncia temporria);

tcitas: apesar de tais normas no terem prazo de vigncia, so leis que vigoram apenas para uma situao especial. Com a cessao do fato, ou da situao, cessa tambm a norma (leis excepcionais).

O princpio fundamental de que a lei posterior revoga a anterior.

b) Antinomia das leis

A classificao s tem interesse para resolver o fenmeno da antinomia, ou seja, o conflito de leis. Todo

conflito de leis tem soluo, j que o juiz obrigado a decidir o caso concreto. Porm, alguns conflitos no podem

seguir um critrio rgido de soluo, devendo ser solucionados caso a caso (conflito real). Outros conflitos, porm,

adotam os princpios fundamentais para a soluo, podendo ser seguido um critrio uniforme de soluo, chamado

conflito aparente de normas.

Assim, os critrios que podem ser adotados so:

critrio hierrquico: a lei superior revoga a inferior;

critrio da especialidade: a lei especial revoga a geral;

critrio cronolgico: a lei posterior revoga a anterior.

2.2 Analogia

Analogia fonte formal mediata do direito, utilizada com a finalidade de integrao da lei, ou seja, a aplicao

de dispositivos legais relativos a casos anlogos, ante a ausncia de normas que regulem o caso concretamente

apresentado apreciao jurisdicional (a que se denomina anomia).

2.3 Costumes

O direito consuetudinrio ou costumeiro pode ser conceituado como a norma aceita como obrigatria pela

conscincia do povo, sem que o Poder Pblico a tenha estabelecido.

O direito costumeiro apresenta os seguintes requisitos:

subjetivo (opinio necessitatis): a crena na obrigatoriedade, isto , a crena que, em caso de descumprimento, incide sano;

objetivo (diuturnidade): constncia na realizao do ato.

A diferena existente entre o costume e o hbito est no elemento subjetivo, que inexiste neste ltimo. Isso

significa que no hbito existe a prtica constante, porm, sem a crena da sua obrigatoriedade.

Os costumes classificam-se em:

Contra legem: o costume no respeita as normas constantes do sistema jurdico. a desobedincia reiterada do comando legal com a crena na inefetividade da lei. Temos, como exemplo, o costume de

no respeitar o sinal vermelho, por questo de segurana, aps um determinado horrio.

Praeter legem: aquele que amplia o preceito da lei. a previso de uma conduta paralela, no prevista pela lei; porm, no proibida por esta, podendo-se citar, como exemplo, o cheque que, apesar de

ser uma ordem de pagamento vista, funciona como uma garantia de pagamento, respeitando-se sua

dupla condio. O cheque ps-datado deve respeitar a data consignada para apresentao junto ao sacado,

embora a apresentao vista garanta o pagamento.

Secundum legem: o costume segundo o qual, o prprio texto da lei delega ao costume a soluo do caso concreto. Esse caso exemplificado pelo artigo 569, inciso II, do Cdigo Civil, que determina ao

locatrio pagar pontualmente o aluguel segundo o costume do lugar, quando no houver ajuste expresso.

2.4 Jurisprudncia A jurisprudncia uma funo atpica da jurisdio. So decises reiteradas, constantes e pacficas do Poder

Judicirio sobre determinada matria num determinado sentido. No h necessidade de a jurisprudncia ser sumulada

para ser fonte. Aqui, cabe ressaltar que a jurisprudncia no pode ser confundida com a orientao jurisprudencial, que

qualquer deciso do Poder Judicirio que esclarea a norma legal. A orientao jurisprudencial apenas um mtodo

de interpretao da lei e no precisa de uniformidade, sendo rara a adoo da jurisprudncia como fonte.

SMULA VINCULANTE

Pontos Favorveis Pontos Desfavorveis

Igualdade sistmica. Torna o Direito esttico.

H a necessidade de melhor

sistematizao dos mtodos de criao e

desconstituio sumular atualmente

existentes

Limita o nmero de recursos para matrias

amplamente discutidas, desafogando o

Judicirio.

5

2.5 Doutrina

Chamada Direito Cientfico, doutrina o conjunto de indagaes, pesquisas e pareceres dos cientistas do

Direito. H incidncia da doutrina em matrias no-codificadas, como no Direito Administrativo e em matrias de

Direito estrangeiro, no previstas na legislao ptria.

2.6 Princpios Gerais do Direito

So postulados que esto implcita ou explicitamente expostos no sistema jurdico, contendo um conjunto de

regras. Os princpios gerais de Direito so a ltima salvaguarda do intrprete, pois este precisa se socorrer deles para

integrar o fato ao sistema. De acordo com as lies de Celso Antnio Bandeira de Mello, princpios so vetores de

interpretao, que, por sua generalidade e amplitude, informam as demais regras, constituindo a base de todo o ramo do

Direito ao qual se aplica.

3 DIREITO CIVIL

um ramo do direito privado por excelncia, que regula o ordenamento dos interesses de particulares,

possuindo regras de interesses eminentemente individuais (familiares, patrimoniais e obrigacionais).

3.1 Importncia do Direito Civil

Evoluo da liberdade individual e o campo de atuao e expanso da vontade das partes nas relaes jurdicas.

3.2 Objeto do Direito Civil

- noo objetiva (disciplinar as relaes jurdicas relativas s pessoas, aos bens e suas relaes);

- faculdade individual (poder de ao);

- cincia e fonte subsidiria do direito.

3.3 Fontes do Direito Civil:

Cdigo Civil como fonte primordial; leis civis especiais; microssistemas.

3.4 Princpios do Direito Civil

- personalidade: todo ser humano sujeito de direitos e obrigaes;

- autonomia da vontade: poder praticar ou abster-se de certos atos conforme sua vontade;

- liberdade de estipulao negocial: outorgar direitos e aceitar deveres;

- propriedade individual: exterioriza sua personalidade em bens mveis ou imveis;

- intangibilidade familiar: famlia como uma expresso imediata de seu ser pessoal;

- legitimidade da herana e do direito de testar: pode transmitir seus bens;

- solidariedade social: funo social da propriedade e dos negcios jurdicos.

3.5 Evoluo do Direito Civil no Brasil

Antes do Cdigo de 1916:

legislao portuguesa; leis extravagantes promulgadas no Brasil.

Cdigo Civil brasileiro de 1916

inspirao liberal (Revoluo Francesa de 1789 e Cdigo de Napoleo); legislao oitocentista, em um sistema fechado, no admitindo flexibilizao das normas; originalidade de suas disposies; preciso e clareza de conceitos.

3.6 O novo Cdigo Civil Brasileiro

Aprovado aps 26 anos de tramitao, o Cdigo Civil de 2002 tem um aspecto mais paritrio e um sentido

social, atendendo aos anseios da nova realidade social brasileira, abolindo instituies moldadas em matrizes obsoletas,

albergando institutos dotados de certa estabilidade e apresentando desapego a formas jurdicas superadas.

3.7 Estrutura e objeto do Cdigo Civil

O Cdigo Civil estruturado pelo sistema germnico ou mtodo cientfico-racional (Savigny), com uma ordem

metdica na classificao das matrias, sendo divido em uma Parte Geral e uma Parte Especial. A Parte Geral

contempla as pessoas, os bens jurdicos e os fatos jurdicos em sentido amplo (artigos 1 ao 232). A Parte Especial cuida

do direito das obrigaes, do direito de empresa, do direito das coisas, do direito de famlia e do direito de sucesso.

6

Tem por objeto a tutela da personalidade humana, disciplinando a personalidade jurdica, a famlia, o

patrimnio e sua transmisso.

3.8 Funo da Parte Geral do Cdigo Civil.

A Parte Geral do Cdigo Civil tem as funes de dar certeza e estabilidade aos seus preceitos, por regular, de

modo cogente, no s os elementos da relao jurdica, mas tambm os pressupostos de sua validade, existncia,

modificao e extino e possibilitar a aplicao da Parte Especial, j que seu pressuposto lgico.

3.9 Princpios bsicos

Os princpios norteadores do CC/2002 giram em torno da cidadania, da dignidade da pessoa humana, dos

valores sociais do trabalho e da livre iniciativa.

BIBLIOGRAFIA

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Teoria Geral do Direito Civil. 26. ed. V. 1. So Paulo:

Saraiva, 2009.

_____. Compndio de Introduo cincia do direito. 23. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.

GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: Parte Geral. 8. ed. V. 1. So Paulo: Saraiva, 2010.

NUNES, Rizzatto. Manual de introduo ao estudo do direito. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2011.

VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Parte Geral. 10. ed. V. 1. So Paulo: Atlas, 2010.