aula 13-extinção da punibilidade parte 3 21-05-14

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Disciplina: Direito Penal III Professora: Lara Millon Aula n: 13 Tema: EXTINO DA PUNIBILIDADE Data: 21/05/2014 LTIMA AULA DO SEMESTRE NO FALTEM!

Extino da Punibilidade PARTE III PRESCRIO Autores pesquisados: Greco, Noronha, Mirabete, Nucci, Busato, Pacelli, Frederico

Marques

1. Conceitos Preliminares

A prescrio, em termos singelos pode ser conceituada como a perda do direito de punir do Estado, em razo do decurso do tempo.

Em tese, de acordo com grande parcela da doutrina, representa, pois, a perda do DIREITO

POTESTATIVO (de aplicar a pena ou de execut-la) do Estado, em punir algum pela prtica de uma infrao penal. Dessa afirmao deve decorrer a primeira importante observao: a prescrio no se confunde com a decadncia ou com a perempo, uma vez que, ambas dizem respeito perda de um direito processual. No caso da decadncia h a perda do direito de dar incio ao penal e, como vimos, a perempo impede a continuidade da ao penal. Vale dizer, nas duas situaes o que se perde um DIREITO INSTRUMENTAL, PROCESSUAL. Na prescrio o Estado perde o direito de punir, de aplicar reprimenda queles que praticaram infraes penais. Para aqueles que consideram a prescrio penal um instituto que impe ao Estado a perda de um DIREITO e no a simples perda do direito de exercit-lo, a prescrio afeta o prprio direito material inerente atividade estatal punitiva.

Assim, por esse entendimento, no se trata do exerccio do direito de ao, mas do prprio direito material inerente na atividade estatal punitiva.

No necessariamente precisa estar relacionada com inrcia, mas tambm e, o mais comum, que se relacione com a morosidade na prtica de atos atinentes persecuo criminal, podendo acontecer em dois momentos:

a) Antes de transitar em julgado a sentena penal condenatria artigo 109, CP PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA (aplicao da pena)

b) Aps o trnsito em julgado (para acusao) da sentena penal condenatria artigo 110, CP PRESCRIO DA PRETENSO EXECUTRIA (execuo da pena)

Existem vrias correntes doutrinrias e diferentes classificaes acerca da prescrio, que

considerada a causa mais complexa de extino da punibilidade. Ainda hoje comum encontrarmos na doutrina entendimentos no sentido de que a prescrio atinge a ao, o direito de PROCESSAR algum e, nesse sentido, seria mais prximo dos conceitos de decadncia e perempo. Trata-se de posicionamento doutrinrio diverso desse acima apresentado.




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Tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, no existe consenso e nem uniformidade acerca de muitas das questes prticas que circundam o conceito e a aplicao da prescrio na esfera penal. At mesmo o direito de punir do Estado contestado por uma parte da doutrina, que entende existir para o Estado apenas DEVERES e nunca direitos a serem exercitados contra cidados, afastando a ideia de que a prescrio representa a perda de um direito material1. Assim, estudaremos aqui os fundamentos essenciais, a natureza jurdica e sua aplicabilidade mais comum. No entanto, esgotar o tema prescrio no tarefa que se conseguiria alcanar em um semestre letivo e, talvez, nem mesmo em todo o curso de Direito. Incumbe, portanto, ao aluno, partcipe e responsvel pelo seu processo de ensino-aprendizagem, o aprofundamento acerca do tema e o estudo contnuo (durante toda a vida prtica) do instituto mais complexo do direito penal.

A prescrio, como matria de ordem pblica, pode ser reconhecida em qualquer fase do processo e em qualquer instncia (ver artigo 61, CPP).

1.1. Origem e breve relato histrico

A doutrina costuma apontar o surgimento da prescrio na Grcia, mas foi apenas em Roma que

surgiu a 1 legislao prevendo a prescrio, na antiga norma Lex Julia de Adulteriis, datada do sculo 18 a.C.. A palavra prescrio, deriva do latim praescriptio, que indica a conduta de algo havia sido antes escrito. A prescrio, no Direito Romano tinha por pressuposto a impossibilidade do Estado poder punir algum em qualquer poca, tempo ou momento, sem que houvesse um limite. Partia-se da ideia, portanto, de que para a estabilidade das relaes estatais e para a segurana jurdica, deveria haver um limitador para a atuao estatal.

Apesar de seu surgimento em Roma, foi apenas na Frana, em 1791 (sculo 18 d.C.) que a prescrio ganhou contornos mais prximos do instituto atualmente vigente. No Brasil, a prescrio foi regulada pela primeira vez no direito penal, no Cdigo de Processo Criminal de 1832, fazendo uma gradao de prazos maiores para os crimes inafianveis e de prazos menores para os crimes afianveis. A prescrio da condenao (execuo da pena) foi instituda em 1890, por meio do Decreto 774, que trazia uma regra para a prescrio com base no tempo da pena que havia sido aplicada em sentena.

A partir dos Cdigos Penais de 1890 e 1940 consagrou-se de uma vez por todas a possibilidade de prescrio tanto da PRETENSO PUNITIVA quanto da prpria PENA (condenao). Recentemente, em 2010 e em 2012, respectivamente, tivemos alteraes legislativas acerca de marcos interruptivos e prazos prescricionais, mas as linhas gerais, delineadas pela reforma de 1984 permanecem vigentes at hoje.

A Constituio brasileira prev dois tipos de crimes que so imprescritveis: a) Racismo (artigo 5, XLII) b) Ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado

Democrtico (art. 5., XLIV) 1 Dentre os doutrinadores que no aceitam o direito de punir do Estado esto: Paulo Csar Busato e Vives Anton, dentre outros.




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1.2. Prescrio da Pretenso Punitiva artigos 109, 110, 1 e 111 do CP Ver tb artigo 118, CP e Smula 220 do STJ

A prescrio da pretenso punitiva aquela que se verifica antes da prolao da sentena penal

condenatria e, por isso mesmo, baseada na pena em abstrato. Quando verificada, a prescrio da pretenso punitiva faz com que nenhum efeito negativo atinente

quele processo seja vinculado ao agente, porquanto, afeta diretamente a existncia da sentena e a aplicao da pena. Assim, deixando de existir a condenao, no podem tambm, logicamente, sobrevir nenhum de seus efeitos.

O artigo 109 do Cdigo Penal estabelece uma tabela gradativa de prazo prescricional, que leva em considerao os limites mximos das penas aplicadas a cada tipo penal. Observem que os crimes mais gravem possuem prazo prescricional maior, enquanto que os crimes mais levem possuem prazo prescricional menor.

A contagem dos prazos prescricionais se inicia, em regra, a partir da data do fato (crime consumado) ou a partir da data do ltimo ato de execuo que foi praticado (crime tentado).

Apesar disso, o artigo 111 do Cdigo Penal estabelece outras duas especficas situaes: a) Nos crimes permanentes: no dia em que cessou a permanncia; b) Em determinados crimes especficos, na data em que ele foi descoberto. Todavia, aps iniciada a contagem do prazo prescricional, existem situaes que podem suspender

ou que podem interromper essa contagem, respectivamente previstas nos artigos 116 e 117 do CP. PRESCRIO INTERCORRENTE: Existe ainda uma outra possibilidade de prescrio da pretenso punitiva, chamada de prescrio

intercorrente. Trata-se da prescrio ocorrida aps a prolao da sentena penal condenatria, mas antes do trnsito em julgado para a defesa. Durante esse lapso temporal existir a chamada prescrio intercorrente, que afeta diretamente a pretenso punitiva, como se aquela sentena nunca tivesse sido proferida.

Aps a sentena penal condenatria, a acusao intimada da sentena e, se no apresentar recurso, haver o trnsito em julgado para a acusao. A cincia da acusao acerca da sentena penal condenatria acontece antes da cincia do Ru e, por isso, h essa possibilidade de transito em julgado em momentos distintos.

Nesse caso, apesar de j proferida a sentena, a prescrio continua sendo acerca da pretenso punitiva, pois no houve o transito em julgado para o Ru. Por isso, por determinao legal e, pelo disposto na atual redao da Smula 146 do STF, o clculo da prescrio dever ser feito considerando-se a pena aplicada na sentena. O desenho a seguir ajudar.




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1 - PRESCRIO INTERCORRENTE

Ateno: esse material ser completado para a semana que vem, mas para hoje, levem ele assim mesmo na aula.

Sentena Pena concreta

Ausncia recurso

acusao

No transitou em julgado

para a defesa

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