Direito Direito InternacionalInternacional

PúblicoPúblico

DIP e DIPR

O DIP trata das relações jurídicas entre Estados e entidades compostas por estes, chamadas de organizações internacionais.

O DIPr trata das relações jurídicas entre particulares submetidos a várias ordens jurisdicionais.

DIP e seus Fundamentos

Doutrinas voluntaristas: O DIP existe porque os estados querem que exista. Depende da vontade destes, por serem estes soberanos.

Doutrinas objetivistas: O DIP existe de forma independente e os Estados devem respeitá-lo sem necessidade de uma manifestação de vontade destes.

Fontes do DIP

O Art. 38 do Estatuto da Corte considera fonte:

-Os tratados- O costume internacional- Os principios gerais do direito internacional- A jurisprudencia- A doutrinha.- A equidade – (ex aequo et bono)

Faltou mencionar- Os atos unilaterais dos Estados.

Principios gerais do DIP

• Não agressão.• Solução pacífica de conflitos.• Autodeterminação dos povos.• Proibição de propaganda de guerra.• Uso ou ameaça de uso de força.• Boa fé.• Não ingerência em assuntos internos.• Igualdade soberana.• Dever de cooperação internacional.• Pacta sunt servanda.

Direito Internacional e Direito Interno

Monismo: DIP e direito interno dos Estados fazem parte do mesmo ordenamento jurídico, havendo hierarquia entre eles.

• Monismo Internacionalista Moderado: Prevalece o DIP salvo quando seja contra a determinada matéria regulamentada pela Constituição.• Monismo Internacionalista Extremo: Prevalece o DIP sempre.• Monismo nacionalista: sempre prevalecerá o direito interno.

Dualismo: são ordenamentos diferentes portanto não pode haver hierarquia entre eles.

Tratados

Tratado: É todo acordo de vontades celebrado por escrito mediante um procedimento formal destinando a produzir direitos e deveres aos sujeitos de DIP (Estados e OIs).

A nomenclatura é indiferente. O importante é que produza efeitos jurídicos (vide pag. 28).

Não confundir com os gentleman´s agreement, que são acordos entre governantes, não capazes de obrigar ao Estado.

• Bilaterais – Multilaterais• Abertos – Fechados• Solenes – Simplificados• Transitórios – Permanentes• Normativos – Contratuais

Classificação

Capacidade das partes

Todo Estado tem capacidade para concluir tratados.

Algumas federações admitem que seus Estados federados o celebrem tratados. No Brasil os Estados da União podem comprometer-se externamente em operações financeiras (art. 52, V CF) com anuência do Senado.

As OIs podem desde que respeitem seus atos constitutivos sobretudo no que refere-se ao objeto do tratado.

Habilitação dos signatários

Para celebrar tratados precisa ter plenos poderes ou poderes especiais.

Prescindem da apresentação de carta de plenos poderes:

- Chefes de Estado e de Governo

- Ministros das Relações Exteriores

- Chefes de Missões Diplomáticas Permanentes (Embaixadores) desde que se trate de tratados bilaterais com o Estado onde a embaixada se instalou.

- Secretários Gerais das OIs.

Efeitos dos tratados

Efeitos nas pessoas de DIP.Efeito inter-partes: os tratados obrigam aos Estados partes do mesmo.

Efeito para terceiros Estados:- Efeito difuso: situação jurídica objetiva (ex. tratado de fronteira.

- Efeito aparente: clausula da Nação Mais Favorecida.

-Criação de direitos: presume-se consentimiento salvo manifestação em contrário.

- Criação de obrigações: se requer anuência por escrito.

Efeitos no tempo:

Os tratados podem ter vigência imediata ou diferida.

A hierarquia dos tratados

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LEIS ORDINARIAS

CF Tratados

A hierarquia dos tratados

Sistema da prevalência dos tratados por sobre a lei ordinária: Todos os tratados estão submetidos ao controle de constitucionalidade. Podem prevalecer sobre normas internas pois normas superior prevalece sobre a inferior.

Sistema da paridade dos tratados com a lei ordinária:

Qualquer conflito se resolve pelo critério “lex posteriori derogat priori”.

Pode gerar responsabilidade internacional em virtude de que:- Pacta sunt servanda (os tratados se celebram para serem cumpridos)

- Uma parte não pode invocar as disposições de seu direito interno para justificar o inadimplemento de um tratado.

A hierarquia dos tratados

O Brasil adota a regra da paridade com as seguintes exceções:

- Tratados em matéria tributária (art. 98 do CTN)- Tratados em matéria de direitos humanos complementarios ao art. 5to. (art. 5 par. 2do).- Tratados em matéria de direitos humanos aprovados com rito de emenda à CF. (art. 5 par. 3ro).

A EC N°45/2004 que acrescentou ao art. 5...

§ 2º“Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte”.

§ 3º Os tratados e convenções internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas constitucionais.

Quer dizer que o art. 5 § 2º perdeu razão de ser?Não, eles apenas serão materialmente constitucionais, enquanto os aprovados pelo quorum qualificado acima serão material e formalmente constitucionais... mas com a mesma hierarquia constitucional. Isso tem uma consequência prática...

A hierarquia dos tratados de DDHH

A maioria dos tratados são denunciáveis e o mesmo acontece com os tratados de direitos humanos. A denuncia é um procedimento unilateral do Poder Executivo que manifesta a vontade de desobrigar-se do tratado.

Contudo aqueles incorporados formalmente pelo art. 5 § 3º ao plexo constitucional, não podem ser abolidos por mera denuncia. Este raciocínio tem como base o art. 60 que define o conteúdo pétreo da CF.

§ 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado;II - o voto direto, secreto, universal e periódico;III - a separação dos Poderes;IV - os direitos e garantias individuais.

Ou seja, que o que ser quer salientar é que se nem sequer através de Emenda pode revogar-se uma garantia que nasceu em um tratado e foi constitucionalizada, muito menos pode um simples ato do Executivo.

A hierarquia dos tratados de DDHH

LEIS ORDINARIAS

Demais tratados e Leis federais

CF

Em resumo, a hierarquia normativa brasileira no que refere a tratados internacionais ficaria assim estabelecida:

Tratados Internacionais de DH formalmente constitucionais (par. 3ro do art. 5to)

Tratados Internacionais de DH materialmente constitucionais (par. 2do do art. 5to)

A hierarquia dos tratados de DDHH

Vícios nos tratados internacionais

Os vícios nos tratados internacionais podem provocar nulidade em todo ou em parte do texto:

- Em função do objeto: será nulo quando seu objeto for impossível ou proibido (ex. uma norma de “ius cogens” , art. 53 da Conv. de Viena, vide pág. 34.).

- Concluido em violação a norma interna fundamental (ex. ratificação pelo Executivo sem aprovação do Congresso no caso do Brasil. art. 46 da Conv. de Viena).

- Com vícios do consentimento:- Erro: somente quando for material. Não se admite de

direito.- Dolo ou coação na pessoa do negociador: difícil de invalidar

um tratado atualmente.- Coação no Estado: somente invalidará o tratado quando

usada força ou ameaça de força.

Extinção tratados internacionais

Por vontade comum•Predeterminação ab-rogatória: no próprio tratado já está previsto•Decisão ab-rogatória superveniente: as partes decidem durante a vigência.

Por vontade unilateral•Denúncia ou retirada.•Descumprimento substancial do tratado.

Independente da vontade das partes• Cumprimento impossível do tratado• Mudanças circunstanciais

Personalidade Internacional. O Estado

Elementos constitutivos do Estado

-População- Território - Governo

- Soberania

Um Estado precisa ser reconhecido pelos outros para existir como tal?

-Teoria do Reconhecimento Constitutivo- Teoria do Reconhecimento Declaratório

Esta última é idéia a que prevalece na doutrina

Personalidade Internacional. O Estado

Um governo precisa ser reconhecido pelos governos dos outros Estados?

-Pela doutrina Tobar, os Estados tem o poder de não reconhecer governos ilegítimos, podendo inclusive manifestá-lo publicamente.

- Pela doutrina Estrada, o Estados devem limitar-se a cortar relações diplomáticas, sem entrar no mérito sobre a legitimidade ou não do governo, pois seria uma ingerência nos assuntos internos de um Estado estrangeiro.

Personalidade Internacional. O Estado

Coletividades não Estatais

- A Santa Sé. A Santa Sé é a cúpula governativa da Igreja CatólicaNão lhe faltam - embora muito peculiares - os elementos conformadores da qualidade estatal. Mas a negativa da condição estatal da Santa Sé parece convincente quando observam-se os fins para os quais se orienta a Santa Sé, enquanto governo da Igreja, não são do molde dos objetivos padronizados de todo Estado soberano.

- Os Micro - Estados: Não se nega, em princípio, que eles sejam soberanos. Todos dispõem de um território mais ou menos exíguo (Andorra: 468 km, Liechtenstein: 160 km, São Marinho: 61 km2, Nauru: 21 km , Mônaco: menos que 2 km), e de uma população sempre inferior a 70 mil pessoas. Em razão da hipossuficiência que resulta da exigüidade de sua dimensão territorial e demográfica, partes expressivas de sua competência são confiadas a outrem, normalmente a um Estado vizinho, como a França, no caso de Mônaco, a Itália, no caso de São Marinho, a Suíça, no caso do Liechtenstein.

- Organizações Internacionais -

São associações voluntárias de Estados, constituídas através de um tratado internacional, com a finalidade de buscar interesses comuns por médio de uma permanente cooperação entre seus membros.

Multilateralidade: estão formadas por no mínimo 3 Estados. Somente por Estados.

Permanência: mesmo que se estabeleça a forma de dissolver-se, não tem data determinada.

Institucionalização: um tratado estabelece os seus órgãos constitutivos. Assim, as relações interestatais tornam-se mais previsíveis.

Competência limitada: a diferença dos Estados, as OIs não podem levar adiante atividades diferentes a do seu objeto (ex. a OIT, dedicada a questões trabalhistas não poderia cuidar de questões ambientais, pois não é para isso que foi criada).

Independência: são pessoas jurídicas independentes dos Estados que as compõem, ainda que as vezes reflitam o poder de algum dos seus integrantes mais poderosos.

- Classificação -

Critérios Geográficos

Universal (ONU, OMC, OMPI, OMA, OIT)

Regional (OEA, UE, MERCOSUL, ALADI)

Natureza dos Propósitos

Políticos: seu objetivo principal é a manutenção da paz e segurança internacional (ONU, OEA).

De Cooperação Técnica: destinam-se a aproximar posições em matérias específicas para assuntos que requerem uma solução conjunta (OMS, OIT, OMPI).

- Classificação -

Segundo suas funções

De Concertação: buscam aproximar posições sem tentar impor decisões (OCDE, G8, Conselho da Europa)

As que criam normas comuns de comportamento: essas normas tornam-se obrigatórias para os Estados membros (ONU, OEA, OIT)

Voltadas a Ações Operacionais: buscam dar soluções a crises humanitárias ou naturais (Cruz Vermelha, ACNUR)

De Gestão: são prestadoras de um serviço público aos Estados Membros, sobretudo no campo econômico e do desenvolvimento (FMI, Banco Mundial, BID)

Representação – Diplomatas e Cônsules

Diplomacia: conjunto de atos tendentes à execução da política externa que o Estado decide em seu mais alto nível de poder.

O estabelecimento de relações diplomáticas entre Estados e o envio de missões diplomáticas permanente efetua-se por consentimento mútuo. Nenhum Estado está obrigado a enviar ou receber representantes de outro Estado.

Artigo 4 (Convenção de Viena sobre Relações Diplomáticas) 1. O Estado acreditante deverá certificar-se de que a pessoa que pretende nomear como Chefe da Missão perante o Estado acreditado obteve o Agrément do referido Estado. 2. O Estado acreditado não está obrigado a dar ao Estado acreditante as razões da negação do " agrément ".

•representar o Estado acreditante perante o Estado acreditado;

•proteger no Estado acreditado os interesses do Estado acreditante e se seus nacionais, dentro dos limites permitidos pelo direito internacional;

•negociar com o Governo do Estado acreditado;

•inteirar-se por todos os meios lícitos das condições existentes e da evolução dos acontecimentos no Estado acreditado e informar a este respeito o Governo do Estado acreditante;

•promover relações amistosas e desenvolver as relações econômicas, culturais e científicas entre o Estado acreditante e o Estado acreditado.

Funções dos Diplomatas

Do local da missão:- Local da missão é inviolável tanto pelo Estado quanto por 3ros. cuja perturbação este deve afastar. Se extende à residencia do chefe da missão.

- Os locais da Missão, seu mobiliário e demais bens neles situados, assim como os meios de transporte da Missão, não poderão ser objeto de busca, requisição, embargo ou medida de execução

Das comunicações da missão:- A mala diplomática não pode ser aberta ou retida- A correspondência oficial é inviolável.- Não pode instalar emissora de rádio sem consentimento do Estado acreditado.

Imunidades

Da pessoa do diplomata:- Imunidade penal para ele e sua família.- Não são obrigados a depor como testemunhas.- Imunidade civil. - Imunidade tributária relativa. Apenas para impostos diretos.As imunidades diplomáticas são dadas em favor do Estado e não da pessoa do diplomata. Somente o Estado pode renunciar a elas.

Imunidades

As funções consulares consistem em:

• proteger, no Estado receptor, os interesses do Estado que envia e de seus nacionais, pessoas físicas ou jurídicas, dentro dos limites permitidos pelo direito internacional;• fomentar o desenvolvimento das relações comerciais, econômicas, culturais e científicas entre os dois Estados;• expedir passaportes e documentos de viagem aos nacionais do Estado que envia, bem como vistos e documentos apropriados às pessoas que desejarem viajar para o referido Estado;• prestar ajuda e assistência aos nacionais, pessoas físicas ou jurídicas do Estado que envia;• agir na qualidade de notário e oficial de registro civil, exercer funções similares, assim como outras de caráter administrativo, sempre que não contrariem as leis e regulamentos do Estado receptor;• exercer, de conformidade com as leis e regulamentos do Estado que envia, os direitos de controle e de inspeção sobre as embarcações que tenham a nacionalidade do Estado que envia, e sobre as aeronaves nele matriculadas, bem como sobre suas tripulações;

Funções dos Cônsules

Do local do consulado:Os locais consulares são invioláveis na medida estrita de sua utilização funcional, e gozam de imunidade tributária. Os arquivos e documentos consulares, a exemplo dos diplomáti cos, são invioláveis em qualquer circunstância e onde quer que se encontrem.

Da pessoa do cônsul:Imunidade penal e civil apenas para processos relacionados com atos de oficio.

Imunidades consulares

A idéia da imunidade absoluta dos Estados perante a justiça local sempre foi regida pela máxima Par in parem non habet judicium: nenhum Estado soberano pode ser submetido contra sua vontade à condição de parte perante o foro doméstico de outro Estado.

Antes – Imunidade Absoluta.

Hoje – A doutrina distingue entre atos de império (ex. emitir vistos)atos de gestão (ex. locar um imóvel para a sede da

embaixada ou relações de natureza trabalhista)

Apenas para os atos de império o Estado estrangeiro é imune à jurisdição local. Os atos de gestão podem levar o Estado a ser considerado revel caso não se apresente a juizo quando citado.

A imunidade de execução é sempre absoluta.

Imunidade Jurisdicional do Estado

A nacionalidade

Nacionalidade – Vínculo político entre a pessoa e o Estado.

A cada Estado incumbe legislar sobre sua própria nacionalidade.

O Estado não pode arbitrariamente privar o indivíduo de sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade.

Por último, vale dar destaque ao princípio da efetividade: o vínculo patrial não deve fundar-se na pura formalidade ou no artifício, mas na existência de laços sociais consistentes entre o indivíduo e o Estado.

Existem dois sistemas de atribuição de nacionalidade originaria:

- Ius sanguinis: é nacional o filho de nacional.- Ius solis: é nacional quem nasceu no território nacional.

A nacionalidade brasileira

Art. 12 - São brasileiros:I - natos:a) os nascidos na República Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes não estejam a serviço de seu país;

b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou mãe brasileira, desde que qualquer deles esteja a serviço da República Federativa do Brasil;

c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de mãe brasileira, desde que sejam registrados em repartição brasileira competente ou venham a residir na República Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira;

II - naturalizados:a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originários de países de língua portuguesa apenas residência por um ano ininterrupto e idoneidade moral; Naturalização Ordináriab) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na República Federativa do Brasil há mais de quinze anos ininterruptos e sem condenação penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. Naturalização Extra-ordinária

Naturalização ordinária

A naturalização ordinária ou comum exige o atendimento, pelo estrangeiro, das condições estipuladas pela lei em vigor, atualmente o Estatuto do Estrangeiro, que são as seguintes:

• a capacidade civil, nos termos da lei brasileira;• o registro como permanente no Brasil;• a leitura e a escrita da língua portuguesa;• a boa conduta;• o exercício de profissão ou a posse de bens suficientes à manutenção própria e da família;• a inexistência de denúncia, pronúncia ou de condenação no Brasil ou exterior por crime doloso a que seja cominada pena mínima de prisão, considerada abstratamente, superior a um ano;• a residência contínua em território nacional pelo prazo mínimo de quatro anos, imediatamente anterior ao pedido de naturalização.

Todavia, a naturalização persiste como um ato discricionário do Estado

Naturalização

A naturalização ordinária ou comum exige o atendimento, pelo estrangeiro, das condições estipuladas pela lei em vigor, atualmente o Estatuto do Estrangeiro, que são as seguintes:

• a capacidade civil, nos termos da lei brasileira;• o registro como permanente no Brasil;• a leitura e a escrita da língua portuguesa;• a boa conduta;• o exercício de profissão ou a posse de bens suficientes à manutenção própria e da família;• a inexistência de denúncia, pronúncia ou de condenação no Brasil ou exterior por crime doloso a que seja cominada pena mínima de prisão, considerada abstratamente, superior a um ano;• a residência contínua em território nacional pelo prazo mínimo de quatro anos, imediatamente anterior ao pedido de naturalização.

Todavia, a naturalização persiste como um ato discricionário do Estado

Os brasileiros naturalizados não podem exercer os cargos de Presidente e Vice-Presidente da República (art. 12, § 3, I), de Presidente da Câmara dos Deputados (II) de Presidente do Se nado Federal (III), de Ministro do Supremo Tribunal Federal (IV), da carreira diplomática (V) e de oficial das Forças Armadas (VI).

§ 4º - Será declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:

I - tiver cancelada sua naturalização, por sentença judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional;

II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos:

a)de reconhecimento de nacionalidade originária pela lei estrangeira;

b) de imposição de naturalização, pela forma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condição para permanência em seu território ou para o exercício de direitos civis.

Perda da nacionalidade brasileira

Estrangeiros

Admissão discricionária. Nenhum Estado soberano é obrigado, por princípio de direito internacional, a admitir estrangeiros em seu território, seja em definitivo, seja a título temporário.

O visto constitui para quem o consegue, uma expectativa de direito de ingresso e permanência. Não é um direito exigível.

Existem vistos temporários: de estudante; de turista; de negócios; de esportista

Os vistos permanentes permitem o exercício de trabalho remunerado. Não outorga direitos políticos (votar e ser votado.

Saída compulsória do Estrangeiro

Deportação: normalmente aplicável àquele que se encontra irregular com a autoridade migratória. Promove a saída ao seu país de origem. Não deixa sequelas.

Expulsão: É passível de expulsão, no Brasil, o estrangeiro que sofra condenação criminal de varia da ordem, “ou cujo procedimento o torne nocivo à conveniência e aos interesses nacionais”. A expulsão pressupõe um inquérito que tem curso no âmbito do Ministério da Justiça, e ao longo do qual se assegura ao estrangeiro o direito de defesa. Ao Presidente da República incumbe decidir, afinal, sobre a expulsão, e materializá-la por meio de decreto. Só a revogação do decreto pode permitir a volta.

Extradição: é a entrega, por um Estado a outro, e a pedido deste, de pessoa que em seu território deva responder a processo penal ou cumprir pena.

A extradição pode ser em virtude de um tratado de extradição ou em função de uma promessa de reciprocidade. Neste segundo caso, supõe-se a discricionariedade do Estado para proceder à entrega.

Caso aceite, o STF decreta a prisão do extraditando e analisa o pedido:

- No que refere à pessoa, cuida-se da nacionalidade (que seja estrangeiro).- O fato tem que ser um crime - punível por ambas as leis (que não esteja prescrito por nenhuma ordem) - comum (não político), - de gravidade (punido com privação de liberdade)- submetido à jurisdição penal do requerente, desde que não concorra com a brasileira. Condições de entrega: uma vez admitida a legalidade da extradição... -Promesa de punir apenas por fatos que motivam o pedido.- Descontar da pena o periodo de prisão no Brasil.- Promessa de não entrega a 3ro Estado.- Promessa de não aumentar a pena por motivos políticos.

Extradição

Meios de solução de conflitos

Conflito ou litígio internacional é “todo desacordo sobre certo ponto de direito ou de fato”

Meios diplomáticos: -Entendimento direto- Consultas-Bons Ofícios- Mediação-Conciliação- Inquérito

Meios jurisdicionais:-Arbitragem- Solução judiciária: Corte Internacional de Justiça

Meios Políticos: orgãos da ONU (Assembléia Geral e Conselho de Segurança)

Corte Internacional de Justiça

Juízes da Corte da Haia. São em número de quinze. Elegem-nos, em voto separado, a Assembléia Geral e o Conselho de Segurança das Nações Unidas. O mandato é de nove anos, permitida a reeleição, e procedendo-se à renovação pelo terço a cada três anos.

Jurisdição Contenciosa da Corte: Ela não é acessível, no exercício desta sua competência primordial, às organizações internacionais, tampouco aos particulares. E necessário, de todo modo, que os Estados litigantes aceitem a jurisdição da Corte.

-Quando um Estado submete uma demanda à Corte ou quando contesta o mérito se acionado.- Quando um tratado bilateral prevê a submissão.- Quando tenha aceito a cláusula facultativa de jurisdição obrigatória. O Brasil não faz parte.

Competência consultiva. Além de acórdãos, resultantes do exercício de sua competência contenciosa, a Corte da Haia emite também pareceres consultivos a pedido da Assembléia Geral ou do Conselho de Segurança da ONU, bem como de outros órgãos ou entidades especializadas que a Assembléia Geral tenha autorizado a requerer tais pareceres.

Direito Internacional Privado

- direito aplicável à capacidade e ao matrimonio -

Art. 9° Para qualificar e reger as obrigações aplicar-se-á a lei do país em que se constituírem.

§ 1° Destinando-se a obrigação a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, será esta observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrínsecos do ato.

§ 2° A obrigação resultante do contrato reputa-se constituída no lugar em que residir o proponente.

- direito aplicável aos contratos internacionais -

Este último caso cuida do contrato entre ausentes. Considera-se proponente não quem formula a proposta inicial, senão o local da ultima versão.

- a autonomia da vontade -

No Brasil, na anterior Introdução ao Código Civil de 1916, a autonomia era considerara permitida pela doutrina, em função da redação do artigo 13, similar ao artigo 9 atual:

Art. 13 – Regulará, salvo estipulação em contrario, quanto à substancia e aos efeitos das obrigações , a lei do lugar onde forem contraídas.

Bevilaqua (autor do dispositivo) sustentava a idéia de que para falar em autonomia da vontade de escolher lei aplicavel, deviamos proceder ao que se denomina depeçage (fracionamento)

Contratos internacionais

•Forma (lei do lugar de celebração)•Capacidade das partes (lei do domicilio das partes)•Forma de Execução (lei do lugar da execução)•Efeitos das obrigações - Só nesse ponto cabia escolha da lei aplicável por estipulação.

- a autonomia da vontade -

A Jurisprudência: Na justiça brasileira o tema da autonomia da vontade nunca foi enfrentada diretamente, predominando a tese da imperatividade da norma de conflito do art. 9 da LICC (lei do lugar de constituição das obrigações).

A Lei de Arbitragem 9.307/96: Essa lei abriria espaço para as partes adotarem leis estrangeiras para reger o conflito, sobre as quais o árbitro deverá julgar. Esse seria o único modo de aceitar a autonomia na escolha da lei aplicável.

“Art. 2º A arbitragem poderá ser de direito ou de eqüidade, a critério das partes.

§ 1º Poderão as partes escolher, livremente, as regras de direito que serão aplicadas na arbitragem, desde que não haja violação aos bons costumes e à ordem pública.

§ 2º Poderão, também, as partes convencionar que a arbitragem se realize com base nos princípios gerais de direito, nos usos e costumes e nas regras internacionais de comércio.”

- competência internacional no Brasil -

Art. 88 CPC - É competente a autoridade judiciária brasileira quando:

I - o réu, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II -

no Brasil tiver de ser cumprida a obrigação;

III - a ação se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.

Competência concorrente: respondendo aos princípios mencionados, o

Brasil entende ser competente em casos multiconectados, mas sem negar a

competência que outro Tribunal, também vinculado ao caso, entenda ter.

Art. 12 LICC- É competente a autoridade judiciária brasileira, quando for o réu

domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser cumprida a obrigação.

Ausência de Litispendência: em função da concorrência de competências, pode acontecer que um caso esteja sendo julgado por duas autoridades diferentes já que não se admite a litispendência internacional.

Art. 90 CPC - A ação intentada perante tribunal estrangeiro não induz

litispendência, nem obsta a que a autoridade judiciária brasileira

conheça da mesma causa e das que lhe são conexas.

As decisões estrangeiras devem ser homologadas no Brasil antes de serem executadas. Assim podem se apresentar duas situações...

• Que uma decisão seja proferida por juiz estrangeiro e homologada sua decisão antes que decisão local transite em julgado – Prevalecerá a decisão estrangeira.

• Que o caso decidido por juiz estrangeiro, esteja sendo decidido também no Brasil, transitando em julgado a decisão local antes de concluído o trâmite de homologação da decisão estrangeira.

- eleição do foro -

É a possibilidade que as partes tem, de comum acordo, de submeterem-se a

um órgão jurisdicional ou arbitral daquele que as normas indicam como

competente.

Possibilidades:

segundo o órgão escolhido

segundo o momento da escolha

juízes estrangeiros

árbitros

nascimento da relação

durante a vigência

nascida a controversia

- cooperação judiciária internacional -

A vida jurídica internacional exige do serviço de justiça uma maior

interconexão entre Estados. Para isso, os Estados entendem que,

respeitando a soberania de cada um deles, existe a necessidade de

cooperar mutuamente.

Se da a través do cumprimento de:

Cumprimento de Cartas Rogatórias

Homologação de decisões Estrangeiras

- cartas rogatórias -

As cartas rogatórias são um pedido formal de auxilio para o

cumprimento de medidas destinadas a instruir um processo, feito pela

autoridade judiciária de um Estado a outra. Estas têm dois sentidos:

Passiva: o juiz brasileiro é rogado, a ele

se lhe pede uma diligência

Ativa: o juiz brasileiro roga uma diligencia

a uma autoridade estrangeira

• Ordinatórias: citações, notificações, intimações.

• Instrutórias: produção de prova, oitiva de testemunhas, pericias, requisição

de documentos.

• Para informação do direito estrangeiro.

• Executórias: cautelares, quebra de sigilo bancário, penhora, busca e

apreensão.

Regulamentação:

No Brasil o tratamento não é uniforme porque convivem algumas

situações particulares, a serem observadas no caso concreto segundo o

país da autoridade com quem se relacione. Assim, podem dar-se as

seguintes situações:

- Acordo de Cooperação Multilateral, ex. CIDIP, Protocolo de Las Leñas.

-Acordos Bilaterais, ex. Franca, Espanha, Itália.

- Inexistência de acordo: aplica a legislação ordinária brasileira. No Brasil,

as Cartas Rogatórias estão regulamentadas principalmente pela Resolução

n° 9 do STJ, através da EC 45/2004.

As medidas de caráter executório nas Cartas Rogatórias:

• Em um primeiro momento, havia uma negativa do STF por falta de sentença firme sobre o fato.

• Em um segundo momento, a existência de Convenções especiais que dispusessem sobre a matéria abria tal possibilidade.

• Hoje o STJ, através da Resolução n° 9 modificou essa posição.

“ Art. 7º As cartas rogatórias podem ter por objeto atos decisórios ou não decisórios.”

Os casos mais interessantes que se apresentam são os de busca e apreensão de menores, informes referentes a sigilo bancário e penhora de bens.

- homologação de sentenças estrangeiras-

Resolução n° 9 STJ:

Art. 2º É atribuição do Presidente homologar sentenças estrangeiras...

Pressupostos Formais de Homologabilidade:

a)Juiz Competente

b)Citação do réu ou configuração legal de sua revelia

c)Transito julgado do ato sentencial (entendido amplamente) homologando, bem como de todos os atos destinados a sua executabilidade no país de origem

d)Autenticação pelo Consulado brasileiro acompanhando a tradução oficial dos documentos

Pressupostos Material de Homologabilidade não violação da ordem pública local.