direito constitucional ii - marcelo novelino

Prof. Marcelo Novelino

DIREITO CONSTITUCIONAL

INTENSIVO II


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Primeira institucionalizao coerente do Estado de Direito

ocorreu com a Revoluo Francesa de 1789.

Principal ideia do Estado de Direito: Imprio da Lei.

A principal caracterstica o abstencionismo, Estado liberal.

Veio substituir o Estado de Polcia, que intervinha em todos os

setores da sociedade.

O movimento novo geralmente oposto ao movimento do Estado

anterior.


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O objetivo foi criar um Estado que respeitasse as liberdades

individuais.

A liberdade o valor supremo do Estado Social de Direito. O

objetivo era respeito pelo Estado das liberdades individuais, que s vai se

intrometer naquilo que essencialmente necessrio.

Os direitos fundamentais correspondem aos direitos da burguesia

Os direitos que surgem so liberdade e propriedade, eram os direitos

reivindicados pela burguesia.

Apesar de serem direitos aplicados a todos os cidados, no apenas aos

burgueses, tinham aplicao apenas formal e no substancial.

Teoricamente, as classes inferiores desfrutavam desses direitos. Na prtica,

no. No tinham o carter substancial que conhecemos hoje.

A limitao do Estado pelo direito se estende ao Soberano

Antes do Estado de Direito, o Soberano estava acima do direito. Aps o

Estado de direito, o soberano tambm passa a ser limitado pelas leis.

Atuao da Administrao Pblica dentro da legalidade


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Nesse perodo surge o Princpio da Legalidade da Administrao Pblica,

com o Advento do Estado de Direito. A Administrao Pblica passa a poder

fazer apenas aquilo que a lei autoriza. Administrao Pblica como

atividade sub-legal.

O papel do Estado se limita defesa da ordem e segurana

pblicas

Neste perodo, o Estado no fazia qualquer interveno em relaes

econmicas e sociais, que ficavam adstritas ao mbito individual.

No aspecto econmico do Estado de Direito, era chamado de Estado

mnimo.

1.1.1 Rule of Law

Inglaterra

Marco Terico: 1885 The Law of the Constitution, Albert Dicey

Idia: governo das leis em substituio ao governo dos Homens.

Governo das leis est acima dos governos pblicos.


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Experincia inglesa que at hoje consideramos no nosso ordenamento

jurdico, como devido processo legal substantivo, processo justo e

adequado e no qualquer regra de processo formal.

Devido processo legal em carter substancial

Quando se falava em restringir liberdades e propriedade, alm de

observarem o devido processo legal em seu carter formal, deveria

observar seu carter substantivo.

Limitao do poder arbitrrio decorre da proeminncia das leis e

costumes

Idia de imprio da lei, mas como era um sistema Comon Law, no apenas

as leis mas tambm os costumes servem como limite para o Estado.

Igualdade de acesso aos Tribunais

1.1.2 Rechtsstaat (Estado de Direito)

Prssia Sculo XVIII

A idia principal, a viga mestra deste modelo de Estado a

impessoalidade do Poder.

O Estado passa a ser o nico soberano, no mais as pessoas.


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A vontade do Soberano corresponde quilo que est na lei. O

Estado no tinha qualquer limitao nas leis. A lei era compreendida como

vontade do soberano. E se o soberano o Estado, essa lei no limita o

Estado, ele pode colocar o que quiser na lei. No h limitao material pela

lei ao Estado.

Se a lei a vontade do soberano e se o soberano o estado, o

contedo da lei no vinculante.

1.1.3 tat Lgal

Surge com a Revoluo Francesa em 1789, e depois evolui para

outro modelo de Estado, o tat Du Droit.

Apesar de a traduo ser Estado Legal, o sentido do tat Lgal de

Estado de Direito, corresponde ao Rechtsstaat.

Ambos trazem a idia de um sistema de leis feitas pelo legislador.

S que h uma diferena fundamental entre o Rechtsstaat e o tat Lgal

apesar de em ambos os casos ser um sistema de leis feitas pelo legislador,

somente no tat Lgal que se exigia que os legisladores fossem eleitos de

forma democrtica. No Rechtsstaat, no, poderia ser qualquer legislador,

por pessoas que no eram eleitas de forma democrtica.


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O poder Legislativo tinha que ter seus representantes eleitos

democraticamente.

Esse etat legal apresentou uma srie de problemas na Frana, pois

existia uma profunda desconfiana dos Franceses em relao ao PJ,

principalmente os revolucionrios. Em razo desta desconfiana, no

permitiam que o PJ aplicasse diretamente a Constituio, a chamada

adjudicao da Constituio.

O carter da Constituio era meramente poltico, no jurdico,

no vinculava o PE e PL, era como se fosse um conselho ao legislador. Por

isso, foi um sistema inadequado.

Substitudo pelo tat Du droit chamado de Verfassungsstaat

(Estado Constitucional) no corresponde ao Rechtsstaat.

Essa diviso corresponde ao lema da Revoluo Francesa:

Liberdade, Igualdade e Fraternidade, feita por Karel Vazak (1979).

Posteriormente, o Norberto Bobbio, disseminou essa diviso pelo

mundo.


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No Brasil, quem divulgou foi Paulo Bonavides.

1 Gerao Direitos Civis e Polticos

Direitos ligados liberdade.

Direitos reivindicados pela Burguesia em face do Estado: exigem uma

absteno do Estado, so direitos que tem carter negativo.

Visava a no interferir nas liberdades individuais.

Carter abstencionista do Estado.

So direitos individuais. Direitos atribudos sobretudo ao indivduo

em face do Estado.

O que a burguesia queria com a Revoluo era respeito sua liberdade e

propriedade. As classes populares se uniram burguesia, mas quem

liderava a revoluo eram os burgueses.

Surge a primeira concepo importante de Constituio, a chamada

Constituio Sociolgica, na Prssia, em 1862.

O protagonista da Concepo Sociolgica foi Ferdinand Lassale.

Lassale fazia uma distino importante entre 2 tipos de Constituio:

o Constituio Jurdica/Escrita


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o documento constituio que a gente conhece, com a CF/1988. Conjunto

de normas feitas pelo Poder Constituinte Originrio.

o Constituio Real/Efetiva

a soma dos fatores reais de poder que regem uma determinada Nao. Ou

seja, so os poderes que existem de fato, e no de direito, os que mandam,

os burgueses, os banqueiros, a aristocracia, a monarquia. Eles que

realmente estabelecem as regras, as condies do Estado.

Lassale dizia que se houver um conflito entre a Constituio Escrita e a

Constituio Efetiva, qual prevalecer? Lembre-se que uma Concepo

Sociolgica, ela vai estudar as relaes dos fatos, as relaes sociais, vai ter

um fundamento sociolgico. Ento, para ele, a Constituio Efetiva vai

sempre prevalecer sobre a Constituio Jurdica. Essa soma dos fatores

reais de poder vai sempre prevalecer sobre a Constituio Escrita:

Constituio como folha de papel, expresso consagrada por Lassale, para

referir a falta de importncia que ele atribua Constituio Escrita, ela no

serve para nada, s tem legitimidade se corresponder Constituio Real.

Constituio sem fora normativa, que ningum obedece: Constituio

Jurdica/Escrita.

1.2 Liberalismo


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Surge nesta etapa, Estado de Direito, Estado Liberal.

Podemos falar em:

Liberalismo Poltico

Liberalismo Econmico

1.2.1 Liberalismo Poltico

Corresponde idia de Estado limitado.

Dentro dessa idia, temos 2 pilares principais:

Direitos individuais oponveis ao Estado

Estado limitado por direitos individuais oponveis ao Estado

Separao de Poderes entre rgos distintos

Quando Montesquieu pegou o modelo ingls e escreveu sua obra,

no estabeleceu um esquema rgido de separao dos poderes.

A idia principal dele era repartir as funes do estado para que

houvesse uma limitao recproca entre os Poderes.

Se o Estado acumula todas as funes de legislar e executar

(elaborar e aplicar as leis), vai abusar porque no tem limites. Ento, o

objetivo era evitar o abuso por meio da repartio de poderes.


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Quem tem poder e no encontra limites tende a dele abusar.

Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, de

1789. Vigora at hoje. Faz parte do bloco de constitucionalidade da Frana.

Art. 16: Toda sociedade na qual no h garantia de direitos nem

assegurada a separao de poderes no possui uma Constituio.

Essa era a idia do liberalismo poltico

1.2.2 Liberalismo Econmico

Associar idia de Estado mnimo.

1776 A riqueza das naes Adam Smith Principal

representante do liberalismo econmico.

Dizia que o Estado deve ter apenas 3 deveres:

Proteger a Sociedade contra invaso ou agresso de outras

sociedades;

Estabelecer uma adequada administrao da justia (conflitos

internos);

Erigir e manter certas obras e instituies que nunca seriam do

interesse privado.


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Cuidar das obras e instituies que no dariam lucro, o que no geraria

interesse dos particulares e, por isso, o Estado deveria intervir. Estado

mnimo, que no intervm em praticamente nada.

A busca do lucro o mais importante instrumento de transformao da

sociedade.

1.3 Hermenutica

Como era a hermenutica, a interpretao neste perodo?

A interpretao dos juzes era ampla como hoje?

Havia profunda desconfiana da atuao dos juzes, tanto que no

podiam aplicar a Constituio. Portanto, a atividade hermenutica era uma

atividade mecnica, no havia liberdade para os juzes, resultante da

literalidade dos textos. Ou seja, a interpretao dessa poca era apenas

literal, apenas divulgar o que o texto dizia. No chegavam a interpretar, o

juiz a boca da lei. Deveria apenas reproduzir o contedo legal.

O PJ ter um perigoso privilgio se puder interpretar as leis.

Querem destruir meus Cdigos, quando quiseram interpretar os

Cdigos de Napoleo.


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2. Estado Social (1918)

Com o fim da 1 GM, em razo da grande demanda por direitos

sociais, o liberalismo se mostrou inadequado para atender essas demandas.

Ento surge o Estado Social.

O liberalismo entra em crise e vem que o Estado mnimo no

suficiente para atender os direitos sociais. Uma transformao do Estado

Liberal.

No confundir com estado Socialista. O que diferencia ambos o

capitalismo.

O Estado Social adere ao Capitalismo.

2.1 Caractersticas

O que diferencia o Estado Social do Estado Liberal Anterior?

Interveno nos domnios econmico, social e laboral

Era um estado intervencionista, que interferiu nas questes econmicas

regulao econmica, questes sociais (estabelecendo os direitos sociais), e

em questes trabalhistas, regulando as relaes de trabalho. Atuao ativa

do estado, que deixa de ter postura abstencionista para ter uma atuao

intervencionista.


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O mercado deixa de ser livre para ser regulado pelo Estado.

O Estado assume um papel decisivo na produo e distribuio de

bens

O estado comea a produzir determinados bens e distribuir

determinados bens.

Garantia de um mnimo de bem-estar

Este estado do bem-estar social chamado de welfare state. Est

associado caracterstica da garantia de um mnimo de bem-estar. Temos

no Brasil um exemplo hoje: o benefcio do LOAS, previsto tanto na CF

quanto na Legislao Previdenciria. A pessoa no precisa contribuir

Previdncia, um benefcio assistencial, concedido a incapazes ou a idosos,

cuja renda familiar seja igual ou inferior a do Salrio Mnimo.

Relacionado ao mnimo existencial para uma vida digna.

Estabelecimento de um grande convnio global implcito de

estabilidade econmica / Pacto Keynesiano

John Maynard Keynes foi o principal protagonista dessa viso econmica,

que surge a partir da dcada de 30. Revolucionou a economia com seu

pensamento.

Auge: dcadas de 50 e 60.


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Com o fim da 2 GM, praticamente todos os pases ocidentais passaram a

adotar a teoria econmica dele.

Na dcada de 70 teve um declnio.

Dcada de 2000, com a ltima crise econmica, voltou a ser ressaltada por

Obama (USA) e Gordon Brown (UK) em suas campanhas.

2.2 Direitos Fundamentais

2 Gerao/Dimenso Igualdade material

Direitos sociais, econmicos e culturais

Direitos positivos. O Estado tem que agir positivamente para garantir esses

direitos.

Exigem atuao positiva do Estado e no absteno.

So direitos coletivos.

2 direitos sociais includos no artigo 6 da CF/88, que no estavam

previstos no texto original:

Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a

moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo


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maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta

Constituio. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 64, de 2010)

CESPE:

Com a 2 Gerao, surgem as garantias institucionais. Garantias no do

indivduo (HC; MS, HD), mas garantias de determinadas instituies

importantes para a sociedade:

Famlia

Imprensa livre (tanto que o STF definiu que a Lei de Imprensa no foi

recepcionada pela CF).

Os direitos sociais no foram consagrados apenas em 1918, pois a

CF Francesa de 1791, feita logo aps a Revoluo Francesa, j consagrava

alguns direitos sociais.

As 2 constituies escritas mais importantes que surgiram no

incio foram as de:

EUA 1787 (1)

Frana 1791


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A diferena bsica sobre este tema nas 2 CF foi que a dos EUA at

hoje est em vigor e a Americana no tem 1 direito social sequer; s tem

direitos civis e polticos.

A CF francesa contemplava alguns direitos sociais, mas durou 2

anos, substituda em 1793. Era instrumento poltico, tinha direitos sociais,

mas no protegia ningum.

A CF que realmente divulgou esses direitos foi a Constituio de

Weimar, 1919. A CF mexicana de 1917 tambm foi muito importante nessa

proliferao dos direitos sociais.

2.3 Concepes

2.3.1 Concepo Poltica

Principal Protagonista: Karl Schmidt

Surgiu numa obra de 1928.

Chama-se concepo poltica porque o fundamento da

Constituio a deciso poltica que a antecede.

Faz distino entre 2 tipos de Constituio:


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Constituio propriamente dita

Leis constitucionais

Estas 2 formalmente no tm diferena, ambas so um documento

nico. Formalmente so idnticas, formalmente so o mesmo documento.

Substancialmente, so distintas. O contedo delas diferente. A

diferena de contedo que

Constituio propriamente dita

a que decorre de uma deciso poltica fundamental: estabelecer normas

que tratam de direitos fundamentais, estrutura do Estado e organizao dos

Poderes (quais as competncias do PE, PL e PJ?) essas so as matrias

constitucionais, as matrias clssicas das Constituies. Esse objeto que

decorre de uma deciso poltica fundamental. Isso constituio

propriamente dita, todo o restante so apenas leis constitucionais.

Ex. de lei constitucional: Colgio D. Pedro II.

2.3.2 Concepo Jurdica

Principal Protagonista: Hans Kelsen

Surgiu na famosa obra Teoria Pura do Direito, em 1925.


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O Jurista no precisa se socorrer da sociologia, da poltica ou da

histria, para buscar a fundamentao da Constituio, pois ela se encontra

no plano jurdico.

Kelsen fala que a Constituio tem um fundamento poltico, ela

no diz o que , mas o que deve ser como direito. um conjunto de normas

como as demais leis, com o detalhe de ser a norma suprema.

Faz uma criao terica abstrata, irreal, uma fundamentao que

s ele utiliza, inventada por ele.

Para entender, importante ver outra distino que ele faz:

Constituio em sentido Lgico-jurdico

Constituio em sentido Jurdico-positivo

Constituio em sentido Jurdico-positivo

a constituio escrita, o documento constitucional

Ex.: CF 1988 , para o Kelsen, a Constituio em sentido Jurdico-positivo.

Constituio em sentido Lgico-jurdico

o que Kelsen chama de Norma Fundamental Hipottica.


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Fundamental, porque o fundamento da Constituio em sentido jurdico-

positivo.

Hipottica, porque no uma norma posta, apenas uma norma

pressuposta.

No est em nenhum documento fundamental, no est em nenhum

documento do Estado.

uma pressuposio que o Estado tem para manter o respeito

Constituio.

Quem determina que as leis sejam obedecidas? A Constituio, tenho que

obedecer a lei porque a Constituio determina.

E quem determina que a Constituio deve ser obedecida? Kelsen justifica

com a norma fundamental hipottica, que diz que todos devem obedecer a

Constituio. Deve-se pressupor que todos devem obedecer a constituio.

esse o contedo da norma fundamental hipottica.

2.4 Liberalismo igualitrio & Comunitarismo


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O liberalismo, hoje, nos EUA usado em sentido diverso do Brasil

e da Europa. chamado de liberalismo igualitrio, com caractersticas

especficas.

Talvez os 2 principais representantes do Liberalismo Igualitrio

sejam Rauls e Dworkin, baseado na filosofia de Kant.

O Liberalismo igualitrio bem diferente do liberalismo

tradicional, da Europa. Considera o valor liberdade e igualdade.

O debate filosfico entre as 2 correntes que para o liberalismo, o

importante o indivduo; para o Comunitarismo, a comunidade.

2.4.1 Liberalismo Igualitrio

A poltica no tem por obrigao responder s exigncias de

sobrevivncia do indivduo, mas sim garantir a cada um, de maneira

igualitria, a liberdade de escolher e perseguir uma concepo de vida boa

(good life: cada um vai buscar conforme o que considerar correto), nos

limites do respeito de uma capacidade equitativa por parte dos outros.

Para os liberalistas igualitrios, cada pessoa deve ter a liberdade

de conceber o que entender mais adequado para uma vida boa. No o

Estado que decidir.

Limite: direito de terceiros, nos quais no pode interferir.


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Parte de uma premissa fundamental: a premissa emprica de que

parte o pluralismo das sociedades contemporneas.

Idia de pluralismo de valores.

No h um valor homogneo, que todos perseguem. Cada um tem

uma percepo de vida diferente e o Estado deve respeitar as concepes

religiosas, de mundo etc.

A conseqncia que esse respeito ter a neutralidade do Estado.

O Estado deve ser neutro, para no interferir. Ex.: estado laico, no

confessional. Se tiver uma religio oficial, estar desrespeitando as

concepes dos que no seguem a mesma. Deve ser laico para que todos

sejam igualmente respeitados, conforme a religio que cada um considerar

mais adequada.

Papel do Estado: limita-se a garantir o respeito pelos direitos

individuais e pelos Princpios de Justia. O Estado que respeita o liberalismo

Igualitrio no adota uma tica substancial (no diz quais bens devem ser

perseguidos), mas uma tica procedimental.

Teorias baseadas no procedimento.

Se eu estabelecer o que cada um deve fazer, vou ter problema

diante do pluralismo da sociedade. Ento, o Liberalismo igualitrio no

estabelece uma idia substancial de bem, no diz o que fazer, mas como se


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deve utilizar um procedimento para chegar ao resultado correto. Diz quais

procedimentos devem ser adotados para se chegar a um resultado, mas o

resultado desses procedimentos cada um que vai definir. Ex.: eleies

democrticas, participao de todos etc.

2.4.2 Comunitarismo

A liberdade e a identidade no so caractersticas inatas pessoa.

Dizem que liberdade no como dizem os liberais, caracterstica pr-

poltica que todos tem. A liberdade no dada, no inata, que todo

ser humano possui, mas algo conquistado pela sociedade, atravs de

muita luta.

Os fins que orientam a existncia no so produtos de uma escolha

soberana, mas sim de um horizonte scio-cultural.

Vo dizer: essa opo de vida boa que os liberais pregam balela, porque as

pessoas no so soberanas para fazer tantas escolhas, porque os fins so

estabelecidos pela sociedade em que vivem, pela comunidade em que a

pessoa vive; de acordo com o meio em que a pessoa vive, ela escolhe

influenciada pela comunidade de que faz parte.

Ao contrrio do liberalismo (cada um persegue seus interesses),

diz que comunidade no a simples soma de condutas individuais, mas que


INTENSIVO II




comunidade exige participao poltica e cooperao social. As pessoas

fazem parte de um todo e tm obrigaes para com ele. Todos influenciam e

so influenciados.

O liberalismo adota uma tica procedimental, mas o

Comunitarismo adota uma tica substancial, ou seja, eles tm uma

concepo especfica, o bem comum. O fim buscado bem comum.

LICC art. 5 veja o que diz sobre a interpretao teleolgica.

Art. 5 Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige

e s exigncias do bem comum.

uma viso comunitarista. Existe sim um fim a ser buscado, o

bem comum.

2.5 Hermenutica

Com o surgimento dos direitos fundamentais de 2 Gerao,

ocorre um incremento do ordenamento jurdico. Uma coisa aplicar

direitos individuais (liberdade, privacidade, propriedade), outra, aplicar

direitos sociais, econmicos e culturais. O grau de complexidade do

ordenamento jurdico se tornou muito maior. Ex.: direito sade,

educao. O que eles englobam?


INTENSIVO II




Passou-se a exigir tambm uma maior sofisticao da

interpretao (atividade hermenutica) e a surgem os famosos elementos

desenvolvidos por Savigny, a partir da 2 metade do sculo XIX.

Os 4 elementos de interpretao desenvolvidos foram

Elemento gramatical/literal

O que vai buscar compreender o sentido da palavra, da frase no

contexto.

Elemento lgico

Trabalha com os elementos da lgica formal, aplicando-os

interpretao jurdica.

Elemento histrico

Aquele no qual o interprete vai buscar nos debates, nos motivos que deram

origem lei, qual eram os anseios da sociedade. Vai buscar esse contexto

histrico. Debates, discusses, exposio de motivos, anseios da sociedade.

Propiciam uma evoluo da interpretao.

Elemento sistemtico (talvez, o mais importante)

aquele que diz que a norma no existe sozinha, mas faz parte de um

sistema de normas. Ento, quando vou interpret-la, no posso interpret-

la isoladamente, mas em conjunto com as demais normas do sistema, ou


INTENSIVO II




com as outras leis ou outros dispositivos daquela lei, para que o

ordenamento jurdico seja uniforme e interpretado como um todo.

3. Estado Democrtico de Direito / Estado Constitucional

Democrtico

Vem substituir o Estado Social.

Podemos colocar como marco temporal de surgimento o final da

2 Guerra Mundial 1945.

A partir da, comea a surgir este novo modelo de estado.

Introduziu a soberania popular dentro do conceito de Estado.

Ento, o poder tem que ser exercido conforme a vontade do povo, que passa

a ser preponderante. Tem que ser um Estado Democrtico de direito. Esse

direito tem que corresponder aos anseios da sociedade. Ex. claro a

Alemanha nazista, tudo o que o Hitler fez foi dentro da legalidade, mas ele

adotava medidas de emergncia, que davam a ele tanto poder para tomar as

decises que tomou.

Ento, as leis devem ser criadas por um rgo popular.

Estado Constitucional Democrtico: no uma simples questo de

nomenclatura.


INTENSIVO II




No estado de direito, vem mente o imprio da lei.

No Estado Constitucional Democrtico, vem mente a fora

normativa da constituio. um deslocamento de paradigma, para deixar

claro que todos esto submetidos Constituio, inclusive o legislador.

A doutrina utiliza a nomenclatura no mesmo sentido. Se o

examinador, colocar as mesmas caractersticas, no vai querer pirar!

3.1 Caractersticas

Aplicao direta da Constituio

Antes, a Constituio, principalmente na parte dos direitos fundamentais,

no tinha aplicao direta, s se aplicava indiretamente. O direito

fundamental, para ele gerar um direito subjetivo, tinha que invocar uma

regulamentao legal. A aplicao da CF era apenas indireta. Hoje se fala em

eficcia horizontal dos direitos fundamentais, que se aplicam diretamente

s relaes Estado-particular, mas tambm nas relaes entre particulares.

uma caracterstica das constituies modernas. O juiz pode

aplicar diretamente o texto constitucional.

Reconhecimento da fora normativa da Constituio


INTENSIVO II




At ento, voc tinha na Europa, principalmente, a constituio

vista como um documento meramente poltico, no vinculava os poderes

pblicos, s servia como uma orientao aos Poderes Pblicos e o PJ no

poderia obrigar os Poderes a submeterem-se Constituio.

Nos EUA no, desde que a CF foi feita, ela j tinha carter jurdico,

tanto que em 1803 houve controle de constitucionalidade (Murbury X

Madison).

Hoje, vista na Europa como instrumento jurdico, vinculante,

obrigatrio.

Assegurar direitos fundamentais e a supremacia da Constituio

atravs de uma jurisdio constitucional

criar um sistema de controle pelo PJ a fim de assegurar tanto a

supremacia da Constituio quanto os direitos fundamentais nela

consagrados. Por isso que na Europa surgiram vrios Tribunais

Constitucionais, como na Alemanha e ustria.

Limitao do Poder Legislativo deixa de ser apenas formal e passa

a abranger, tambm, o aspecto material

O prprio Kelsen dizia que o legislador s estaria limitado por

normas de procedimento, que seria difcil o legislador ficar vinculado a

normas substanciais da Constituio, que seria praticamente impossvel


INTENSIVO II




exercer um controle desse tipo. Dizia que o legislador tem que observar os

procedimentos para elaborao da lei que a Constituio estabelece. Agora,

o contedo da Constituio no, no precisa observar. Esta teoria, adotada

at ento, observada. Hoje temos controle de constitucionalide pela forma

e pelo contedo das leis. Controle de constitucionalidade material recente,

da ltima metade do sculo XX para c. Controle de constitucionalidade por

omisso inconstitucional surgiu em 1975, na Iugoslvia. Existe em poucos

pases: Iugoslvia, Portugal e Brasil, mas antigamente ningum adotava.

A Democracia deixa de ter apenas aspecto formal (premissa

majoritria) e passa a ter tambm um aspecto substancial

O conceito formal de democracia corresponde premissa

majoritria, ou seja, a vontade da maioria. Antigamente, democracia era

vista como vontade da maioria. Era vista atravs de aspectos formais, por

exemplo, eleies peridicas, alternncia de poder, vontade da maioria.

Hoje, o conceito de democracia abrange tambm isso, mas muito

mais do que vontade da maioria, tambm fruio de direitos fundamentais

por todos, inclusive pelas minorias.

Quando se fala hoje em democracia, a vontade da maioria

importante, mas o conceito de democracia alargado para os direitos

fundamentais. As minorias tm direitos fundamentais que devem ser

respeitados por todos, inclusive pela maioria, para evitar a tirania da


INTENSIVO II




maioria. A maioria iria impor sua vontade e a minoria iria ficar em 2

plano.

3.2 Direitos Fundamentais

A partir da 2 metade do sculo XX, surgem os direitos de 3

Gerao, ligados ao valor Fraternidade.

Quais so os direitos de 3 Gerao/Dimenso?

Direito ao meio ambiente

Autodeterminao dos povos

Direito ao desenvolvimento

etc

Esses direitos no so individuais nem coletivos, so direitos

transindividuais. So tanto direitos coletivos quando direitos difusos.

Seguindo a classificao de Bonavides, + utilizada em provas

federais, ele considera de 4 Gerao 3 direitos:

Democracia

Informao

Pluralismo


INTENSIVO II




Ligado diretamente aos direitos das minorias, ao respeito s

diferenas. Respeito ao direito de todos, inclusive das minorias. Respeitar o

outro como ele , independentemente do que eu queria que ele fosse.

Direito de 5 dimenso:

Paz

3.3 Concepo Normativa

Autor protagonista: Konrad Hesse.

Tem 1 obra que 1 marco no constitucionalismo contemporneo,

aula inaugural em Fraiburg, na Alemanha, 1959, A fora normativa da

Constituio.

Apesar de muitas vezes ser conformada pela realidade, a

Constituio possui uma fora normativa capaz de modific-la.

Contrapor concepo de Lassale. contrria de Lassale.

No nego que em alguns casos a Constituio seja conformada

pela realidade, mas em outros casos, a constituio jurdica capaz de

modificar a realidade. Nem a constituio real se subordina constituio

escrita nem esta quela. uma relao de condicionamento recproco. Uma

influencia a outra.


INTENSIVO II




O sentido do direito no legitimar relaes de poder e, por isso, a

constituio tem fora para modificar a realidade, basta que para isso exista

vontade de constituio e no apenas vontade de poder.

4. Libertarianismo

O liberalismo dos EUA um pensamento de esquerda, sinnimo

de pensamento progressista. Dworkin 1 liberal no sentido norte-

americano, de esquerda.

Liberal nos EUA caractersticas:

Forte interveno na economia

Ampla proteo das liberdades civis

Libertarianismo corresponde ao liberalismo clssico.

Tem 2 bases fundamentais:

Individualismo

Pluralismo

Defendem que no deve haver diferena de tratamento entre

unio homo-afetiva e homossexual, so contrrios obrigatoriedade de uso

cinto de segurana, favorveis legalizao de drogas mais leves, no deve


INTENSIVO II




haver restrio ao fumo, ao aborto. Cada 1 adulto para tomar sua prpria

deciso e o Estado no deve intervir.

5. Organizao do Estado Brasileiro

1.1 Formas de Estado

1.1.1 Estado Unitrio

H 1 centro de Poder, incidindo sobre as mesmas pessoas e o

mesmo territrio. Isso no significa que esse poder no possa ser

descentralizado. Pode haver uma descentralizao poltica e/ou

administrativa.

O Brasil foi um Estado unitrio at a Proclamao da Repblica,

em 1889.

Modelo Europeu, mais antigo.

1.1.2 Estado Federal

Origem: EUA, Constituio Norte-americana de 1787.


INTENSIVO II




As colnias se uniram para formar uma Confederao, os Estados

mantm sua soberania, no abrem mo de sua soberania.

Os Estados Federados se unem atravs de um Tratado

Internacional. Ex.: UK.

Ou podem adotar uma Constituio comum.

Geralmente, a Confederao tem objetivo de defesa ou relaes

internacionais, para que o comrcio com outros Estados possa ser

incrementado.

2 fatores que geralmente levam formao da Federao:

Governo eficiente e

Territrio extenso

Caractersticas da Federao:

+ de 1 centro de Poder incidindo sobre as mesmas pessoas e o mesmo

Territrio.

Os entes possuem apenas autonomia; no possuem soberania (quem possui

soberania o Estado): foedus, foederis significa unio, pacto, aliana.


INTENSIVO II




A Forma Federativa foi consagrada em 1891.

As formas de Estado no se confundem com as Formas de

Governo.

2. Formas de Governo

2.1 Monarquia

O poder pertence ao Monarca ou Rei.

No h res pblica, coisa pblica.

1 governo de indivduos.

O que caracteriza uma Monarquia?

Caractersticas que diferenciam a Monarquia da Repblica:

Irresponsabilidade poltica do Monarca

O governo do Monarca tem as caractersticas da


INTENSIVO II




o Hereditariedade e

o Vitaliciedade.

2.2 Repblica

Res pblica, coisa do povo. No um governo de indivduos.

A repblica o Governo do Povo.

Caractersticas opostas da Monarquia:

Responsabilidade Poltica;

Eletividade no Poder a pessoa adquire o poder por meio da eleio;

Temporariedade o poder sempre temporrio (mandato), no

vitalcio.

Um dos princpios da Repblica a alternncia de Poder, que est

dentro da eletividade e temporariedade.

3. Sistemas de Governo


INTENSIVO II




3.1 Parlamentarista

+ antigo, + tradicional, adotado inicialmente na Europa

2 figuras bem distintas:

Chefe de Estado

Figura simblica que representa o Estado, principalmente no plano

Internacional.

As questes polticas mais importantes no so traadas pelo Chefe de

Estado.

No toma medidas de carter poltico importantes.

Quem esta figura simblica?

Depende do tipo de Parlamentarismo:

- Parlamentarismo Republicano: o Chefe de Estado o

Presidente da Repblica. Ex.: Alemanha, frica do Sul,

Coria do Sul, ndia, ustria.

- Parlamentarismo Monrquico: o Chefe de Estado o

Rei/Rainha ou o Monarca. Ex.: Japo, Espanha, UK.

1 Ministro


INTENSIVO II




Traa as diretrizes polticas importantes.

Primeiro Ministro.

Auxiliado pelo gabinete (Seriam os ministros do 1 ministro).

Pode ser destitudo mesmo antes do prazo final.

Pode haver a Moo de Desconfiana do Parlamento: se o Parlamento

perceber que h uma grave crise poltica, o Primeiro Ministro e o Gabinete

podem ser destitudos.

3.2 Presidencialista

EUA

As figuras de Chefe de Estado e Chefe de Governo se misturam na

mesma pessoa: o Presidente da Repblica.

Questes internacionais: Chefe de Estado.

Polticas internas: Chefe de Governo.

3.3 Semi-parlamentarismo / Semi-presidencialismo

Divergncia sobre seu surgimento.


INTENSIVO II




Surgiu na Frana, com o Advento da 5 Repblica.

Alguns dizem que surgiu na Constituio de Weimar, 1919.

Tambm h distino entre as figuras Chefe de Estado e Chefe de

Governo, porm, o Presidente da Repblica eleito diretamente pelo Povo.

O Presidente da Repblica titulariza funes polticas

importantes.

Ex.: Frana e Portugal.

4. Caractersticas essenciais da Federao

4.1 Descentralizao Poltico-administrativa estabelecida pela

Constituio

O que diferencia Descentralizao Poltica de Descentralizao

Administrativa?

Descentralizao Poltica: a capacidade de inovar na ordem

jurdica o Poder central delega a outros poderes competncias polticas

Descentralizao Administrativa: competncia para executar

aquilo que foi estabelecido por lei.


INTENSIVO II




Da mesma forma que o Poder central pode delegar, a qualquer

momento pode retirar, revogar a delegao. Isso diferencia o Estado

Unitrio do Estado Federal (cuja delegao est prevista na CF).

4.2 Participao das vontades parciais na vontade nacional

(Princpio da Participao)

Em um Estado Federal, h vrios estados-membros que se unem e

formam a Federao.

Como estes Estados participam da formao da vontade nacional?

No Brasil, por exemplo, atravs do Senado Federal.

Todos os Estados tm o mesmo n de representantes para que

todos os Estados sejam igualmente representados.

4.3 Princpio da Autonomia

Os entes se auto-organizam atravs de constituies prprias.

Caracterstica importante que no se encontra no Estado Unitrio

a inexistncia de constituies estaduais, porque no existem estados-

membros.


INTENSIVO II




Diferena que alguns autores fazem entre Constituio Federal e

Constituio Nacional:

Algumas normas no se dirigem s Unio, mas a todos os Entes

Federativos, so normas da chamada Constituio Nacional.

Ex.: direitos fundamentais so aplicveis em todos os nveis.

Ex.: art. 19 e 37.

Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:

I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes

o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de

dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de

interesse pblico;

II - recusar f aos documentos pblicos;

III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si.

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes

da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos

princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e


INTENSIVO II




eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda

Constitucional n 19, de 1998)

H normas dirigidas apenas Unio.

Municpios tm LO, Estados tem CE; alguns dispositivos se referem

especificamente Unio: Constituio Federal.

Norma de reproduo obrigatria: O STF entende que essas normas so de

observncia obrigatria pelos Estados, em que as CE tero de reproduzir

esses princpios bsicos. A CE tem que reproduzir, porque na CF a

referncia apenas Unio. As normas que so expressas pela CF no

precisam ser reproduzidas.

5. Requisitos para Manuteno da Forma Federativa

Requisitos para que a federao no seja dissolvida.

5.1 Constituio Rgida

5.2 Intangibilidade da Forma Federativa de Estado (Art. 60, 4,

I)

5.3 rgo incumbido de exercer o controle de

constitucionalidade


INTENSIVO II




6. Soberania X Autonomia

6.1 Soberania

o poder poltico supremo e independente.

Poder poltico supremo

Essa caracterstica se refere ordem interna.

Na ordem interna, no est limitado a qualquer outro poder. Est

acima de todos os poderes.

Poder poltico independente

Essa caracterstica se refere ordem internacional.

No est obrigado a acatar normas que no sejam

voluntariamente aceitas e encontra-se em igualdade com os poderes de

outros povos.

isso que significa soberania externa.


INTENSIVO II




O conceito de soberania vem cada vez mais sendo relativizado. Vai

se formando uma ordem mundial e os pases que no respeitam

determinadas normas, ainda que no obrigados, ficam isolados do restante,

sofrendo embargos econmicos e outras medidas.

No estado Federal, o atributo da soberania do Estado Brasileiro,

titular da soberania.

A soberania pertence Repblica Federativa do Brasil.

A Unio no tem soberania, tem apenas autonomia.

Em alguns pases, a Unio tem soberania.

Apesar de no ter soberania, quem exerce o atributo da soberania

no plano internacional a Unio, encarregada do exerccio da soberania do

Estado Brasileiro.

6.2 Autonomia

Palavra de origem grega:

auto = prprio

nomos = norma


INTENSIVO II




Capacidade de elaborao de normas prprias. Capacidade de

elaborar suas prprias normas.

No Estado Brasileiro, todos os entes federativos so dotados de

autonomia: Unio, Estados-membros, Municpios e Distrito Federal.

Este entendimento retirado, basicamente, de 2 dispositivos da

CF:

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel

dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado

Democrtico [e Social] de Direito e tem como [5]fundamentos [SCDVP]:

I - a soberania;

II - a cidadania;

III - a dignidade da pessoa humana;

IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;

V - o pluralismo poltico.

nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de

representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.


INTENSIVO II




Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do

Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios,

todos autnomos, nos termos desta Constituio.

1 - Braslia a Capital Federal.

2 - Os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao,

transformao em Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero

reguladas em lei complementar. NEL declaratria de princpios

institutivos ou organizativos

Todos os entes tm a mesma autonomia.

Autonomias principais basicamente, 4 autonomias (Organizao,

Legislao, Governo & Administrao):

o Auto-organizao

Unio: CF

Estados-membros: CE

Municpios: Lei Orgnica

DF: Lei Orgnica

o Auto-legislao


INTENSIVO II




Cada 1 desses entes elabora suas prprias normas. Leis Federais,

estaduais, municipais, distritais.

Vale a mesma distino entre Lei Federal e Lei Nacional.

Ex.: CTN 1 lei nacional (aplica-se a todos os entes: U, E, DF e M).

Lei Federal: Lei 8.112/90 Reg. Jdco. Serv. Civis da Unio.

Servidores estaduais e municipais tm suas respectivas leis.

o Auto-governo

As pessoas dos municpios e estados elegem seus prprios

representantes, seus governos eleitos diretamente pela populao.

o Auto-administrao

Autonomia administrativa.

Os Municpios tm a mesma autonomia dos demais entes.

Autonomia Poltica: auto-legislao + auto-governo


INTENSIVO II




7. Repartio de competncias

Utiliza um princpio que vai informar de maneira geral o critrio

para que as competncias sejam repartidas entre os entes.

O Princpio que informa a repartio de competncias o

Princpio da Predominncia do Interesse. De acordo com o tipo de

interesse predominante, determinadas competncias so atribudas a cada

ente.

Unio: ficar responsvel por assuntos de interesse geral.

Estados: responsvel por assuntos de interesse regional.

Municpio: ficar responsvel por assuntos de interesse local.

A partir desse princpio, a CF estabelece 4 critrios para

repartio de competncias:

7.1 Campos especficos de competncia administrativa e

legislativa


INTENSIVO II




Para alguns entes federativos, a CF atribui poderes enumerados; a outros,

exemplificativos.

Entes para os quais a CF enumerou expressamente suas

competncias:

Unio - sobretudo no artigo 21 (competncias administrativas), 22

(competncias legislativas) e 48; quando atribui competncia

administrativa, indiretamente atribui competncia legislativa

para tais assuntos e vice-versa;

Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da

Repblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49, 51 e 52, dispor

sobre todas as matrias de competncia da Unio, especialmente sobre:

Municpios a CF enumerou as competncias administrativas e

legislativas, misturou tudo no artigo 30.

Poderes remanescentes/residuais:

Estados-membros artigo 25, 1

COMPETNCIA LEGISLATIVA EXPRESSA

AUTONOMIA: CAPACIDADE DE AUTO-ORGANIZAO


INTENSIVO II




Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que

adotarem, observados os princpios desta Constituio.

COMPETNCIA ADMINISTRATIVA/MATERIAL RESIDUAL

1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam

vedadas por esta Constituio.

OBS: Reservadas: expresso tpica do federalismo norte-americano,

tecnicamente inadequado. Atentar para o que fala a prova, se for cpia da

CF ou se apresenta a palavra tcnica: competncia residual.

COMPETNCIA ADMINISTRATIVA/MATERIAL EXPRESSA

2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os

servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de

medida provisria para a sua regulamentao.(Redao dada pela

Emenda Constitucional n 5, de 1995)

NEL declaratria de princpios institutivos ou organizativos

3 - Os Estados podero, mediante lei complementar, instituir regies

metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por


INTENSIVO II




agrupamentos de municpios limtrofes, para integrar a organizao, o

planejamento e a execuo de funes pblicas de interesse comum.

DF art. 32, 1

1 - Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas

reservadas aos Estados e Municpios.

A competncia legislativa atribui, indiretamente, competncia

administrativa.

Cmara Legislativa (Cmara Municipal + Assemblia Legislativa).

7.2 Possibilidade de Delegao

Brasil: Federalismo centrpeto.

Causa: a maioria das competncias foi atribuda Unio.

Ex.: art. 21 + 22.

Como h uma concentrao muito grande de competncias na

Unio, a CF permitiu que a Unio pudesse delegar algumas dessas

competncias.

2 aspectos pegadinhas em prova objetiva:


INTENSIVO II




A Unio s pode delegar essas competncias atravs de Lei

Complementar.

Para ser Lei complementar, a questo tem que falar expressamente.

A Unio s pode delegar essas competncias ao Estados e Distrito

Federal.

Essas matrias no podem ser delegadas a Municpio:

Art. 22, nico. Lei Complementar poder autorizar os ESTADOS [e DF] a

legislar sobre questes ESPECFICAS das matrias relacionadas neste

artigo.

A Unio vai ter competncia para tratar do assunto, mas poder delegar

competncia aos Estados para tratar de temas especficos dentro do

assunto.

Parte da doutrina faz distino entre competncias privativas e

competncias exclusivas, que no consta expressamente na CF.

A CF no considerou tecnicamente essa distino, usando ambas

as palavras sem critrio.

Competncia Privativa aquela atribuda a um determinado ente

ou rgo, mas que admite delegao ou legislao suplementar. Ex.: art.


INTENSIVO II




22, n. privativa, porque, apesar de ser matria atribuda Unio, pode

ser delegada aos Estados.

Competncia Exclusiva: no admite delegao nem legislao

suplementar. A exclusiva exclui quaisquer outros rgos e outros entes

federativos. s aquele que pode exercer.

7.3 Competncias comuns

So comuns a todos os entes da Federao. to comum que

qualquer um pode exercer esse tipo de competncia: U, E, DF e M.

Se a CF no fala compete legislar, trata-se de competncia

administrativa.

COMPETNCIA MATERIAL (ADMINISTRATIVA) COMUM

Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e

dos Municpios:

I - zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas

e conservar o patrimnio pblico;


INTENSIVO II




II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas

portadoras de deficincia;

III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico,

artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os

stios arqueolgicos;

IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e

de outros bens de valor histrico, artstico ou cultural;

V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia;

VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas

formas;

VII - preservar as florestas, a fauna e a flora;

VIII - fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento

alimentar;

IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria das

condies habitacionais e de saneamento bsico;

X - combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao,

promovendo a integrao social dos setores desfavorecidos;

XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa

e explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios;

Comp. Adm. Exclusiva da Unio:

Art. 21 Compete Unio: XIX

instituir sistema nacional de

gerenciamento de recursos

hdricos e definir critrios de

outorga de direitos de seu uso.


INTENSIVO II




XII - estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do

trnsito.

nico. Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a

Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o

equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito

nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006)

7.4 Competncias Concorrentes

Se concorrente, significa que mais de um rgo vai exercer. Mas

no ser exercida por todos.

So aquelas que, apesar de no terem sido atribudas a todos os

entes, podem ser exercidas por mais de um deles. Mas no so todos que

podero, a CF estabelecer quem poder.

Municpio no tem competncia concorrente.

A competncia concorrente refere-se competncia legislativa.

COMPETNCIA LEGISLATIVA CONCORRENTE U, E e DF no M

Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar

concorrentemente sobre:


INTENSIVO II




I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico;

II - oramento;

III - juntas comerciais;

IV - custas dos servios forenses;

V - produo e consumo;

VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e

dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio;

VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e

paisagstico;

VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e

direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;

IX - educao, cultura, ensino e desporto;

X - criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas;

XI - procedimentos em matria processual;

XII - previdncia social, proteo e defesa da sade;

XIII - assistncia jurdica e Defensoria pblica;

XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia;


INTENSIVO II




XV - proteo infncia e juventude;

XVI - organizao, garantias, direitos e deveres das polcias civis.

COMPETNCIA LEGISLATIVA SUPLEMENTAR E SUPLETIVA

1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-

se- a estabelecer normas gerais.

2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui

a competncia suplementar dos Estados.

3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a

competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.

4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a

eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.

Os municpios podem tratar das matrias do artigo 24, j que no

foi atribuda a eles competncia concorrente?

Sim, eles podem legislar sobre essas matrias. O 24 no fala nada,

mas h outro dispositivo que, em alguns casos, atribui indiretamente essa

possibilidade ao municpio, o artigo 30, I e II.


INTENSIVO II




Art. 30. Compete aos Municpios:

COMPETNCIA LEGISLATIVA EXCLUSIVA

I - legislar sobre assuntos de interesse local (Princpio da Predominncia do

Interesse);

COMPETNCIA LEGISLATIVA SUPLEMENTAR

II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;

O municpio poder suplementar a legislao federal e a estadual,

desde que no seja competncia privativa ou exclusiva.

Dispositivos mais cobrados em concurso art. 24, 1 a 4:

COMPETNCIA LEGISLATIVA SUPLEMENTAR E SUPLETIVA




a competncia suplementar (complementar) dos Estados.




INTENSIVO II





eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.

importante ler a CF sobre o tema (art. 18 a 37) nas provas, cai letra da

CF!

Competncia Legislativa Privativa:

Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:

I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo,

aeronutico, espacial e do trabalho;

Competncia Legislativa Concorrente:

Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar

concorrentemente sobre:

I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico;

Reportagem na Folha de SP, pesquisa feita sobre mtodos de estudo


INTENSIVO II




Essas competncias so competncias no cumulativas.

Unio e Estados no trataro dos mesmos aspectos sobre

determinada matria. A Unio estabelecer normas gerais e os Estados, as

normas especficas. Por isso, so no cumulativas. Se Unio e Estados

pudessem estabelecer normas gerais e especficas, seria cumulativa e

geraria conflito entre a norma federal e a estadual.

No h hierarquia entre leis federais, estaduais e municipais.

Se a Unio estabelecer norma especfica, ser inconstitucional.

Se o Estado estabelecer uma norma geral, ser inconstitucional.

A norma especfica feita pelo Estado tem que obedecer o contedo

da norma geral feita pela Unio. Se a Unio estabelecer norma geral e o

Estado, norma especfica incompatvel com aquela, esta norma estadual no

pode ser objeto de ADI, porque no est violando diretamente a CF a

violao apenas indireta. Ela ter sua eficcia suspensa no que contrariar

a norma federal.


INTENSIVO II




COMPETNCIA LEGISLATIVA SUPLEMENTAR (Complementar e Supletiva)



Competncia Complementar:


a competncia suplementar dos Estados (competncia complementar,

porque o Estado complementa a norma geral editada pela Unio).

Competncia Supletiva:



Suspenso da Eficcia:


eficcia* da lei estadual, no que lhe for contrrio.

Se a Unio no faz a norma geral, como o Estado exercer a

competncia especfica? Ele pode editar a norma geral e a norma especfica.

Quando for editada norma federal, a norma estadual ter sua

eficcia suspensa.


INTENSIVO II




A revogao s pode ser feita pelo mesmo rgo (PL-PL, PE-PE) e

s pode ocorrer com atos de mesma densidade normativa (CF-CF, Lei-Lei,

Decreto-Decreto).

Se a lei federal que suspendeu a eficcia for revogada, haver o

efeito repristinatrio tcito em relao lei estadual.

* A MP no revoga lei, apenas suspende sua eficcia. Se o Congresso rejeita

a MP, a lei volta a ser aplicada. Isso acontece muito!

Municpio ou no ente federativo?!

Defensores: art. 1 e 18

Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel

dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado

Democrtico [e Social] de Direito e tem como [5]fundamentos [SCDVP]:

I - a soberania;

II - a cidadania;


INTENSIVO II




III - a dignidade da pessoa humana;

IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;

V - o pluralismo poltico.

nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de

representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.

Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do

Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios,

todos autnomos, nos termos desta Constituio.

1 - Braslia a Capital Federal.

2 - Os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao,

transformao em Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero

reguladas em lei complementar. NEL declaratria de princpios

institutivos ou organizativos

Como os municpios tm as mesmas autonomias dos demais entes,

a maioria da doutrina entende que so entes federativos. entendimento

amplamente majoritrio.


INTENSIVO II




Jos Afonso da Silva sustenta que Municpio no ente

federativo, com fundamento em 2 razes:

o No existem Federaes de Municpios.

S existem Federaes de Estados.

O Municpio, ao ser considerado ente federativo, teria natureza de Estado-

membro. Mesmo que o municpio deixe de existir, a Federao Brasileira

continuaria a existir.

o Os municpios no participam da vontade nacional.

Esse realmente um problema, porque uma das caractersticas da

Federao a representao da vontade parcial na vontade geral.

Para JAS, municpio ente apenas administrativo, no ente federativo.

DF Estado, Municpio, os 2 ou nenhum dos 2?

LRF estabelece os limites de despesas com pessoal.

U: 50%

E: 60%; PL 3% - DF requereu

enquadramento como municpio em ADI

M: 60% PL 6%


INTENSIVO II




STF: qual a natureza do DF?

ADI 3756: DF 1 unidade federada com competncia parcialmente

tutelada pela Unio que no nem Estado nem Municpio. unidade

federativa autnoma tutelada pela Unio.

Nesta questo, est muito mais prximo do Estado do que do

Municpio, porque tem PJ. Portanto, tem que ser tratado como os

Estados foram tratados.

6. ORGANIZAO DOS PODERES

1. Poder Legislativo

1.1 Comisses

As comisses passaram a ter maior destaque na CF/1988. Os

temas tratados no legislativo esto se tornando cada vez mais diversos e

complexos. Diversidade e especializao/conhecimento tcnico das

matrias exigiram a especializao das comisses.


INTENSIVO II




1.1.1 Classificaes:

Quanto durao:

a) Temporria

O prazo de durao pode se extinguir de 3 maneiras.

Concluso dos trabalhos

Fim do prazo estabelecido Ex.: CPI de 6 meses para apurao de

determinados fatos. Este prazo pode ser prorrogado indefinidamente

no existe nmero certo de prorrogaes.

Fim da legislatura

Mas, por ser Temporria, a Comisso tem que terminar dentro da prpria

legislatura1. o prazo mximo/final.

b) Permanente

Tm prazo permanente de durao.

1 Legislatura: CF 44, p. nico. perodo de mandato dos deputados 4 anos. Senador fica por duas legislaturas.

Sesso legislativa: CF 57 Anual tem 2 perodos: 2/fev 17/jul + 1/ago. Dentro desse perodo, h as Sesses Ordinrias. Sesses Extraordinrias Ocorrem no perodo de recesso.


INTENSIVO II




Ex.: CCJ, Comisses Temticas.

Formadas, geralmente, de forma proporcional.

Quanto formao

a) Exclusiva

Ex.: a CCJ da Cmara e a do SF.

b) Mistas

Formadas por membros das duas Casas.

1.1.2 CPI

Art. 58, 3

Por que se faz uma investigao no mbito do PL?

Essa investigao instrumental, no um fim em si mesmo, um

instrumento para se atingir determinados fins.

Uma das funes Tpicas do PL legislar.


INTENSIVO II




Os objetivos da CPI so:

Auxiliar na elaborao de leis

Importante meio de informao para elaborar determinadas leis que

cobam determinada conduta no desejada.

Fiscalizar o Governo e a Administrao Pblica

Informar a opinio pblica

A CPI so os olhos e os ouvidos do Parlamento.

Quem pode ser investigado por CPI?

PE

Pessoas Fsicas

Pessoas Jurdicas

rgos ligados gesto da coisa pblica ou que de alguma forma

tenham que prestar contas sobre dinheiro, bens ou valores pblicos.

Qualquer um que tenha ligao com a coisa pblica.

Requisitos para Criao


INTENSIVO II




a) Requerimento Mesa

O requerimento tem que ser de pelo menos 1/3

dos membros da Casa.

CPMI: 1/3 de cada Casa (1/3 CD + 1/3 SF).

STF: o requerimento uma exigncia a ser examinada no momento do

protocolo do pedido, no sendo necessria posterior ratificao. MS 26.441.

CF Weimar (1919): CPI um direito das minorias de fiscalizar as maiorias.

b) Objeto determinado

O fato que ela vai apurar deve ser certo, determinado. Este fato no impede

que, durante as investigaes que esto sendo feitas, novos fatos conexos,

descobertos, sejam investigados. Neste caso, basta fazer um aditamento da

petio inicial da CPI.

Sempre que se fala em CPI, no se pode esquecer que rgo do PL; por

isso, no pode ter mais poderes do que o Parlamento; seus poderes sero os

do Parlamento.

CN, CD ou SF no pode investigar fatos que sejam de interesse exclusivo

dos Estados e dos Municpios (interesse local ou regional). Devem ser fatos

de interesse geral, da Unio; caso contrrio, estaria ferindo o Princpio

Federativo. Se houver uma conexo entre fato de interesse estadual e da

Unio, pode investigar.


INTENSIVO II




O CN no pode fiscalizar fatos de interesse exclusivamente privado.

c) Prazo certo de durao Comisso temporria

Esses requisitos so normas de observncia obrigatria. Art. 58, 3:

Art. 58, 3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero

poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros

previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara

dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente,

mediante requerimento de 1/3 de seus membros, para a apurao de fato

determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso,

encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade

civil ou criminal dos infratores.

No formula acusaes nem pune delitos. Apenas investiga, com algumas

prerrogativas que a polcia no tem.

Para exercer esses poderes, a fundamentao deve ser contempornea e

adequada, porque muitas vezes vai violar determinados direitos

fundamentais. Fundamentao adequada no precisar ter a mesma

profundidade da fundamentao jurisdicional; o indcio deve ser idneo


INTENSIVO II




para a investigao de uma pessoa e instaurao da CPI, ou quebra de

determinados sigilos. No obedecida a fundamentao idnea e adequada,

ela pode ser anulada.

Instrumentos contra CPI:

Se houver risco de a pessoa ser presa, cabe HC.

Dependendo do caso, tambm caber MS.

Impetrados contra o Presidente da CPI ou contra a autoridade coatora. Ex:

relator da CPI, mas nem sempre.

So impetrados no STF. Se a CPI terminar, eles so considerados

prejudicados.

Poderes da CPI:

a) Quebra de sigilos:

Bancrio

Fiscal

Telefnico (Dados) =/= da interceptao telefnica

Dados


INTENSIVO II




b) Fiscalizao / Apreenso de documentos

c) Conduo coercitiva

d) Realizar exames periciais

Lembre que sempre deve haver fundamentao contempornea e adequada

para o exerccio dos Poderes.

Se um Deputado ou Senador se recusar a depor, ele pode at perder o

mandato por quebra de decoro parlamentar, mas no sero obrigados a

depor sobre informaes ligadas ao mandato. Esta proteo no se

restringe a Parlamentares, porque as pessoas que recebem informaes em

razo do ofcio tm a mesma garantia. Mas uma proteo mais especfica:

Art. 53, 6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar

sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do

mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam

informaes. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

Limites aos Poderes da CPI:

a) Clusula de Reserva de Jurisdio:

Inviolabilidade de domiclio


INTENSIVO II




Art. 5, XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo

penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito

ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao

judicial;

Interceptao telefnica

Art. 5, XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes

telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso,

por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins

de investigao criminal ou instruo processual penal; (Vide Lei n 9.296,

de 1996)

A interceptao telefnica a ltima forma de investigao, porque entra

profundamente na intimidade das pessoas.

Priso

Art. 5, LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem

escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos

casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em

lei;

CPI pode decretar priso apenas em flagrante delito.

Sigilo imposto a processo judicial.


INTENSIVO II




X - so inviolveis [4] a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem

das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou

moral decorrente de sua violao;

LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a

defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;

Quando um processo tramita em segredo de justia, a CPI no pode ter

acesso a esse processo; est protegido pela reserva de jurisdio. Apenas o

juiz que o decretou pode quebr-lo.

b) Direitos e garantias profissionais

Art. 5, LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de

permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de

advogado;

Direito a advogado.

Tem direito ao silncio se de alguma forma a resposta puder prejudic-la.

Se uma pessoa vai a uma CPI depor como testemunha, tem direito ao

silncio quanto aos fatos que possam incrimin-la.

Art. 5, XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o

sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;


INTENSIVO II




Direito ao sigilo profissional ou segredo de ofcio.

CPI possui poderes investigatrios e instrutrios.

No possui poderes acautelatrios (assegurar a efetividade do provimento

final). Ex. indisponibilidade de bens, arresto, proibio de ausentar-se do

pas, arresto, sequestro ou hipoteca judiciria.

1.1.3 CPI Estadual

Normas de Observncia obrigatria

S pode investigar fatos de interesse estadual regional.

No pode investigar fatos de interesse nacional ou municipal.

Tem que observar a competncia fiscalizatria da casa a que pertence.

CPI Estadual no tem competncia para investigar autoridades submetidas

a foro privilegiado federal. STJ Pet. Ag. Rg. N 1611/RO.

Pode determinar quebra de sigilo bancrio. Esses poderes tm que estar

previstos na CE ou no Regimento Interno da Assemblia Legislativa. ACO

730/RJ.


INTENSIVO II




Se cometer abuso de poder, a competncia para apreciar o HC ou MS ser

atribuda ao TJ.

1.1.4 CPI Municipal

Votos de alguns ministros do STF: a CPI Municipal pode ser instaurada, em

razo do princpio da simetria. um dos instrumentos mais importantes de

fiscalizao do Parlamento; por isso, o PL Municipal deve ter esse

instrumento tambm.

Qual a extenso dos poderes desta CPI?

Tem os mesmos poderes de uma CPI Federal e de uma CPI Estadual?

Tem poderes de investigao prprios de autoridade judicial?

O entendimento majoritrio que a CPI municipal no tem poderes de

investigao prprios de autoridade judicial. Os poderes que ela tem so os

previstos no regimento interno.

O que tem de diferente no municpio para que ela no possa exercer tais

poderes?

No existe PJ Municipal, por isso a CPI Municipal no tem poderes prprios

de autoridade judicial. Para o exerccio de tais poderes, a CPI deve

requisitar ao PJ que os exera.


INTENSIVO II




RE 96.049/SP Os poderes da CPI devem constar no Regimento Interno. A

Lei Orgnica do Municpio deve prever a existncia de CPI.

1.2 Garantias PL Institucionais

Essas garantias, por serem institucionais, no podem ser renunciadas. A

funo da garantia no assegurar privilgios, mas independncia e

imparcialidade necessrias ao ofcio.

Iniciam com a diplomao.

Terminam com o fim ou renncia do mandato.

Min. Carmem Lcia: No existem vereadores suplentes, deputados

suplentes ou senadores suplentes. O que existe o suplente de vereador,

deputado ou senador. Como suplente no parlamentar, no tem nenhum

tipo de garantia. Poder ser parlamentar se o cargo ficar vago, mas, por

enquanto, suplente.

O parlamentar afastado tem suas imunidades material e formal suspensas,

mas continua a ter foro privilegiado por prerrogativa de funo.

STF Smula 4


INTENSIVO II




No perde a imunidade parlamentar o congressista nomeado Ministro de

Estado (cancelada).

Entendimento anterior CF/88.

Durante Estado de Defesa e Estado de Stio, estas garantias permanecem.

Art. 53, 8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante

o estado de stio [e estado de defesa], s podendo ser suspensas

mediante o voto de 2/3 dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos

praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis

com a execuo da medida.(Includo pela Emenda Constitucional n 35, de

2001)

So 3 exigncias para que a suspenso possa ocorrer:

voto de 2/3 dos membros da Casa respectiva,

nos casos de atos praticados fora do recinto do

Congresso Nacional,

que sejam incompatveis com a execuo da medida.


INTENSIVO II




Infraes penais STF

a) Foro por prerrogativa de funo:

Art. 53, 1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma,

sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal

Federal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

Com o trmino do mandato, os autos s no sero remetidos ao juiz de

origem ser o julgamento no STF j tiver sido iniciado. Inq. 2295. Os

inquritos tramitam tambm perante o STF.

Essas infraes penais comuns abrangem delitos eleitorais, contravenes

penais, crimes dolosos contra a vida. Esta prerrogativa de foro s vale para

causas penais. Ao de Improbidade Administrativa no de competncia

do STF por ato praticado antes da diplomao. Aps a diplomao, o crime

de responsabilidade, no de improbidade.

Recl. 2138/DF.

Se houver conexo, a prerrogativa de foro atrai a competncia para o STF.

STF Smula 704


INTENSIVO II




No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo

legal a atrao por continncia ou conexo do processo do co-ru ao foro

por prerrogativa de funo de um dos denunciados.

b) Imunidade material / Inviolabilidade

Freedom of speech

IMUNIDADE MATERIAL / ABSOLUTA / REAL / SUBSTANTIVA /

SUBSTANCIAL / INVIOLABILIDADE / INDENIDADE

Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, [administrativa,

poltica*,] civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e

votos. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

*STF

Penal

Civil

Administrativa

Poltica

No compatvel com a falta de decoro parlamentar.


INTENSIVO II




Imunidade material em relao ao aspecto penal: STF causa excludente

de tipicidade.

Palavras, votos e opinies 2 situaes diferenciadas pelo STF:

Proferidas dentro do Parlamento presuno absoluta de que foram proferidas em razo do mandato. Independem de

nexo causal com a atividade parlamentar. Quando se

encontra dentro do recinto legislativo, h presuno

absoluta de que esto ligadas funo. RE Agr 463.671.

Eventuais abusos devem ser coibidos pela prpria Casa, no

competncia do STF. Pode perder o cargo uma

responsabilizao poltica.

Proferidas fora do Parlamento deve haver conexo com a atividade parlamentar. Provada a conexo, no h justa

causa para a ao penal.

STF: A imunidade abrange, tambm, fatos divulgados pela

imprensa.


INTENSIVO II




O STF entende que, se as palavras foram proferidas em resposta

imediata ao Parlamentar, elas tambm estariam protegidas pela imunidade

material.

c) Imunidade Formal

Incoercibilidade impessoal relativa / Freedom from arrest

STF Smula 245

A imunidade parlamentar no se estende ao co-ru sem essa prerrogativa.

No confundir com a Smula 704

direito constitucional ii - marcelo novelino

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