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Contratos Administrativos Lei nº 8.666/93 e Jurisprudência do TCU Professor Michel Amaral

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Contratos AdministrativosLei nº 8.666/93 e Jurisprudência do TCU

Professor Michel Amaral

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Etapas do curso

2

Extinção do Contrato

Fiscalização do Contrato

Reequilíbrio econômico-financeiro

Alterações contratuais

Formalização do Contrato

Noções de gestão contratual

Professor Michel Amaral

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Fontes do direito

� Fontes formais (Constituição, normas e princípios)

� Jurisprudência

� Doutrina especializada

� Costume duradouro e reconhecido como obrigatório

Professor Michel Amaral3

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Princípios da Administração Pública

� Art. 37, caput, Constituição Federal� Legalidade� Impessoalidade� Moralidade� Publicidade� Eficiência

4 Professor Michel Amaral

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Princípios da Administração Pública

� Outros princípios aplicáveis� Supremacia e indisponibilidade do interesse público� Motivação� Finalidade� Probidade� Razoabilidade e proporcionalidade� Formalismo moderado

5 Professor Michel Amaral

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Princípios da Administração Pública

� Decreto nº 5.450, de 31 de maio de 2005

Art. 5o A licitação na modalidade de pregão é condicionada aos princípios básicos da legalidade, impessoalidade, moralidade, igualdade, publicidade, eficiência, probidade administrativa, vinculação ao instrumento convocatório e do julgamento objetivo, bem como aos princípios correlatos da razoabilidade, competitividade e proporcionalidade.

Parágrafo único. As normas disciplinadoras da licitação serão sempre interpretadas em favor da ampliação da disputa entre os interessados, desde que não comprometam o interesse da administração, o princípio da isonomia, a finalidade e a segurança da contratação.

6 Professor Michel Amaral

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Modelos da Administração Pública

� PatrimonialistaCorresponde ao Estado Absolutista e caracteriza-se pela dificuldade de definição do que venha ser o patrimônio público e o privado, permitindo a proliferação de nepotismo e de corrupção.

� BurocráticoSurge na segunda metade do século XIX, na época do Estado liberal, como forma de combater a corrupção e o nepotismo patrimonialista.

O controle transforma-se na própria razão de ser do funcionário. O Estado volta-se para si mesmo, perdendo a noção de sua missão básica, que é servir à sociedade.

� GerencialSurge na segunda metade do século XX, como resposta à expansão das funções econômicas e sociais do Estado e ao desenvolvimento tecnológico e à globalização da economia mundial.

A diferença fundamental está na forma de controle, que deixa de basear-se nos processos e concentra-se nos objetivos e resultados.

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Princípio da legalidade

� Releitura do Princípio da Legalidade Administrativa“Um dos princípios que mais vem sofrendo embates em decorrência da Reforma da Administração Pública é o da legalidade. Os teóricos da Reforma entendem que a legalidade estrita no sentido em que vem sendo entendida – a Administração só pode fazer o que a lei permite – impede ou dificulta a introdução do gerenciamento na Administração Pública, já que este repousa sobre as idéias de maior autonomia e maior responsabilidade para os dirigentes de órgãos públicos e entidades da Administração Indireta, substituindo controles formais por controles de resultado. Por outras palavras, seria necessário maior grau de liberdade decisória para a implantação do gerenciamento.”

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Discricionariedade administrativa na Constituição de 1988.

2. ed. São Paulo: Atlas, 2001, p.57 e 58

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Princípio da legalidade

� Releitura do Princípio da Legalidade Administrativa“Exigir que cada programa de governo, que cada ato praticado ou atividade desenvolvida tenham sido detalhadamente disciplinados por meio de lei se trata de equívoco acerca da interpretação do princípio da legalidade.

Essa visão extremamente restritiva pode ser justificada em períodos de exceção democrática, em que o Poder Executivo carece de legitimidade. Essa é, todavia, destoante da realidade dos dias atuais, em que o Executivo está legitimado pelo voto popular e que dele se espera maior agilidade para atender as novas necessidades da população.”FURTADO, Lucas Rocha. Curso de Direito Administrativo. Belo Horizonte: Fórum, 2007, p. 96.

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Processo de contratação pública

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Elaboração do TR / Projeto

básico

Elaboração da minuta de

Edital

Adequação orçamentária da despesa

Parecer jurídico

Saneamento do Edital

Publicação do Edital

Processo licitatório

Adjudicação do objeto

Homologação Emissão do empenho

Formalização do contrato

Execução do objeto

Fiscalização e pagamento

Aplicação de sanções

Reequilíbrio econômico-financeiro

Extinção do contrato

Professor Michel Amaral

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Etapas do curso

11

Extinção do Contrato

Fiscalização do Contrato

Reequilíbrio econômico-financeiro

Alterações contratuais

Formalização do Contrato

Noções de gestão contratual

Professor Michel Amaral

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Conceito de contrato administrativo

� Art. 2º, parágrafo único da Lei 8.666/1993� Para os fins desta Lei, considera-se contrato todo equalquer ajuste entre órgãos ou entidades daAdministração Pública e particulares, em que hajaum acordo de vontades para a formação de vínculoe a estipulação de obrigações recíprocas, seja qualfor a denominação utilizada.

12 Professor Michel Amaral

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Características do contrato administrativo

� Presença da Administração Pública como Poder Público

� Finalidade pública

� Obediência à forma prescrita em lei

� Observância do procedimento legal

� Contrato de adesão

� Natureza intuitu personae

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Características do contrato administrativo

� Cláusulas exorbitantes� Alteração unilateral� Fiscalização do contrato� Aplicação de sanções� Ocupação temporária� Rescisão unilateral

14 Professor Michel Amaral

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Cláusulas necessárias ao contrato

� Art. 55 da Lei n°8.666/93� objeto e seus elementos característicos;

� regime de execução ou forma de fornecimento;

� preço e condições de pagamento;

� prazos (execução, conclusão, entrega, etc.)

� dotação orçamentária

� direitos e responsabilidades das partes, penalidades cabíveis e valores das multas;

� foro da sede da Administração

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Garantias

� A garantia deve ser exigida somente quando houver algum riscoque a justifique, pois representa um encargo econômico para o particular, e, por consequência, ônus para a Administração.

� A exigência da garantia deve estar expressamente prevista em edital e contrato, assegurada ao particular a escolha da modalidade.

� O prazo de garantia deve corresponder ao prazo de validade do contrato, razão pela qual deve ser apresentada nova garantia a cada prorrogação.

� A escolha da modalidade cabe ao contratado.

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Garantias

� O valor máximo corresponde a 5% do valor do contrato.

� Pode ser ultrapassado esse limite nas seguintes hipóteses:� obras, serviços e fornecimentos de grande vulto: 10% do

valor do contrato

� contratado como depositário de bens da Administração: valor dos bens cedidos

� situação prevista no § 2º do art. 48 da Lei n.º 8.666/93

Professor Michel Amaral17

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Garantias

� Modalidades:� caução em dinheiro;

� títulos da dívida pública (emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidação e de custódia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econômicos, conforme definido pelo Ministério da Fazenda);

� seguro-garantia;

� fiança bancária;

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Convocação do adjudicatário

� Faculdade ou obrigação?� Acórdão 868/2006 – 2ª CâmaraO fato de o objeto de um dado certame ter sido adjudicado auma empresa, não implica em direito subjetivo da mesma emobter a contratação. O direito do adjudicatário é o de serconvocado em primeiro lugar, caso a Administração decidacelebrá-lo, conforme vastamente pacificado pela jurisprudênciae pela doutrina.

19 Professor Michel Amaral

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Convocação do adjudicatário

� Prorrogação do prazo de convocação� Acórdão 1317/2006 – PlenárioEm que pese a lei de licitações não estabelecer prazo máximopara a assinatura do contrato decorrente de uma determinadalicitação, o transcurso de um período muito longo entre arealização do certame e a assinatura do contrato desnatura, deuma certa forma, o próprio objetivo da licitação, que é o deescolher a proposta mais vantajosa dentro da realidade domercado em que ela é realizada.

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Formalização do contrato

� Admite-se contrato verbal?

Art. 60. Os contratos e seus aditamentos serão lavrados nas repartições interessadas, as quais manterão arquivo cronológico dos seus autógrafos e registro sistemático do seu extrato, salvo os relativos a direitos reais sobre imóveis, que se formalizam por instrumento lavrado em cartório de notas, de tudo juntando-se cópia no processo que lhe deu origem.

Parágrafo único. É nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administração, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor não superior a 5% (cinco por cento) do limite estabelecido no art. 23, inciso II, alínea "a" desta Lei [R$400,00], feitas em regime de adiantamento.

21 Professor Michel Amaral

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Formalização do contrato

� Substituição do contrato por outro instrumentoArt. 62. O instrumento de contrato é obrigatório nos casos de concorrência e de tomada de preços, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preços estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitação, e facultativo nos demais em que a Administração puder substituí-lo por outros instrumentos hábeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorização de compra ou ordem de execução de serviço.

(...)

4o É dispensável o "termo de contrato" e facultada a substituição prevista neste artigo, a critério da Administração e independentemente de seu valor, nos casos de compra com entrega imediata e integral dos bens adquiridos, dos quais não resultem obrigações futuras, inclusive assistência técnica.

22 Professor Michel Amaral

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Formalização do contrato

� É dispensado o instrumento contratual� Qualquer compra com entrega imediata e integral dos bens, dos

quais não resultem obrigações futuras

� Se houver obrigações futuras, inclusive assistência técnica, desde que o valor do contrato seja abaixo de R$80.000,00 (critério do caput do art. 62)

� A nota de empenho que substituir o instrumento contratual deverá fazer menção às especificações do objeto (Edital e Termo de Referência) e às condições da proposta da empresa vencedora, os quais constarão como seus anexos.

23 Professor Michel Amaral

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Formalização do contrato

� Publicação do contrato como condição para sua eficácia� Acórdão n° 1248/2007 - Plenário

6.A publicação resumida do instrumento de contrato, como bem se sabe, é condição de eficácia do mesmo, que somente produzirá seus efeitos após sua realização. E o motivo é muito simples, a publicação prévia destina-se a evitar que seja executado um contrato que a sociedade não teve a oportunidade de conhecer. Portanto, os deveres contratuais não estarão em vigor até que tenha ocorrido a publicação do extrato do contrato, sendo os prazos contratuais contados a partir da data da publicação e não da data da assinatura (in Comentários à Lei de Licitações e Contratos Administrativos - Marçal Justen Filho - p. 528 - 11ª ed.).

24 Professor Michel Amaral

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Contrato e Ata de Registro de Preços

� A Ata de Registro de Preços substitui o contrato?

� O que ocorre quando a empresa convocada não assina a Ata de RP no prazo?

Art. 13 do Decreto nº 7.892/2013, parágrafo único: É facultado à administração, quando o convocado não assinar a ata de registro de preços no prazo e condições estabelecidos, convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificação, para fazê-lo em igual prazo e nas mesmas condições propostas pelo primeiro classificado.

� A Ata de RP pode ser alterada? Pode sofrer o acréscimo de 25% do art. 65 da Lei n. 8.666/1993?

� Poderá a vigência da Ata de RP interferir na vigência contratual?

Professor Michel Amaral25

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Contrato e Ata de Registro de Preços

� Decreto nº 7.892, de 23 de janeiro de 2013Art. 12. O prazo de validade da ata de registro de preços não será superior a doze meses, incluídas eventuais prorrogações, conforme o inciso III do § 3º do art. 15 da Lei nº 8.666, de 1993.

§ 1º É vedado efetuar acréscimos nos quantitativos fixados pela ata de registro de preços, inclusive o acréscimo de que trata o § 1º do art. 65 da Lei nº 8.666, de 1993.

§ 2º A vigência dos contratos decorrentes do Sistema de Registro de Preços será definida nos instrumentos convocatórios, observado o disposto no art. 57 da Lei nº 8.666, de 1993.

§ 3º Os contratos decorrentes do Sistema de Registro de Preços poderão ser alterados, observado o disposto no art. 65 da Lei nº 8.666, de 1993.

§ 4º O contrato decorrente do Sistema de Registro de Preços deverá ser assinado no prazo de validade da ata de registro de preços.

Professor Michel Amaral26

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Duração do contrato

� Art. 57 da Lei n°8.666/93Art. 57. A duração dos contratos regidos por esta Lei ficará adstrita à vigência dos respectivos créditos orçamentários, exceto quanto aos relativos:

(...)

II - à prestação de serviços a serem executados de forma contínua, que poderão ter a sua duração prorrogada por iguais e sucessivos períodos com vistas à obtenção de preços e condições mais vantajosas para a administração, limitada a sessenta meses;

(Redação dada pela Lei nº 9.648, de 1998)

27 Professor Michel Amaral

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Duração do contrato

� A duração do contrato depende da natureza de seu objeto:� Contratos de fornecimento não são, em regra, prorrogáveis

� Contratos por escopo se exaurem quando a obrigação é cumprida

� Contratos de duração continuada podem ser prorrogados por sucessivos períodos até o limite de sessenta meses

� É vedado contrato administrativo com prazo de vigência indeterminado

� Os contratos emergenciais têm duração máxima de 180 dias

28 Professor Michel Amaral

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Estudo de caso

� Considere um contrato de obra em que seu prazo de vigência tenha expirado, sem que a obra tenha sido concluída. Nesse caso:� A execução da obra será interrompida, por inexistência

de contrato?

� É possível a prorrogação de contrato já extinto?

� Preciso encaminhar o processo para a Consultoria Jurídica?

� O contrato perdeu seu objeto?

� A Administração poderá aplicar sanções à contratada, mesmo depois de expirado o prazo de vigência?

29 Professor Michel Amaral

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Estudo de caso

� Distinção entre os contratos por prazo e por escopo (Hely Lopes Meirelles, Licitação e contrato administrativo, 12. ed., p. 213, adaptado)

� 1) contratos que se extinguem pela conclusão de seu objeto [por escopo] e

� o que se tem em vista é a obtenção de seu objeto concluído, operando o prazo como limite de tempo para a entrega da obra ou do serviço ou da compra sem sanções contratuais;

� 2) que terminam pela expiração do prazo de sua vigência:� o prazo é de eficácia do negócio jurídico contratado, e assim sendo,

expirado o prazo, extingue-se o contrato, qualquer que seja a fase de execução de seu objeto, como ocorre na concessão de serviço público ou na simples locação de coisa por tempo determinado. Há, portanto, prazo de execução e prazo extintivo do contrato.

30 Professor Michel Amaral

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Estudo de caso

� Decisão-TCU 732/1999 – Plenário –Voto do Relator, Ministro Bento Bugarin:� “(...) ao meu ver, inexistindo motivos para sua rescisão ou anulação, a extinção de contrato pelo término de seu prazo somente se opera nos ajustes celebrados por tempo determinado, nos quais o prazo constitui elemento essencial e imprescindível para a consecução ou eficácia do objeto avençado, o que não é o caso do contrato firmado pelo DER/MG, no qual a execução da obra é o seu objetivo principal. Dessa forma, não havendo motivos para a cessação prévia do ajuste, a extinção do contrato firmado com o DER/MG operar-se-ia apenas com a conclusão de seu objeto e recebimento pela Administração, o que ainda não ocorreu.”

31 Professor Michel Amaral

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Prorrogação do contrato

� Formalização normalmente feita mediante termo aditivo ao contrato, instruído o respectivo processo com os seguintes elementos:

� Justificativa da necessidade de prorrogação – prorrogar é uma faculdade;

� Anuência expressa do contratado;

� Declaração do contratado de que mantém as mesmas condições de habilitação técnica e econômico-financeira verificadas na licitação (em face do disposto no inciso XIII do art. 55 da Lei 8.666/93);

32 Professor Michel Amaral

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Prorrogação do contrato

� Formalização normalmente feita mediante termo aditivo ao contrato, instruído o respectivo processo com os seguintes elementos:

� Comprovação da regularidade fiscal e trabalhista da contratada, obtida mediante consulta ao Sicaf e certidões;

� Demonstração da vantagem econômica da prorrogação;

� Adequação financeira e orçamentária da despesa correspondente;

� Aprovação da minuta de termo aditivo pela unidade jurídica;

� Autorização pela autoridade competente.

33 Professor Michel Amaral

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Escolha eficiente

� Acórdão-TCU nº 1.214/2013 – Plenário

9.1.17 a vantajosidade econômica para a prorrogação dos contratos de serviço continuada estará assegurada, dispensando a realização de pesquisa de mercado, quando:

9.1.17.1 houver previsão contratual de que os reajustes dos itens envolvendo a folha de salários serão efetuados com base em convenção, acordo coletivo de trabalho ou em decorrência da lei;

9.1.17.2 houver previsão contratual de que os reajustes dos itens envolvendo insumos (exceto quanto a obrigações decorrentes de acordo ou convenção coletiva de trabalho e de Lei) e materiais serão efetuados com base em índices oficiais, previamente definidos no contrato, que guardem a maior correlação possível com o segmento econômico em que estejam inseridos tais insumos ou materiais;

34 Professor Michel Amaral

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Escolha eficiente

� Acórdão-TCU nº 1214/2013 – Plenário

9.1.17 a vantajosidade econômica para a prorrogação dos contratos de serviço continuada estará assegurada, dispensando a realização de pesquisa de mercado, quando:

9.1.17.3 no caso de serviços continuados de limpeza, conservação, higienização e de vigilância, os valores de contratação ao longo do tempo e a cada prorrogação forem inferiores aos limites estabelecidos em ato normativo da Secretaria de Logística e Tecnologia da Informação do Ministério do Planejamento, Orçamento e Gestão - SLTI/MP. Se os valores forem superiores aos fixados pela SLTI/MP, caberá negociação objetivando a redução dos preços de modo a viabilizar economicamente as prorrogações de contrato;

35 Professor Michel Amaral

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Etapas do curso

36

Extinção do Contrato

Fiscalização do Contrato

Reequilíbrio econômico-financeiro

Alterações contratuais

Formalização do Contrato

Noções de gestão contratual

Professor Michel Amaral

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Alterações contratuais

� Questão inteiramente disciplinada no art. 65 da Lei nº 8.666/93

� As alterações do contrato, sempre formalizadas por termo aditivo, podem ser unilaterais ou consensuais.

� As alterações nunca poderão desvirtuar a natureza do objeto do contrato.

37 Professor Michel Amaral

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Alterações unilaterais

1. Alteração qualitativa

Quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos;

2. Alteração quantitativa

Quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos pela Lei.

38 Professor Michel Amaral

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Alterações unilaterais

� STJ - REsp 666.878/RJ, 1ª Turma, rel. Min. Denise Arruda (DJ 29.06.2007)

1. É lícito à Administração Pública proceder à alteração unilateral do contato em duas hipóteses: (a) quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica; (b) quando for necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa do seu objeto (Lei n°8.666/93, art. 65, I, a e b).

2. O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos e supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, até o limite de 50% para os acréscimos (Lei 8.666/93, art. 65, § 1°).

39 Professor Michel Amaral

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Alterações unilaterais

� STJ - REsp 666.878/RJ, 1ª Turma, rel. Min. Denise Arruda (DJ 29.06.2007)

3. O poder de alterar unilateralmente o ajuste representa uma prerrogativa à disposição da Administração para concretizar o interesse público. Não se constitui em arbitrariedade nem enriquecimento ilícito.

4. A modificação quantitativa do valor contratado (acréscimo/supressão), deve corresponder, em igual medida, à alteração das obrigações dos sujeitos da relação jurídica (Administração Pública e particular), ou seja, a variação do preço deve guardar uma relação direta de proporcionalidade com o aumento/diminuição do objeto, sob pena de desequilíbrio econômico-financeiro, enriquecimento sem causa e frustração da própria licitação.

40 Professor Michel Amaral

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Estudo de caso

� É possível alteração quantitativa superior a 25%?� Decisão-TCU n° 215/1999 – Plenário

8.1, b) nas hipóteses de alterações contratuais consensuais, qualitativas e excepcionalíssimas de contratos de obras e serviços, é facultado à Administração ultrapassar os limites aludidos no item anterior, observados os princípios da finalidade, da razoabilidade e da proporcionalidade, além dos direitos patrimoniais do contratante privado, desde que satisfeitos cumulativamente os seguintes pressupostos:

I - não acarretar para a Administração encargos contratuais superiores aos oriundos de uma eventual rescisão contratual por razões de interesse público, acrescidos aos custos da elaboração de um novo procedimento licitatório;

II - não possibilitar a inexecução contratual, à vista do nível de capacidadetécnica e econômico-financeira do contratado;

III - decorrer de fatos supervenientes que impliquem em dificuldades não previstas ou imprevisíveis por ocasião da contratação inicial;

Professor Michel Amaral41

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Estudo de caso

� É possível alteração quantitativa superior a 25%?� Decisão-TCU n° 215/1999

IV - não ocasionar a transfiguração do objeto originalmente contratado em outro de natureza e propósito diversos;

V - ser necessárias à completa execução do objeto original do contrato, à otimização do cronograma de execução e à antecipação dos benefícios sociais e econômicos decorrentes;

VI - demonstrar-se - na motivação do ato que autorizar o aditamento contratual que extrapole os limites legais mencionados na alínea "a", supra -que as conseqüências da outra alternativa (a rescisão contratual, seguida de nova licitação e contratação) importam sacrifício insuportável ao interesse público primário (interesse coletivo) a ser atendido pela obra ou serviço, ou seja gravíssimas a esse interesse; inclusive quanto à sua urgência e emergência;

Professor Michel Amaral42

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Compensação entre acréscimos e supressões

� Acórdão-TCU 1.733/2009 - Plenário (sumário)Os limites mencionados nos §§ 1° e 2° do art. 65 da Lei 8.666/93 devem ser verificados, separadamente, tanto nos acréscimos quanto nas supressões de itens ao contrato, e não pelo cômputo final que tais alterações (acréscimos menos decréscimos) possam provocar na equação financeira do contrato.

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Alterações contratuais e “jogo de planilha”

� Acórdão-TCU 2.469/2007 – Plenário34. O que é fundamental é evitar que o 'jogo de planilha' venha a se configurar. Para tanto, faz-se necessário que esse Tribunal determine ao TSE que, para os quantitativos que vierem a ser acrescidos ou reduzidos, mediante termos aditivos, não sejam adotados simplesmente os custos unitários previstos no contrato mas também outros valores de referência.

35. Para garantir que o contrato aditivado reflita da melhor forma possível os preços praticados no mercado, entendo ser pertinente que sejam adotados como valores de referência, para os termos aditivos a serem firmados, os custos mais vantajosos para a Administração Pública dentre os adotados na:

1. planilha orçamentária da empresa contratada,

2. os indicados no orçamento-base da licitação e

3. os constantes na tabela Sistema Nacional de Pesquisa de Custos e Índices da Construção Civil - Sinapi.

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Alterações consensuais

1. quando conveniente a substituição da garantia de execução;

2. quando necessária a modificação do regime de execução da obra ou serviço, bem como do modo de fornecimento, em face de verificação técnica da inaplicabilidade dos termos contratuais originários;

3. quando necessária a modificação da forma de pagamento, por imposição de circunstâncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada a antecipação do pagamento, com relação ao cronograma financeiro fixado, sem a correspondente contraprestação de fornecimento de bens ou execução de obra ou serviço.

45 Professor Michel Amaral

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Etapas do curso

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Extinção do Contrato

Fiscalização do Contrato

Reequilíbrio econômico-financeiro

Alterações contratuais

Formalização do Contrato

Noções de gestão contratual

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Reequilíbrio econômico-financeiro

� Trata-se da relação entre o encargos impostos ao contratado e a retribuição devida pela Administração para a justa remuneração da obra, serviço ou fornecimento.

� Previsto na Constituição Federal, art. 37, XXIXXI - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações.

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Mecanismos de reequilíbrio

Álea ordinária Reajuste

Reajuste por índice

Repactuação

Álea extraordinária

Reequilíbrio ou Revisão

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Reequilíbrio econômico-financeiro

� Mecanismos para assegurar o equilíbrio econômico-financeiro1. Reajuste (art. 40, XI)

Recomposição da variação do custo de produção –reposição da perda do poder aquisitivo da moeda –álea ordinária

2. Reequilíbrio econômico-financeiro stricto sensu ou Revisão (artigo 65, inciso II, alínea 'd') Reestabelecimento da relação contratual inicialmente ajustada pelas partes, alterada por álea extraordináriasuperveniente ao originalmente contratado

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Tipos de reajuste

1. Reajuste stricto sensu

Aplicação de índice setorial ou, na ausência deste, índice oficial geral.

2. Repactuação

Realizada pela compensação da variação de preço dos componentes dos custos do contrato, demonstrada analiticamente, de acordo com a planilha detalhada. A repactuação foi regulamentada pelo Decreto 2.271/97, para ser empregada em contratos de prestação de serviços contínuos na Administração Pública Federal.

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Reajuste stricto sensu

� Pressuposto Em face da inflação, os custos do contrato sofreram acréscimo, que interfere negativamente na expectativa de lucro do contratado. A aplicação do índice eleito recompõe a equação e preserva a expectativa do contratado – as condições efetivas da proposta.

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Reajuste stricto sensu

� Acórdão-TCU n° 1159/2008 - Plenário(...) tem lugar quando ocorram previsíveis elevações dos preços dos bens, serviços ou salários, face à instabilidade econômica. Não se aplica aqui a teoria da imprevisão, porque ditos fatos são previsíveis e que, por isso mesmo, devem estar expressos no contrato as formas de reajuste. Em outras palavras, o próprio contrato dará a solução para o reequilíbrio. Aplica-se, conforme o caso, índices gerais ou setoriais de inflação, desde que oficiais;

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Reajuste stricto sensu

� Regras aplicáveis� O contratado tem direito ao reajuste decorrido um ano da data de apresentação da proposta OU do orçamento a que a proposta se referir;

� Não poderá ser formalizado o reajuste seguinte antes de decorridos 12 meses do primeiro;

� O índice, obrigatoriamente previsto no contrato, deve retratar o melhor possível a variação efetiva dos custos atrelados ao objeto do contrato;

� O reajuste depende de solicitação do contratado;

� Não há necessidade de pesquisa de mercado;

� Deve ser formalizado por simples apostila, com fundamento no § 8° do art. 65 da Lei n° 8.666/93.

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Prazo para o pedido de reajuste

� Acórdão-TCU n° 474/2005-Plenário“(...) o marco inicial, a partir do qual se computa o período de um ano para a aplicação de índices de reajustamento previstos em edital, é a data da apresentação da proposta OU a do orçamento a que a proposta se referir, de acordo com o previsto no edital”.

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Prazo para o pedido de reajuste

� Lei n° 10.192/2001 (Plano Real)Art. 3º Os contratos em que seja parte órgão ou entidade da Administração Pública direta ou indireta da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, serão reajustados ou corrigidos monetariamente de acordo com as disposições desta Lei, e, no que com ela não conflitarem, da Lei no 8.666, de 21 de junho de 1993.§ 1º A periodicidade anual nos contratos de que trata o caput deste artigo será contada a partir da data limite para apresentação da proposta ou do orçamento a que essa se referir.

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Estudo de caso

Caso 1 – Reajuste com efeitos financeiros a partir do pedido

Contrato de serviço continuado

Valor mensal: R$ 100,00

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Apresentação da proposta: 05/12/2011

Direito de pleitear o reajuste:

05/12/2012

Pedido de reajuste:

15/02/2013

Formalização do reajuste: 30/03/2013

Início dos

novo valor

Início dos efeitos

financeiros: vigência do novo valor

Apuração do índice: 14 meses - dez/2011 a jan/2013Variação apurada: 10%Valor mensal reajustado: R$110,00

Assinatura do contrato:30/01/2012

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Estudo de casoCaso 2 – Reajuste efeitos financeiros a partir do implemento do direito

Contrato de serviço continuado

Valor mensal: R$ 100,00

Professor Michel Amaral57

Apresentação da proposta: 05/12/2011

Direito de pleitear o reajuste:

05/12/2012

Pedido de reajuste:

15/02/2013

Formalização do reajuste: 30/03/2013

Apuração do índice: 12 meses - dez/2011 a nov/2012Variação apurada: 8%Valor mensal reajustado: R$ 108,00.

Assinatura do contrato:30/01/2012

Início dos

novo valor

Início dos efeito

financeiros: vigência do novo valor

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Estudo de caso

Caso 3 – Reajuste em contrato de obra

Saldo financeiro do contrato, na data do pedido: R$ 1.000,00

Professor Michel Amaral58

Data do orçamento de referencia da proposta: 07/2011

Direito de pleitear o reajuste:

01/07/2012

Pedido de reajuste:

15/02/2013

Formalização do reajuste: 15/05/2013

Início dos financeiros: vigência do novo valor

Apuração do índice: 19 meses - jul/2011 a jan/2013Variação apurada: 13%Saldo do contrato reajustado (15/02/2013): R$ 1.130,00

Assinatura do contrato:01/12/2011

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Repactuação

� Pressupostos

� Houve uma variação nos custos do contrato, suportada pelo contratado, que onera a sua expectativa de lucro, afetando a equação econômico-financeira do ajuste.

� A Administração conhece o detalhamento dos custos que compõem o preço do contrato, de forma que essa variação pode ser verificada pela análise detalhada da planilha.

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Repactuação

� Aplicabilidade

� Contratações em que seja possível e viável a elaboração de planilhas de formação de preços e composição de custos unitários.

� Por isso, é comum e muito indicada para contratos continuados executados com dedicação exclusiva de mão de obra.

� Não há vedação, no entanto, a que contratos executados sem dedicação exclusiva de mão de obra sejam repactuados.

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Repactuação

� Regras aplicáveis� Não foi disciplinada pela Lei n° 8.666/93.

� Seu primeiro marco regulamentador foi o Decreto n° 2.271/1997

Art. 5º Os contratos de que trata este Decreto, que tenham por objeto a prestação de serviços executados de forma contínua poderão, desde que previsto no edital, admitir repactuação visando a adequação aos novos preços de mercado, observados o interregno mínimo de um ano e a demonstração analítica da variação dos componentes dos custos do contrato, devidamente justificada.”

Professor Michel Amaral61

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Repactuação

� Regras aplicáveis� O contratado tem direito à repactuação decorrido o interregno mínimo de um ano, contado a partir da data limite para apresentação da proposta ou do orçamento a que esta se referir,

� Qual é a data do orçamento?

Data do acordo, convenção, dissídio coletivo de trabalho ou equivalente que estipular o salário vigente à época da apresentação da proposta.

� A repactuação não é automática – depende de solicitação do contratado e de comprovação.

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Repactuação

� Regras aplicáveis� A correção do preço do contrato não é linear – incide especificamente sobre os itens alterados.

� Deve ser formalizada por simples apostila, com fundamento no § 8° do art. 65 da Lei n° 8.666/93.

§ 8o A variação do valor contratual para fazer face ao reajuste de preços previsto no próprio contrato, as atualizações, compensações ou penalizações financeiras decorrentes das condições de pagamento nele previstas, bem como o empenho de dotações orçamentárias suplementares até o limite do seu valor corrigido, não caracterizam alteração do mesmo, podendo ser registrados por simples apostila, dispensando a celebração de aditamento.

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Repactuação

� Possibilidade de saneamento da planilha� As planilhas detalhadas de composição de custo têm função

instrumental, servindo de referência para análise de exequibilidade e de vantajosidade de preços, comparação de propostas, e verificação do impacto de variações de custos. Assim, o TCU reconhece a possibilidade de que tais planilhas sejam ajustadas após sua apresentação, caso contenham falhas passíveis de saneamento, sem alteração do preço final. Podem, assim, sofrer correções na repactuação.

� Nesse sentido, Acórdãos-TCU 963/2004 – Plenário, 4.621/2009 – 2ª Câmara, e 1.516/2010 – 2ª Câmara.

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Estudo de caso

Uma empresa venceu a licitação para fornecimento de vacinas, por ter oferecido o menor preço por dose, já incluso o valor relativo ao ato vacinal, conforme regras do edital.

Um mês após a assinatura do contrato, requereu repactuação, comprovando, mediante nota fiscal, que adquiriu metade das vacinas por valor 100% acima do preço cotado em sua proposta.

� A Administração deve repactuar o contrato?

� Caso a empresa retarde a entrega das vacinas, por encontrar-se pendente o pedido de repactuação, incorrerá em inadimplemento contratual?

Professor Michel Amaral65

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Repactuação

� Marco inicial para contagem do interregno de um ano

� Acórdão-TCU 1.563/2004 - Plenário

9.1.3. no caso da primeira repactuação dos contratos de prestação de serviços de natureza contínua, o prazo mínimo de um ano a que se refere o item 8.1 da Decisão 457/1995-Plenário conta-se a partir da apresentação da proposta ou da data do orçamento a que a proposta se referir, sendo que, nessa última hipótese, considera-se como data do orçamento a data do acordo, convenção, dissídio coletivo de trabalho ou equivalente que estipular o salário vigente à época da apresentação da proposta, vedada a inclusão, por ocasião da repactuação, de antecipações e de benefícios não previstos originariamente, nos termos do disposto no art. 5° do Decreto 2.271/97 e do item 7.2 da IN/Mare 18/97;

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Repactuação

� Interregno em repactuações subsequentes

� Acórdão-TCU 1.563/2004 - Plenário

9.1.4. no caso das repactuações dos contratos de prestação de serviços de natureza contínua subsequentes à primeira repactuação, o prazo mínimo de um ano a que se refere o item 8.1 da Decisão 457/1995-Plenário conta-se a partir da data da última repactuação, nos termos do disposto no art. 5° do Decreto 2.271/97 e do item 7.1 da IN/Mare 18/97;

Professor Michel Amaral67

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Repactuação

� Prazo para requerer a repactuação� Acórdão-TCU 1.827/2008 – Plenário

5. A partir da data em que passou a viger as majorações salariais da categoria profissional que deu ensejo à revisão, a contratada passou deter o direito à repactuação de preços. Todavia, ao firmar o termo aditivo de prorrogação contratual sem suscitar os novos valores pactuados no acordo coletivo, ratificando os preços até então acordados, a contratada deixou de exercer o seu direito à repactuação pretérita, dando azo à ocorrência de preclusão lógica.

Professor Michel Amaral68

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Repactuação

� Prazo para requerer a repactuação� Acórdão-TCU 1.827/2008 – Plenário

O prazo para que a contratada exerça, perante a Administração, seu direito à repactuação surgirá quando ocorrer o aumento dos custos do contrato e deverá ser pleiteada até a assinatura da prorrogação subsequente, sob pena de preclusão lógica do direito de repactuar;

“a aceitação dos preços propostos pela Administração quando da assinatura da prorrogação contratual envolve uma preclusão lógica de não mais questioná-los com base na majoração salarial decorrente do acordo coletivo ocorrido em maio de 2005 [anterior à prorrogação].”

Professor Michel Amaral69

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Estudo de caso

� Como devem ser reajustados os contratos que envolvam mão de obra e fornecimento de materiais� IN nº 02/08

Art. 37. (...)

§ 2º A repactuação poderá ser dividida em tantas parcelas quanto forem necessárias em respeito ao princípio da anualidade do reajuste dos preços da contratação, podendo ser realizada em momentos distintos para discutir a variação de custos que tenham sua anualidade resultante em datas diferenciadas, tais como:

1) os custos decorrentes da mão de obra E

2) os custos decorrentes dos insumos necessários à execução do serviço.

Professor Michel Amaral70

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Reequilíbrio stricto sensu ou Revisão

� Pressupostos� Ocorrência de alteração econômica imprevisível, que torna inviável ao contratado executar o contrato nas condições originalmente previstas.

� Requer:

� evento posterior imprevisível ou previsível de efeitos incalculáveis;

� inimputabilidade do evento às partes;

� grave e insuportável modificação das condições do contrato, causada pelo evento.

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Reequilíbrio stricto sensu ou Revisão

� Acórdão-TCU n° 1.563/2004 – Plenário24. O reequilíbrio econômico financeiro pode se dar a qualquer tempo: consequentemente não há que se falar em periodicidade mínima para o seu reconhecimento e respectiva concessão (...). Na mesma linha de raciocínio não pede previsão em edital ou contrato, visto que encontra respaldo na lei e na própria Constituição Federal, sendo devida desde que presentes os pressupostos.

Professor Michel Amaral72

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Etapas do curso

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Extinção do Contrato

Fiscalização do Contrato

Reequilíbrio econômico-financeiro

Alterações contratuais

Formalização do Contrato

Noções de gestão contratual

Professor Michel Amaral

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Fiscalização do contrato

� Disciplina da Lei n° 8.666/93:

Art. 67. A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração especialmente designado, permitida a contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações pertinentes a essa atribuição.

§ 1º O representante da Administração anotará em registro próprio todas as ocorrências relacionadas com a execução do contrato, determinando o que for necessário à regularização das faltas ou defeitos observados.

§ 2º As decisões e providências que ultrapassarem a competência do representante deverão ser solicitadas a seus superiores em tempo hábil para a adoção das medidas convenientes.

Professor Michel Amaral74

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Fiscalização do contrato

� Deve ser autuado processo específico para tratar dos procedimentos de fiscalização e de pagamento relacionados ao contrato.

� É recomendável que a indicação do fiscal seja feita mediante ato específico, se não estiver expressamente prevista no contrato.

� A fiscalização da regular execução do objeto do contrato, prevista na lei, não se confunde com a gestão contratual. A gestão trata dos procedimentos administrativos próprios da regular manutenção do ajuste, providências para formalização, prorrogação e encerramento, aditamentos, reajustes, repactuações etc. A gestão pode ser feita por outros servidores designados ou por unidade especializada.

Professor Michel Amaral75

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Fiscalização do contrato

� É possível a contratação de terceiros para auxiliar a fiscalização do contrato (art. 67, caput).

� A necessidade só se justifica quando a complexidade ou as peculiaridades do objeto excedem o domínio do agente administrativo.

� A tendência é a simplificação e a busca pela eficiência na solicitação e análise de documentos que comprovam o adimplemento das obrigações legais.

� Nesse novo prisma, o Acórdão-TCU 1.214/2013 – Plenário inseriu várias inovações relativas à contratação e fiscalização de contratos de serviços terceirizados.

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Acórdão-TCU 1.214/2013 – Plenário

� 9.1.1 que os pagamentos às contratadas sejam condicionados, exclusivamente, à apresentação da documentação prevista na Lei 8.666/93;

� 9.1.2 prever nos contratos, de forma expressa, que a administração está autorizada a realizar os pagamentos de salários diretamenteaos empregados, bem como das contribuições previdenciárias e do FGTS, quando estes não forem honrados pelas empresas; (...)

� 9.1.9 a fiscalização dos contratos, no que se refere ao cumprimento das obrigações trabalhistas, deve ser realizada com base em critérios estatísticos, levando-se em consideração falhas que impactem o contrato como um todo e não apenas erros e falhas eventuais no pagamento de alguma vantagem a um determinado empregado;

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Portaria-TCU nº 297, de 14 de novembro de 2012

Seção IIDos Procedimentos Mensais

Art. 9º Cabe à gestora do contrato realizar mensalmente os seguintes exames relativos aos empregados terceirizados:

I – comprovação do recolhimento do INSS e do FGTS; e

II – verificação do pagamento de salários e demais verbas cabíveis.

Art. 10. O exame da comprovação do recolhimento do INSS e do FGTS pela contratada será realizado por meio de extratos fornecidos pelos empregados, solicitados de, pelo menos, 10% (dez por cento) do total dos empregados terceirizados, mediante utilização de amostra com reposição.

§ 1º Se o total de empregados terceirizados contratados for inferior a 10 (dez), a gestora do contrato deve analisar os extratos de todos os empregados, no mínimo, a cada quatro meses.

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Problemas enfrentados pela Administração na gestãode contratos de serviços terceirizados� Grande incidência de empresas aventureiras na licitação

� Dificuldade de definir regras que efetivamente permitam a seleçãoempresas capazes de suportar todos os custos do contrato

� Fiscalização cara e ineficiente do cumprimento dasobrigações contratuais, dos encargos trabalhistas e dos encargosprevidenciários

� Pequeno número de servidores qualificados para examinar osdocumentos exigidos na fiscalização, sendo incompatível com ovolume de trabalho envolvido na fiscalização de todos oscontratos de serviços terceirizados

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Ao se exigirem, para fins de fiscalização, somente osdocumentos exigidos pela Lei n.º 8.666/93, aAdministração procura evitar:� a exigência de documentos cuja análise demandeconhecimento especializado, fato que, muitas vezes,torna a avaliação inócua, já que a Administração não dispõede recursos técnicos ou de pessoal suficientes

� o sobrecarregamento desnecessário do fiscal docontrato, não somente pela complexidade da função, mastambém pela responsabilidade envolvida

� que a fiscalização perca o foco de sua atividade, que é aexecução dos serviços com qualidade

Professor Michel Amaral80

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Acórdão-TCU 1.214/2013 – Plenário� 9.1.5 quanto à fiscalização dos contratos a ser realizada pela

administração com o objetivo de verificar o recolhimento das contribuições previdenciárias, observar os aspectos abaixo:

� 9.1.5.1 fixar em contrato que a contratada está obrigada a viabilizar o acesso de seus empregados, via internet, por meio de senha própria, aos sistemas da Previdência Social e da Receita do Brasil, com o objetivo de verificar se as suas contribuições previdenciárias foram recolhidas;

� 9.1.5.2 fixar em contrato que a contratada está obrigada a oferecer

todos os meios necessários aos seus empregados para a obtenção de extratos de recolhimentos sempre que solicitado pela fiscalização;

Professor Michel Amaral81

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Acórdão-TCU 1.214/2013 – Plenário

� 9.1.5.3 fixar em contrato como falta grave, caracterizada como falha em sua execução, o não recolhimento das contribuições sociais da Previdência Social, que poderádar ensejo à rescisão da avença, sem prejuízo da aplicação de sanção pecuniária e do impedimento para licitar e contratar com a União, nos termos do art. 7º da Lei 10.520/2002.

� 9.1.5.4 reter 11% sobre o valor da fatura de serviços da contratada, nos termos do art. 31, da Lei 8.212/93;

� 9.1.5.5 exigir certidão negativa de débitos para com a previdência – CND, caso esse documento não esteja regularizado junto ao Sicaf;

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Acórdão-TCU 1.214/2013 – Plenário

� 9.1.5.6 prever que os fiscais dos contratos solicitem, por amostragem, aos empregados terceirizados que verifiquem se essas contribuições estão ou não sendo recolhidas em seus nomes. O objetivo é que todos os empregados tenham tido seus extratos avaliados ao final de um ano – sem que isso signifique que a análise não possa ser realizada mais de uma vez para um mesmo empregado, garantindo assim o “efeito surpresa” e o benefício da expectativa do controle;

� 9.1.5.7 comunicar ao Ministério da Previdência Social e à Receita do Brasil qualquer irregularidade no recolhimento das contribuições previdenciárias.

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Acórdão-TCU 1.214/2013 – Plenário� 9.1.6 quanto à fiscalização dos contratos a ser realizada pela

Administração com o objetivo de verificar o recolhimento do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço – FGTS, observe os aspectos abaixo:

� 9.1.6.1 fixar em contrato que a contratada é obrigada a viabilizar a emissão do cartão cidadão pela Caixa Econômica Federal para todos os empregados;

� 9.1.6.2 fixar em contrato que a contratada está obrigada a oferecer todos os meios necessários aos seus empregados para a obtenção de extratos de recolhimentos sempre que solicitado pela fiscalização;

� 9.1.6.3 fixar em contrato como falta grave, caracterizado como falha em sua execução, o não recolhimento do FGTS dos empregados, que poderá dar ensejo à rescisão unilateral da avença, sem prejuízo da aplicação de sanção pecuniária e do impedimento para licitar (...)

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Acórdão-TCU 1.214/2013 – Plenário

� 9.1.7 somente sejam exigidos documentos comprobatórios da realização do pagamento de salários, vale-transporte e auxílio alimentação, por amostragem e a critério da administração;

� 9.1.8 seja fixado em contrato como falta grave, caracterizada como falha em sua execução, o não pagamento do salário, do vale-transporte e do auxílio alimentação no dia fixado, que poderá dar ensejo à rescisão do contrato, sem prejuízo da aplicação de sanção pecuniária e da declaração de impedimento para licitar e contratar com a União, nos termos do art. 7º da Lei 10.520/2002;

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Fiscalização de contratos de terceirização

� Acórdão-TCU 1.214/2013 – Plenário

� 9.5. determinar à Segedam que avalie a conveniência e a oportunidade de propor à Presidência deste Tribunal a normatização de outros aspectos discutidos neste processo, além daqueles abordados pela Portaria-TCU 297/2012, de tal forma que os procedimentos aqui tratados façam parte da rotina administrativa desta Casa, no que tange às contratações de serviços de natureza contínua.

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Pagamento

� O fiscal do contrato deve atestar a efetiva execução dos serviços, como condição para pagamento.

� Acórdão-TCU 1.442/2003 – Plenário: o pagamento antecipado é possível, mas em situações excepcionais, e desde que previsto no edital.

Quanto ao pagamento antecipado, forçoso reconhecer que ele não é vedado pelo ordenamento jurídico. Em determinadas situações ele pode ser aceito. Mas esta não é a regra. Ordinariamente o pagamento feito pela Administração é devido apenas após o cumprimento da obrigação pelo particular (...) Julgo mais adequado condicionar a possibilidade de pagamento antecipado à existência de interesse público devidamente demonstrado, previsão no edital e exigência de garantias.

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Retenção de pagamento

� A retenção dos pagamentos devidos à contratada não pode se configurar modalidade de sanção.

� Somente é admitida a retenção de natureza cautelar, havendo riscos de prejuízos à Administração. � STJ - RMS 24953/CE, Relator Ministro Castro Meira, Segunda Turma,

DJe 17/03/2008

5. Pode a Administração rescindir o contrato em razão de descumprimento de uma de suas cláusulas e ainda imputar penalidade ao contratado descumpridor. Todavia a retenção do pagamento devido, por não constar do rol do art. 87 da Lei nº 8.666/93, ofende o princípio da legalidade, insculpido na Carta Magna.

6. Recurso ordinário em mandado de segurança provido em parte.

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Retenção de pagamento

� Acórdão-TCU n° 2.197/2009 – Plenário(...) Em primeiro lugar, observo que não há respaldo legal para que o pagamento dos serviços contratuais fique condicionado à comprovação da regularidade fiscal ou à quitação dos encargos trabalhistas, previdenciários e comerciais relacionados à execução da avença. Isso porque o contratado deve ser remunerado pelos serviços que efetivamente executou sob pena de caracterizar enriquecimento sem causa da Administração, o que é vedado pelo ordenamento jurídico.

(...)

Por conseguinte, caracterizam a inadimplência contratual eventuais descumprimentos da legislação laboral, ensejando motivo para rescisão contratual e execução da garantia para ressarcimento dos valores e indenizações devidos à Administração (arts. 78, I, e 80, III, da Lei 8.666/93), bem como para aplicação das penalidades previstas no art. 87 do mesmo diploma legal.

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Aplicação de sanções

� Há disciplina específica para sanções administrativas tanto na Lei n° 8.666/93 como na Lei n° 10.520/2002.

� Tem se travado embate jurídico sobre a aplicação das disposições da Lei n° 8.666/93 aos contratos decorrentes de Pregão, que comportam aplicação subsidiária aludida norma.

� Em que pese o fato de a Lei do Pregão tratar de contratos só residualmente, parece-nos mais acertada a linha de entendimento, seguida pela Consultoria Jurídica do TCU, segundo a qual às contratações decorrentes de Pregão aplicam-se exclusivamente, no que diz respeito às sanções, as disposições da Lei 10.520/2002.

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Aplicação de sanções

� Lei n° 8.666/93 (artigos 86 e 87):

� Advertência;

� Multa;

� Suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a 2 (dois) anos;

� Declaração de inidoneidade para licitar ou contratarcom a Administração Pública, enquanto perdurarem os motivos da punição ou até que seja promovida a reabilitação.

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Aplicação de sanções

� Lei n° 10.520/2002 (art. 7°)

Quem, convocado dentro do prazo de validade da sua proposta, não celebrar o contrato, deixar de entregar ou apresentar documentação falsa exigida para o certame, ensejar o retardamento da execução de seu objeto, não mantiver a proposta, falhar ou fraudar na execução do contrato, comportar-se de modo inidôneo ou cometer fraude fiscal, ficará impedido de licitar e contratar com a União, Estados, Distrito Federal ou Municípios e, será descredenciado no Sicaf, ou nos sistemas de cadastramento de fornecedores a que se refere o inciso XIV do art. 4o desta Lei, pelo prazo de até 5 (cinco) anos, sem prejuízo das multas previstas em edital e no contrato e das demais cominações legais.

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Aplicação de sanções

� Aspectos formais

� A aplicação de sanções contratuais deve ser tratada em processo específico, em que seja garantido o contraditório e a ampla defesa, com todos os elementos que lhe são pertinentes.

� Importante identificar a autoridade competente para aplicar as sanções e para decidir eventual recurso.

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Aplicação de sanções

� Abrangência da pena de suspenção

� Acórdão-TCU 2.242/2013-Plenário

A sanção prevista no art. 87, inciso III, da Lei 8.666/93 produz efeitos apenas em relação ao órgão ou entidade sancionador, enquanto a prevista no art. 7º da Lei 10.520/02 produz efeitos no âmbito do ente federativo que a aplicar.

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Aplicação de sanções

� Efeitos da declaração de inidoneidade

� STJ - MS 14002/DF, 1ª seção, rel. Min. Teori Zavascki, j. 28.10.2009

Segundo precedentes da 1ª Seção, a declaração de inidoneidade "só produz efeito para o futuro (efeito ex nunc), sem interferir nos contratos já existentes e em andamento" (MS 13.101/DF, Min. Eliana Calmon, DJe de 09.12.2008). Afirma-se, com isso, que o efeito da sanção inibe a empresa de “licitar ou contratar com a Administração Pública” (Lei 8666/93, art. 87), sem, no entanto, acarretar, automaticamente, a rescisão de contratos administrativos já aperfeiçoados juridicamente e em curso de execução, notadamente os celebrados perante outros órgãos administrativos não vinculados à autoridade impetrada ou integrantes de outros entes da Federação (Estados, Distrito Federal e Municípios).

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Aplicação de sanções

� Efeitos da declaração de inidoneidade

� STJ - MS 14002/DF, 1ª seção, rel. Min. Teori Zavascki, j. 28.10.2009

Todavia, a ausência do efeito rescisório automático não compromete nem restringe a faculdade que têm as entidades da Administração Pública de, no âmbito da sua esfera autônoma de atuação, promover medidas administrativas específicas para rescindir os contratos, nos casos autorizados e observadas as formalidades estabelecidas nos artigos 77 a 80 da Lei 8.666/93.

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Etapas do curso

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Extinção do Contrato

Fiscalização do Contrato

Reequilíbrio econômico-financeiro

Alterações contratuais

Formalização do Contrato

Noções de gestão contratual

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Extinção dos contratos

� Hipóteses

� acordo entre as partes;� exaurimento do objeto;� atingimento do termo final de vigência;� anulação;� rescisão por inadimplemento;� rescisão por inconveniência para a Administração;� rescisão por caso fortuito ou de força maior.

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Extinção dos contratos

� Extinção por acordo entre as partes:� A contratação é válida, houve o cumprimento integral das obrigações, mas há deliberação consensual pela extinção do contrato.

� Haverá, nesses casos, um termo de distrato.

� Extinção por exaurimento do objeto:� Em contratos por escopo, quando o objeto é integralmente cumprido e satisfeitas todas as obrigações correspondentes.

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Extinção dos contratos

� Extinção por acordo entre as partes:� A contratação é válida, houve o cumprimento integral das

obrigações, mas há deliberação consensual pela extinção do contrato.

� Haverá, nesses casos, um termo de distrato.

� Extinção por exaurimento do objeto:� Em contratos por escopo, quando o objeto é integralmente

cumprido e satisfeitas todas as obrigações correspondentes.

� Extinção por atingimento do fim da vigência:� Aplica-se a contratos de execução continuada. O vínculo

jurídico não se exaure com uma prestação específica, mas com o fim do período de vigência estipulada no termo de contrato.

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Extinção dos contratos

� Extinção por anulação do contrato:� O contrato pode ser anulado em virtude de

� vício na licitação ou

� vício na contratação propriamente dita.

� O vício insanável na licitação acarreta a invalidade do contrato (art. 49, §2°).

� A nulidade do contrato opera efeitos retroativos (art. 59), e assegura ao contratado de boa fé indenização pelo que tiver executado, sob pena de enriquecimento ilícito da Administração.

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Extinção dos contratos

� Rescisão por inadimplemento (art. 77 e art. 78, I a VIII da Lei n° 8.666/93)

1. Inexecução total ou parcial do objeto;

2. Descumprimento, pelo contratado, de deveres atinentes à execução (inc. I). Hipótese de inadimplemento absoluto.

3. Cumprimento irregular do contrato (inc. II). A irregularidade motivadora da rescisão deve ser grave ou insanável.

4. Lentidão na execução (inc. III). Há presunção do descumprimento iminente do contrato.

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Extinção dos contratos

� Rescisão por inadimplemento (art. 77 e art. 78, I a VIII da Lei n° 8.666/93)

5. Atraso injustificado no início da execução (inc. IV). Indício da impossibilidade de cumprimento adequado do objeto.

6. Paralização da obra ou serviço sem justa causa ou prévia comunicação (inc. V).

7. Subcontratação total ou parcial do objeto, associação com outrem, cessão, transferência, fusão, cisão ou incorporação não prevista em edital (inc. VI)

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Extinção dos contratos

� Rescisão por inadimplemento (art. 77 e art. 78, I a VIII da Lei n° 8.666/93)

8. Desatendimento a determinações da fiscalização (inc. VII).

9. Cometimento reiterado de faltas (inc. VIII). Ante a falta de definição precisa do dispositivo legal, deve o contrato estipular quantidade e tempo para caracterizar a hipótese.

10. Inadimplemento do particular em vista de eventos que fazem presumir a impossibilidade de cumprimento do objeto.

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“Para quem tem medo, e a nada se atreve, tudo é ousado e perigoso. (...)

O medo, já dizia Mira Y Lopes, é o grande gigante da alma, é a mais forte e mais atávica das nossas emoções. Somos educados para o medo, para o não-ousar e, no entanto, os grandes saltos

que demos, no tempo e no espaço, na ciência e na arte, na vida e no amor, foram transgressões, e somente a coragem lúdica pode

trazer o novo, e a paisagem vasta que se descortina além dos muros que erguemos dentro e fora de nós mesmos.(...)

Há um tempo em que é preciso abandonar as roupas usadas, que já têm a forma do nosso corpo, e esquecer os nossos caminhos,

que nos levam sempre aos mesmos lugares. É o tempo da travessia: e, se não ousarmos fazê-la, teremos ficado, para

sempre, à margem de nós mesmos.”

Fernando Teixeira de Andrade

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Muito obrigado,

e tenham um ótimo fim de ano!

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Anexo

� Novas exigências para a licitação de serviços terceirizados, de acordo com o Acórdão-TCU 1.214/2013

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Novas exigências para a licitação

� Maior rigor na definição das qualificações técnico-operacional,profissional, e econômico-financeira mínimas, com as seguintesexigências:

� Capital Circulante Líquido (CCL) ou Capital de Giro (Ativo Circulante –Passivo Circulante) de, no mínimo, 16,66% do valor estimado para acontração (que corresponde ao mínimo para suportar 2 meses decontratação somente com recursos próprios);

� Comprovação de patrimônio líquido não inferior a 10% (dez por cento)do valor estimado da contratação

� Apresentar relação de compromissos assumidos, comprovando que1/12 (um doze avos) do valor total dos contratos firmados com aAdministração e/ou com a iniciativa privada não é superior aoPatrimônio Líquido;

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Novas exigências para a licitação

� Maior rigor na definição das qualificações técnico-operacional,profissional, e econômico-financeira mínimas, com as seguintesexigências:

� Apresentar Demonstração do Resultado do Exercício (DRE) relativa aoúltimo exercício social;

� A empresa deverá, ainda, apresentar justificativas caso a diferença entre ovalor total anual dos compromissos e a receita bruta discriminada naDemonstração do Resultado do Exercício (DRE) seja superior a 10%.

� Declaração de que empresa possui ou se compromete a montar matriz,filial ou escritório em região previamente definida no edital

� Apresentação de atestado que comprove a prestação de serviços com50% do número de postos de trabalho previsto no contrato, sendo onúmero mínimo comprovado igual a 20 (vinte) postos

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Novas exigências para a licitação

� Maior rigor na definição das qualificações técnico-operacional,profissional, e econômico-financeira mínimas, com as seguintesexigências:

� Apresentação de atestado que comprove a prestação de serviçosterceirizados pelo período total de no mínimo 3 (três) anos, admitindo-se o somatório de atestados, sendo que os períodos concomitantesserão contados uma única vez.

� Os atestados apresentados somente serão considerados se emitidosapós a conclusão do contrato ou decorrido um período mínimo de umano do início de sua execução, exceto se houver sido firmado para serexecutado em prazo inferior, apenas aceito mediante a apresentação docontrato.

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