curso trabalhista encontro 06 - aviso prévio

CURSO PRÁTICO DE CURSO PRÁTICO DE ROTINAS E ORIENTAÇÕES ROTINAS E ORIENTAÇÕES

TRABALHISTASTRABALHISTAS

UMA ABORDAGEM A PARTIR DA VISÃO DA FISCALIZAÇÃO DO TRABALHO

Giordano Adjuto Teixeira e José Costa Jorge

consultoria de empresas e relações sindicais


AVISO PRÉVIO

Conceito: O aviso prévio é um direito assegurado pela Constituição Federal/1988 (art. 79, XXI), o qual prevê o direito dos trabalhadores urbanos e rurais a receberem um aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de 30 dias, nos termos da Lei.

Prazo: no mínimo 30 e no máximo 90 dias, dependendo do tempo de serviço do empregado na empresa.

Obs.: A contagem do prazo inicia-se a partir do dia seguinte ao da comunicação.


Atenção:

A Lei nº 12.506/2011 determinou que o prazo do aviso prévio dos empregados que contem com até 1 ano de serviço na mesma empresa será de 30 dias. A este aviso prévio serão acrescidos 3 dias por ano de serviço prestado na mesma empresa, até o máximo de 60 dias, perfazendo um total de até 90 dias.


INDENIZAÇÃO ADICIONAL - CONSEQUÊNCIAS NO AVISO PRÉVIO

O empregado dispensado, sem justa causa, no período de 30 dias que antecede a data-base, faz jus a uma indenização adicional correspondente a um salário mensal, independentemente da indenização referente ao período anterior à opção ao FGTS (Lei nº 6.708/1979, art. 99; Lei nº 7.238/1984 e Súmula TST nº 314).

A finalidade é proteger economicamente o empregado às vésperas da correção salarial coletiva.


INDENIZAÇÃO ADICIONAL - CONSEQUÊNCIAS NO AVISO PRÉVIO

Para fins de pagamento desta indenização, é contado o tempo do aviso prévio, inclusive o indenizado (Súmula TST nº 182).

Considera-se data do desligamento:

- aviso prévio trabalhado - o último dia efetivo de trabalho; - aviso prévio indenizado - o último dia da projeção do aviso prévio, tendo em vista que este integra o tempo de serviço do empregado para todos os efeitos.


Aviso prévio "cumprido em casa“

Não há previsão na legislação amparando esta modalidade de aviso prévio.

A Secretaria de Relações do Trabalho do MTE, por meio da Instrução Normativa SRT nº 15/2010, estabelece em seu art. 18 que o aviso prévio “cumprido em casa” se equipara a aviso prévio indenizado.

Desta forma, o prazo de pagamento das verbas rescisórias deve ocorrer até o 10º dia, contado da data da notificação da dispensa.


Se o afastamento for por auxílio-doença ou acidente do trabalho

1º Passo) Remunerar os 15 primeiros dias de afastamento (durante esse período, o contrato vigora plenamente por considerar-se interrupção contratual).

2º Passo) Suspender a contagem do aviso prévio a contar do 16º dia de afastamento (suspensão contratual).


3º Passo) Verificar se os 15 primeiros dias de afastamento ultrapassam o prazo final do aviso prévio ou não.

Nesse caso, teremos 2 possibilidades:

a) Afastamento inferior a 15 dias

O aviso prévio está totalmente cumprido.

Observar que os dias posteriores ao término do aviso prévio até a data da alta médica são de responsabilidade do INSS.


b) Afastamento superior a 15 dias

A empresa deverá remunerar os dias trabalhados mais os 15 primeiros dias de afastamento. A partir do 16º dia de afastamento o contrato permanecerá suspenso até a alta médica, quando o empregado retornará ao trabalho para cumprir os dias faltantes para completar o aviso prévio.


ACIDENTE DO TRABALHO X AVISO PRÉVIO

Embora haja entendimentos contrários, podemos admitir duas possibilidades, com base nas Súmulas nº 371 e 378 do TST:

a)havendo afastamento do empregado por motivo de acidente do trabalho, mas se o afastamento, dentro do aviso prévio, for inferior a 15 dias, o empregador poderá dar continuidade à rescisão contratual, visto não haver estabilidade;


b) havendo afastamento do empregado por motivo de acidente do trabalho típico, de trajeto, ou se for acometido de doença profissional ou do trabalho, e sendo o afastamento, dentro do aviso prévio, superior a 15 dias, estará caracterizado o direito à estabilidade provisória no emprego (art. 118 da Lei nº 8.213/1991).

Nesse caso, segundo o item III incluído à Súmula 378 do TST, o empregador deverá desconsiderar o aviso prévio dado ao empregado e só poderá dispensá-lo após o decurso do período de estabilidade de 12 meses contados a partir da concessão de novo aviso prévio depois de terminado o período de estabilidade da cessação do auxílio-doença acidentário, com.


Reconsideração do aviso prévio

Qualquer das partes pode propor a reconsideração do aviso prévio, desde que o faça por escrito e desde que a parte contrária concorde.


Aviso prévio no contrato de experiência

Em princípio, não cabe aviso prévio nos contratos de experiência, salvo se as partes concordarem em incluir cláusula assecuratória de direito recíproco de rescisão antecipada no contrato (art. 481 da CLT).


ASSISTÊNCIA NA RESCISÃO CONTRATUAL E HOMOLOGAÇÃO RESCISÓRIA

A homologação da rescisão contratual é obrigatória nos seguintes casos:

a)nos contratos de trabalho firmados há mais de 1 ano;

Atenção: o prazo de 1 ano e 1 dia de trabalho é contado pelo calendário comum, incluindo-se o dia em que se iniciou a prestação do trabalho.


a) quando com o cômputo do aviso prévio indenizado resultar em mais de 1 ano de serviço;

b) na hipótese de aposentadoria em que ocorra rescisão de contrato de trabalho com mais de 1 ano de vigência considerado o aviso prévio indenizado, se for o caso;

c) na rescisão de empregado falecido, situação em que a assistência será prestada aos dependentes habilitados a receber as verbas rescisórias.


Observação:

Não é devida a assistência na rescisão de contrato de trabalho em que são partes a União, os Estados, os Municípios, suas autarquias e fundações de direito público, bem como o empregador doméstico, ainda que optante do FGTS.


Competência para prestar a assistência

São competentes para prestar a assistência na rescisão do contrato de trabalho:

- o sindicato profissional da categoria do local onde o empregado laborou ou a federação que represente categoria inorganizada;

- o servidor público em exercício no órgão local do MTE, capaciado e cadastrado como assistente no Homolognet; e

- na ausência desses órgãos na localidade, o Representante do Ministério Público ou o Defensor Público e, na falta ou impedimentos destes, o Juiz de Paz.


Observação:

Em função da proximidade territorial, poderão ser prestadas assistências em circunscrição diversa do local da prestação dos serviços ou da celebração do contrato de trabalho, desde que autorizadas por ato conjunto dos respectivos Superintendentes Regionais do Trabalho e Emprego.


Presença das partes

O ato de assistência à rescisão contratual somente será praticado na presença do:

- Empregado - excepcionalmente, poderá ser representado por procurador legalmente constituído em procuração com poderes expressos para receber e dar quitação e com firma reconhecida em cartório.

- Empregador - caso seja necessário, poderá ser representado por procurador legalmente habilitado ou por preposto designado por carta de preposição em que conste referência à rescisão a ser homologada e os poderes para assinatura dos documentos na presença do assistente


Atenção:

Tratando-se de empregado com idade inferior a 18 anos, também serão obrigatórias a presença e a assinatura de seu representante legal no Termo de homologação, exceto para os emancipados nos termos da lei civil.


Documentos necessários para homologação:

a) Termo de Rescisão de Contrato de Trabalho (TRCT), em 4 vias;

b) Carteira de Trabalho e Previdência Social (CTPS), com as ano-tações atualizadas;

c) Livro ou Ficha de Registro de Empregados;

d) notificação de demissão, comprovante de aviso prévio ou pedido de demissão;


e) extrato para fins rescisórios da conta vinculada do empregado no FGTS, devidamente atualizado, e guias de recolhimento das competências indicadas como não localizadas na conta vinculada;

f) guia de recolhimento rescisório do FGTS e da contribuição social, nas hipóteses de rescisão contratual previstas na Lei nº 8.036/1990, art. 18 e Lei Complementar nº 110/2001, art. 1º;


g) Comunicação da Dispensa (CD) e Requerimento do Seguro Desemprego (SD), nas rescisões sem justa causa;

h) Atestado de Saúde Ocupacional Demissional, ou Periódico, durante o prazo de validade, atendidas as formalidades especificadas na Norma Regulamentadora (NR7), aprovada pela Portaria MTE nº 3.214/1978;

i) documento que comprove a legitimidade do representante da empresa;


j) carta de preposto e instrumentos de mandato, nos casos de representação do empregador e do empregado e, em caso de morte do empregado, documento de habilitação dos beneficiários ou escritura pública, os quais serão arquivados no órgão local do MTE que efetuou a assistência juntamente com cópia do Termo de Homologação;

k) prova bancária de quitação quando o pagamento for efetuado antes da assistência;

l) o número de registro ou cópia do instrumento coletivo de trabalho aplicável; e

m) outros documentos necessários para dirimir dúvidas referentes à rescisão ou ao contrato de trabalho.


Itens de verificação obrigatória pelo assistente no momento da homologação

a) a regularidade da representação das partes;

b) a existência de causas impeditivas à rescisão;

c) a observância dos prazos legais ou, em hipóteses mais favoráveis, dos prazos previstos em convenção ou acordo coletivo de trabalho ou sentença normativa;

d) a regularidade dos documentos apresentados;

e) a correção das informações prestadas pelo empregador;

f) o efetivo pagamento das verbas devidas;


g) o efetivo recolhimento dos valores a título de FGTS e de Contribuição Social, prevista no art. 1º, da Lei Complementar nº 110/2001, devidos na vigência do contrato de trabalho;

h) o efetivo pagamento, na rescisão sem justa causa, da indenização do FGTS, na alíquota de 40%, e da Contribuição Social, na alíquota de 10%, incidentes sobre o montante de todos os depósitos de FGTS devidos na vigência do contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros remuneratórios, não se deduzindo, para o cálculo, saques ocorridos;

i) indícios de qualquer tipo de fraude, especialmente a rescisão contratual que vise somente ao saque de FGTS e à habilitação ao segurodesemprego.


Circunstâncias impeditivas da homologação

a)nas rescisões de contrato de trabalho por iniciativa do empregador, quando houver estabilidade do empregado decorrente de:

a. 1) gravidez da empregada, desde a sua confirmação até 5 meses após o parto;

a. 2) candidatura do empregado para o cargo de direção de Comissões Internas de Prevenção de Acidentes (CIPA), desde o registro da candidatura e, se eleito, ainda que suplente, até 1 ano após o final do mandato;


a.3) candidatura do empregado sindicalizado a cargo de direção ou representação sindical, desde o registro da candidatura e, se eleito, ainda que suplente, até 1 ano após o final do mandato;

a.4) garantia de emprego dos representantes dos empregados, membros, titulares ou suplentes, de Comissão de Conciliação Prévia (CCP), instituída no âmbito da empresa, até 1 ano após o final do mandato;

a.5) demais garantias de emprego decorrentes de lei, convenção ou acordo coletivo de trabalho ou sentença normativa;



b)suspensão contratual,

exceto na hipótese de suspensão decorrente de participação do empregado em curso ou programa de qualificação profissional oferecido pelo empregador, por período de 2 a 5 meses, mediante previsão em acordo ou convenção coletiva de trabalho e aquiescência formal do empregado, e desde que, se ocorrida a dispensa no curso da suspensão contratual ou nos 3 meses subsequentes, seja paga ao empregado além das parcelas indenizatórias previstas em lei, a multa estabelecida em convenção ou acordo coletivo, sendo, no mínimo, de 100% sobre o valor da última remuneração mensal anterior à suspensão do contrato;



c) irregularidade da representação das partes;

d) insuficiência de documentos ou incorreção não sanável;

e) falta de comprovação do pagamento das verbas devidas;

f) ASO com declaração de inaptidão; e

g) a constatação de fraude, especialmente a rescisão contratual que vise somente ao saque de FGTS e à habilitação ao Segurodesemprego.


Prazo para homologação

a) até o 1º dia útil imediato ao término do contrato; ou

b) até o 10º dia, contado da data da notificação da demissão, no caso de ausência de aviso prévio, indenização deste ou dispensa do seu cumprimento.

Obs.: Havendo cumprimento parcial de aviso prévio, o prazo para pagamento das verbas rescisórias ao empregado será até o 10º dia contado a partir da data da dispensa do cumprimento, desde que não ocorra primeiro o termo final do aviso prévio.


Atenção:

Preventivamente, recomendase que, se o 10º dia anteriormente mencionado recair em sábado, domingo ou feriado, o termo final seja antecipado para o dia útil imediatamente anterior.

A inobservância dos prazos poderá sujeitar o empregador à autuação administrativa e ao pagamento, em favor do empregado, de multa do art. 477 da CLT, no valor equivalente ao seu salário, corrigido monetariamente, salvo quando, comprovadamente, o trabalhador tiver dado causa à mora.


O parágrafo único do art. 2º da Instrução Normativa SRT nº 15/2010 determina que no aviso prévio indenizado, quando o prazo da letra "b", recair em dia não útil, o pagamento poderá ser feito no próximo dia útil.

Observese, no entanto, que tal determinação está em desacordo com o previsto na alínea "b" do § 6º, do art. 477 da CLT, o qual estabelece que os valores devidos em decorrência de rescisão contratual, deverão ser pagos em caso de aviso prévio indenizado, até o 10º dia contado da data da notificação da demissão.


Forma de pagamento das verbas rescisórias

a) dinheiro ou em cheque administrativo, no ato da assistência; ou

b) dentro dos prazos estabelecidos no item anterior por meio de:

b.1) ordem bancária de pagamento;

b.2) ordem bancária de crédito;


b.3) transferência eletrônica; ou

b.4) depósito bancário em conta corrente ou poupança do empregado (facultada a utilização da conta não movimentável - conta salário, prevista na Resolução Bacen nº 3.402/2006, do Banco Central do Brasil).


Atenção:

O pagamento das verbas rescisórias será efetuado somente em dinheiro, nos seguintes casos:

a) na assistência à rescisão contratual de empregado não alfabetizado; ou

b) na assistência realizada pelos Grupos Especiais de Fiscalização Móvel, instituídos pela Portaria MTE nº 265/2002.


Capítulo VIDO AVISO PRÉVIO

001400-1 – Deixar de pagar ao empregado dispensado sem justo motivo os salários correspondentes ao prazo do aviso prévio (art. 487, § 1º, da Consolidação das Leis do Trabalho).

001153-3 – Deixar de pagar ao empregado dispensado sem justo motivo os salários correspondentes ao prazo do aviso prévio, incluídas as horas extraordinárias habituais (art. 487, § 5º, da Consolidação das Leis do Trabalho).


001154-1 – Deixar de pagar ao empregado a diferença salarial devida em razão de reajustamento coletivo determinado no curso do aviso prévio (art. 487, § 6º, da Consolidação das Leis do Trabalho).001473-7 – Deixar de reduzir em 2 (duas) horas diárias, durante o aviso prévio, a jornada do empregado cuja dispensa tenha sido promovida pelo empregador (art. 488, caput, da Consolidação das Leis do Trabalho).

Nota:Segundo o parágrafo único do art. 488 da Consolidação das Leis do Trabalho, é facultado ao empregado trabalhar sem a redução das 2 (duas) horas diárias, hipótese em que poderá faltar ao serviço, sem prejuízo do salário integral, por 7 (sete) dias corridos.


TÍTULO VDA ORGANIZAÇÃO SINDICAL

CAPÍTULO IDA INSTITUIÇÃO SINDICAL

SEÇÃO VIDos Direitos dos Exercentes de Atividades ou Profissões e dos

Sindicalizados

001155-0 – Impedir o empregado eleito para cargo de administração sindical ou representação profissional de exercer suas funções (art. 543, caput, da Consolidação das Leis do Trabalho).


001156-8 – Transferir empregado eleito para cargo de administração sindical ou representação profissional para lugar que dificulte ou torne impossível o desempenho de suas atribuições sindicais (art. 543, caput, da Consolidação das Leis do Trabalho).

001157-6 – Dispensar empregado sindicalizado ou associado, a partir do momento do registro de sua candidatura a cargo de direção ou representação de entidade sindical ou de associação profissional, até 1 (um) ano após o final do seu mandato, caso seja eleito, inclusive como suplente (art. 543, § 3º, da Consolidação das Leis do Trabalho).


001158-4 – Impedir empregado de se associar a sindicato, de organizar associação profissional ou sindical ou de exercer direitos inerentes à condição de sindicalizado (art. 543, § 6º, da Consolidação das Leis do Trabalho).

001159-2 – Deixar de descontar na folha de pagamento dos empregados as contribuições associativas devidas ao sindicato, quando por este notificado (art. 545, caput, da Consolidação das Leis do Trabalho).

001160-6 – Deixar de recolher à entidade sindical, até o 10º (décimo) dia subseqüente ao do desconto, as contribuições associativas dos empregados (art. 545, parágrafo único, da Consolidação das Leis do Trabalho).


Capítulo IIDA CONTRIBUIÇÃO SINDICAL

Seção IDa Fixação e do Recolhimento da Contribuição Sindical

001161-4 – Deixar de descontar da folha de pagamento do empregado, relativa ao mês de março de cada ano, a contribuição sindical por esse devida (art. 582, caput, da Consolidação das Leis do Trabalho).001162-2 – Deixar de recolher, no mês de abril de cada ano, a contribuição sindical devida pelo empregado (art. 583, caput, da Consolidação das Leis do Trabalho).001163-0 – Deixar de recolher a contribuição sindical patronal, no mês de janeiro de cada ano ou, quando estabelecer-se após esse mês, na ocasião em que requerer o registro nas repartições competentes (art. 587 da Consolidação das Leis do Trabalho).


Seção VDisposições Gerais

001164-9 – Deixar de proceder, no primeiro mês subseqüente ao do reinício do trabalho, ao desconto da contribuição sindical do empregado que não estava trabalhando no mês de março (art. 602, caput, da Consolidação das Leis do Trabalho).001165-7 – Deixar de proceder, no primeiro mês subseqüente ao do início do trabalho, ao desconto da contribuição sindical do empregado admitido após o mês de março e que não tenha trabalhado anteriormente nem apresentado a respectiva quitação (art. 602, parágrafo único, da Consolidação das Leis do Trabalho).


Giordano Adjuto Teixeira [email protected]

José Costa [email protected]

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