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PÓS GRADUAÇÃO EM DIREITO E PROCESSO DO TRABALHO

DIREITOS DE PERSONALIDADE E A JUSTIÇA DO TRABALHO

DIREITO MATERIAL E PROCESSUAL APLICADO

Prof. Gabriel Lopes Coutinho FilhoMarço2013

Apresentação 03

SUMÁRIODignidade da pessoa humana.Poder de direção do empregador e seus limites.Direito de revistaUso de imagemFiscalização: meios eletrônicos.Fiscalização: câmeras de tv.Fiscalização: comunicações.Fiscalização: veículos.Liberdade de expressão.Reserva de intimidade da vida privada.

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ATUALMENTE, A QUESTÃO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA ÁREA TRABALHISTA

ESTÁ

LIGADA

AO

DANO

MORAL.

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ATUALMENTE, A QUESTÃO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA ÁREA TRABALHISTA

ESTÁ

LIGADA

AO

DANO

MORAL.

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DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

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DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

Princípio da dignidade da pessoa humana

Ingo Sarlet“Ideia do valor intrínseco da pessoa humana”.O ser humano é dotado de um valor próprio e que lhe é intrínseco, não podendo ser transformado em mero objeto ou instrumento.

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INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL

Princípio da máxima eficiência

J.J. Gomes Canotilho:“a uma norma constitucional deve ser atribuído o sentido que maior eficácia lhe dê. É um princípio operativo em relação a todas e quaisquer normas constitucionais, e embora a sua origem esteja ligada à tese da actualidade das normas programáticas (Thoma), é hoje sobretudo invocado no âmbito dos direitos fundamentais (no caso de dúvidas deve preferir-se a interpretação que reconheça maior eficácia aos direitos fundamentais)”.

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Alexandre de Moraes“o princípio fundamental consagrado pela CF da dignidade da pessoa humana apresenta-se como uma dupla concepção. Primeiramente, prevê um direito individual protetivo, seja em relação ao próprio Estado, seja em relação aos demais indivíduos. Em segundo lugar, estabelece verdadeiro dever fundamental de tratamento igualitário dos próprios semelhantes. Esse dever configura-se pela exigência do indivíduo respeitar a dignidade de seu semelhantes tal qual a CF exige que lhe respeitem a própria”.

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Ingo Sarlet

“O princípio da dignidade da pessoa humana acaba por sujeitar-se, em sendo contraposto à igual dignidade de terceiros, a uma necessária relativização.”

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Sandra Lia Simon“Intimidade é o conjunto de informações da vida pessoal do indivíduo, hábitos, vícios, segredos desconhecidos até mesmo da própria família, como por exemplo, as preferências sexuais, dentre outros, ao passo que a vida privada está assentada no que acontece nas relações familiares e com terceiros, como interferir em empréstimo feito junto aos seus familiares ou obter informações sobre o saldo bancário do empregado, devendo ser preservado no anonimato o que ali ocorre”.

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FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS

CRFB/1988

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CRFB/1988Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos:I - a soberania;II - a cidadania;III - a dignidade da pessoa humana;

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CRFB/1988Art.5º

X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação;

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CRFB/1988Art.5º

XII - é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal;

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PODER DE DIREÇÃO

DO EMPREGADOR

E SEUS LIMITES

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PODER DE DIREÇÃO DO EMPREGADOR

CLT

Art. 2º - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econômica, admite, assalaria e dirige a prestação pessoal de serviço.

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PODER DE DIREÇÃO DO EMPREGADORDESDOBRAMENTO

1. CAPACIDADE DE DIREÇÃO ”Como fazer especificamente”2. DIREITO DE REGULAMENTAR”Como fazer regularmente”3. DIREITO DE FISCALIZAÇÃO“Acompanhar o fazer”4. DIREITO DISCIPLINAR (PUNIÇÃO)“Quebrar o contrato se não obedecer o regulamentado ou determinado”

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PODER DE DIREÇÃO DO EMPREGADORNATUREZA JURÍDICA

1.DIREITO POTESTATIVO Direito imposição unilateral da vontade. Noção tendente ao poder absoluto.

2.DIREITO-FUNÇÃOUso útil segundo uma finalidade. (Noção de função social do contrato) Noção tendente ao poder mitigado.

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FIGURAS DO DIREITO DE PERSONALIDADE

TRATAMENTO DA JURISPRUDÊNCIA

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DIREITO DE REVISTA

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DIREITO DE REVISTADANO MORAL. REVISTA. OBJETOS PESSOAIS DO EMPREGADO. VALOR INDENIZATÓRIO. A egrégia Turma, com base na análise dos fatos e provas produzidos nos autos, consignou que a reclamada procedia à revista pessoal em seus empregados, restando incontroverso que tais práticas se davam de forma generalizada e apenas nos pertences dos funcionários, sem o contato físico....

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...Neste contexto, a jurisprudência deste C. TST inclina-se no sentido de que a revista em objetos pessoais - bolsas e sacolas - dos empregados da empresa, realizada de modo impessoal, geral, sem contato físico ou exposição de sua intimidade, não submete o trabalhador a situação vexatória ou caracteriza humilhação, vez que decorre do poder diretivo e fiscalizador do empregador, revelando-se lícita a prática desse ato.

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...Em que pese ter o egrégio Tribunal Regional utilizado a expressão -revista íntima-, depreende-se do seu suporte fático que as revistas se dirigiam apenas aos pertences dos trabalhadores, de forma generalizada e sem contato físico, o que afasta a ocorrência de violação à intimidade do reclamante. Precedentes. Recurso de revista conhecido e provido.RR - 2368300-76.2009.5.09.0013Ministro Caputo Bastos (23/03/2012)

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DIREITO DE REVISTA

PROPOSTAS PARA UM MELHOR GERENCIAMENTO DO RISCO TRABALHISTA

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DIREITO DE REVISTA

Direito que sofre limitação constitucional:

Principio da dignidade humana do trabalhador.Exige:1. Justificativa razoável2. Adequação 3. Proporcionalidade.

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DIREITO DE REVISTAREVISTA COMO MEIO JUSTIFICÁVEL.

Pressuposto:Toda revista é “indigna”.

Conclusão:A revista deve ser utilizada em último caso (não como primeiro recurso).

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DIREITO DE REVISTAREQUISITOS DA REVISTA JUSTIFICÁVEL.

Ciência prévia do empregadoCaráter geralCaráter impessoalObservando limites do direito à intimidade e privacidadeMediante procedimento adequado

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DIREITO DE REVISTAPROCEDIMENTO ADEQUADO

1. LOCAL ADEQUADOSomente dentro do estabelecimento.Ambiente resguardado mas com acesso.

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2. PERÍODO E TEMPO ADEQUADOSPreferivelmente na saída do trabalho.Preferivelmente uma vez ao dia (salvo excepcionalidade justificável).Suficiente para o exame proposto.

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3. INDIVIDUAL ou PEQUENOS GRUPOSPreferivelmente individual se exigir verificação pessoal.Preferivelmente coletiva (pequenos grupos) se exigir somente verificação de pertences.

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4. NO CORPO OU PERTENCES PESSOAISCorporal, não invasiva, se os objetos passíveis de furto são compatíveis.Nos pertences pessoais: inspeção não invasiva, visando objetos perceptíveis.

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4. NO CORPO OU PERTENCES PESSOAISATENÇÃO: REVISTA PESSOAL INVASIVA OU COM TOQUE PESSOAL.Somente em casos de suspeita fundada.Pode gerar danos morais consistentes. (acusação falsa + revista invasiva)

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5.QUALIFICAÇÃO DO INSPETOR.Preferencialmente profissional.Preferencialmente individual ou máximo em pares.Revista individual acompanhada de membro de comissão de trabalhadores ou delegado sindical, ou ainda colega do trabalho, sempre do mesmo sexo.

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6. DURAÇÃO DA INSPEÇÃO.Estritamente necessário.Inspeção mais demorada somente se justificada, preferencialmente por critério impessoal e aleatório.Sem publicidade ou com a menor publicidade possível.

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7. CRITÉRIO DE ESCOLHANecessariamente objetivo, técnico, impessoal e aleatório.Preferivelmente mecânico/eletrônico.Uso de sorteio para inspeção pessoal.

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8. FORMA DE INSPEÇÃOPreferencialmente eletrônica para detecção de objetos.Uso de inspeção manual somente em casos excepcionais fundamentados.Inspeção visual.Mecanismos de sorteio para inspeções pessoais específicas.

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9. REVISTA PESSOAL ÍNTIMATOTAL IMPOSSIBILIDADE DE EXIGÊNCIA DO EMPREGADO DESPIR-SE PARA REVISTA. ORIENTAÇÃO TST.

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DANO MORAL. REVISTA.[...] ...restou devidamente comprovado..., o constrangimento ao qual era submetido o obreiro, por ocasião da revista íntima adotada pela empresa. Dos depoimentos ..., vê-se que o reclamante, juntamente com seus colegas de turno, eram obrigados a se despirem na frente de um gerente da empresa, permanecendo apenas com uma peça íntima, para, só depois, vestirem seus uniformes e adentrarem à área de trabalho. ...

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... Consignado, ainda, que, devido à exposição, ocorriam brincadeiras de mau gosto no local, sendo que, em momento algum, os colegas eram advertidos pelo gerente que, em geral, acabava rindo também. Ademais, a Corte Regional expressamente consignou que -a reclamada descumpriu o acordo celebrado perante o MPT, no sentido de que deveria revistar os empregados em grupos de 4 a 5 trabalhadores, no máximo, em cada vez, para evitar maiores constrangimentos.RR - 2900-61.2005.5.15.0058Ministro Caputo Bastos (17/12/2010)

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10. REVISTA EM OBJETOS PESSOAISInclui gavetas e armários de uso pessoal na empresa.

Ratio: O oferecimento de espaço exclusivo de uso ao empregado obriga a empresa ao respeito à intimidade, salvo fundada suspeita.

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USO DE IMAGEM

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TRT SP RO ACÓRDÃO Nº20080894059REL.:PAULO A. CAMARA 07/10/2008INDENIZAÇÃO POR DANO. DIREITO DE IMAGEM. A participação do empregado, sem seu consentimento, em programa destinado a promover a venda de mercadorias do empregador impõe o dever de indenizar. Segundo princípios inerentes ao estado democrático de direito, toda pessoa tem o direito de não se expor. [...] Trata-se de hipótese de responsabilidade objetiva, sendo irrelevante dolo ou culpa, bem como a prova de prejuízo imaterial ou sensação de menoscabo.

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USO DE IMAGEM


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USO DE IMAGEMPROCEDIMENTO ADEQUADO

1.AUTORIZAÇÃO DO EMPREGADOPara realizar a tomada da imagemPara a utilização no suporte de mídia.Previsão do tempo de uso e quantidade de produção.

TRATATIVAS SEMPRE EXPRESSAS.

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2. USO PERTINENTE DA IMAGEM.Uso institucional típico.Uso mediante valores éticos.Preferencialmente uso da imagem em sintonia com a função do empregado.

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3. PAGAMENTO PELO USO DE IMAGEMPagamento compatível com mercado se uso é comercial direto.Compensação compatível com mercado se uso é institucional.Previsão expressa para pagamento posterior ao eventual término do contrato usando parâmetros de mercado ou interrupção de uso.

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FISCALIZAÇÃO POR MEIOS ELETRÔNICOS.

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FISCALIZAÇÃO POR MEIOS ELETRÔNICOS

•FISCALIZAÇÃO POR CÂMERAS DE TELEVISÃO

•FISCALIZAÇÃO DE COMUNICAÇÕES

•FISCALIZAÇÃO DE VEÍCULOS

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FISCALIZAÇÃO POR CÂMERAS DE TELEVISÃO

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DANOS MORAIS. INSTALAÇÃO DE CÂMERA. DEFESA DO PATRIMÔNIO DA EMPRESA. A implementação de sistemas de proteção ou vigilância do patrimônio da empresa, como no caso da instalação de câmeras, mesmo sem o conhecimento prévio dos empregados, não implica o pagamento de indenização por danos morais ao reclamante, pois não demonstrada a invasão de privacidade e da honra. ...

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...Enfatize-se que as câmeras foram instaladas em áreas comuns da empresa e não em ambientes íntimos e tampouco consta que houve divulgação de imagens. RR - 91585-52.2003.5.12.0008Ministro Horácio R Senna Pires (07/10/2011)

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Objetivos:ProdutividadeVigilância.Pressuposto:Todo monitoramento é melindroso.Conclusão:Autorizado, observados os limites dos direitos da imagem e da intimidade.

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FISCALIZAÇÃO POR CÂMERAS DE TELEVISÃOPROCEDIMENTO

Preferencialmente com autorização/ciência do(s) empregado(s).Compromisso de não utilização pública ou comercial sem permissão prévia (cessão do seu direito de imagem).Cláusula de não-abusividade ou utilização para finalidade específica.

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•Registros de imagem não podem violar o espaço da intimidade do empregado. •Jamais em: Banheiros, vestiários.Restaurante, lanchonete.Capela, ambiente ecumênico. “Fumódromo” da empresa.

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•Registros não podem ser utilizadas com a finalidade de denegrir a imagem ou a honra de empregados

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•Os registros poderão ser utilizadas em atividades de treinamento da empresa e/ou seleção de pessoal, com sentido objetivo, para fomentar ou inibir certo comportamento, sem jamais possibilitar a identificação do sujeito (salvo com autorização expressa).

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FISCALIZAÇÃO POR CÂMERAS DE TELEVISÃOPROCEDIMENTOEMPRESAS TERCEIRIZADAS

Os registros de monitoração de pessoas feito por empresa terceirizada e entregues à empresa contratante transfere a responsabilidade direta de seu uso pelo modo como será utilizado posteriormente.A terceirizada deve se resguardar contratualmente.

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FISCALIZAÇÃO DE COMUNICAÇÕES

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Dilema da empresa contemporânea:

1.O choque tecnológico nas comunicações traz grandes vantagens de produtividade e gestão.

2.Os mesmos instrumentos permitem violação dos direitos fundamentais do trabalhador, especialmente a intimidade.

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Problemas:

1.O empregador pode interceptar conversa telefônica do empregado durante a jornada de trabalho?

2.O empregador pode monitorar a internet de seus empregados durante a jornada de trabalho?

3.O empregador pode interceptar os emails corporativos de seus empregados?

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CRITÉRIOS:

1.Ciência expressa da atividade de inspeção do empregador.

2.Observação dos limites ao direito de intimidade e vida privada dos empregados.

3.Introdução de mecanismos de salvaguarda do empregador.

4.Introdução de mecanismos de conciliação de interesses.

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FISCALIZAÇÃO DE COMUNICAÇÕES


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INTRODUÇÃO DE MECANISMOS DE SALVAGUARDA DO EMPREGADOR.

1.Regulamento de uso das tecnologias de informação no ambiente de trabalho.

2.Termo de ciência, compromisso e responsabilidade do empregado na utilização de meios tecnológicos no ambiente de trabalho.

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INTRODUÇÃO DE MECANISMOS DE SALVAGUARDA DO EMPREGADOR.

3.Concessão de endereço de e-mail corporativo com nome e senha indicados pelo empregador.

4.Código de ética no uso de tecnologias disponíveis no meio ambiente do trabalho.

5.Mecanismos limitadores de temporização ou medição de tráfego.

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INTRODUÇÃO DE MECANISMOS DE CONCILIAÇÃO DA VIDA MODERNA.

1.Permissão de uso de internet para fins particulares em parte do tempo do empregado, mediante regras.

2.Permissão de uso de e-mail para correspondências particulares mediante regras.

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QUESTÕES PROBLEMÁTICAS:

1.Se o empregador permite uso de email corporativo para mensagens particulares não poderá monitorar mensagens.

2.Se uso de internet é liberado, não poderá monitorar navegação.

3.O empregador pode usar meios de coibir o acesso, mas não de monitorar o conteúdo.

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LEADING CASE

TST RR n. 613/2000-013-10-00.7. Relator: Min. João Orestes DalazenDOE 18/03/2005PROVA ILÍCITA. "E-MAIL" CORPORATIVO. JUSTA CAUSA. DIVULGAÇÃO DE MATERIAL PORNOGRÁFICO.

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Ostenta, pois, [o e-mail] natureza jurídica equivalente à de uma ferramenta de trabalho proporcionada pelo empregador ao empregado para a consecução do serviço....

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4. Se se cuida de "e-mail" corporativo, declaradamente destinado somente para assuntos e matérias afetas ao serviço, o que está em jogo, antes de tudo, é o exercício do direito de propriedade do empregador sobre o computador capaz de acessar à INTERNET e sobre o próprio provedor. Insta ter presente também a responsabilidade do empregador, perante terceiros, pelos atos de seus empregados em serviço (CC, art. 932, inc. III), .../

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5. Pode o empregador monitorar e rastrear a atividade do empregado no ambiente de trabalho, em "e-mail" corporativo, isto é, checar suas mensagens, tanto do ponto de vista formal quanto sob o ângulo material ou de conteúdo. Não é ilícita a prova assim obtida, visando a demonstrar justa causa para a despedida decorrente do envio de material pornográfico a colega de trabalho. Inexistência de afronta ao art. 5º, incisos X, XII e LVI, da Constituição Federal.

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FISCALIZAÇÃO DE VEÍCULOS

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TRT/SP Nº 01598200844202003Relator JONAS SANTANA DE BRITO“...Conclui-se, assim, que nenhuma fiscalização de horário havia por parte da empresa. E a existência de rastreador/tacógrafo noveículo dirigido pelo reclamante não induz controle da jornada porque, hoje emdia, haja vista a crescente incidência de roubos de carga, trata-se de medidade segurança e não de controle de horários.”

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FISCALIZAÇÃO DE VEÍCULOSRASTREADOR

Objetivos:Segurança patrimonial.Pressuposto:Todo monitoramento é melindroso.Conclusão:Autorizado, observados os limites dos direitos da intimidade.

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O PROBLEMA ATUAL É MAIS AFETADO À JORNADA QUE À QUESTÃO DO DIREITO DE PERSONALIDADE.

NO FUTURO, A QUESTÃO PODE SER ALTERADA. -Caso Isabela Nardoni

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Controla:-Localização de umveículo em tempo real.-Velocidade.-Motor ligado/desligado.

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FISCALIZAÇÃO DE VEÍCULOS


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FISCALIZAÇÃO DE VEÍCULOSRASTREADORMecanismos de salvaguarda

Termo de ciência, compromisso e responsabilidade.Compromisso de resguardo de informação à companhia seguradora e autoridade policial.

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FISCALIZAÇÃO DE VEÍCULOSRASTREADORDecisão do empregador:

Possibilidade de controle de movimento, rota e horário.Direito ao pagamento de horas extras para trabalhos externos por possibilidade de fiscalização.

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PROTEÇÃO À DADOS PESSOAIS

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RECURSO DE REVISTA. RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR - QUEBRA DE SIGILO BANCÁRIO DE EMPREGADO DE BANCO - INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS. A quebra indevida do sigilo bancário, ainda que seja no curso de procedimento administrativo, gera dano moral, a teor do que dispõe o artigo 5º, X da Constituição Federal, bem como do artigo 1º da Lei Complementar 105/2001.RR - 835400-03.2008.5.09.0029Ministro Horácio R de Senna Pires (04/11/2011)

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Dados pessoais devem ser pertinentes ao contrato de trabalho.Deve ser circunscrito à empresa.Dados sigilosos não devem ser acessados (banco, médico, criminal...)Se dados sigilosos forem acessados devem ser objeto de procedimento com direito de resistência/ acompanhamento do empregado e pertinentes à atividade laboral.

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LIBERDADE DE EXPRESSÃO

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TRT-SP PROC Nº: 00752-2006-019-02-00-8 03/04/2009DESPEDIDA POR JUSTA CAUSA. INEXISTÊNCIA DE ABUSO DO DIREITO À LIBERDADE DE EXPRESSÃO (ART. 5º, IV, DA CF). ...

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...Não configura conduta capitulada no art. 482, "k", da CLT o empregado que envia e-mail a outros obreiros e ao próprio empregador relatando as infrações da legislação trabalhista cometidas pela empresa, desde que não represente abuso de direito à liberdade de expressão, mormente quando se considera o atraso na remuneração de férias que justificou a procedência parcial da demanda.

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Edição de Código de ética da empresa.Criação de mecanismos de comunicação direta entre os empregados e dirigentes para problemas de direitos de personalidade.Solução inteligente de problemas de comunicação mediante prevenção.

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RESERVA DE INTIMIDADE DA VIDA PRIVADA

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TRT-SPACÓRDÃO Nº: 20120147232 (14/02/2012)REL.: RICARDO A C TRIGUEIROS

HOMOFOBIA. DISCRIMINAÇÃO. INDENIZAÇÃO POR DANO MORAL. Para efeito de cumprimento das cláusulas ou produtividade no contrato de trabalho é absolutamente irrelevante a orientação sexual adotada pelo empregado, vez que se trata de questão estritamente relacionada à sua intimidade. ... 90

...A prática revela uma das mais retrógradas e repugnantes formas de discriminação, qual seja, o preconceito quanto à orientação sexual do ser humano. ...

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...O Judiciário tem se posicionado de forma vanguardista contra o conservadorismo e a ortodoxia, ao assegurar igualdade substantiva ao segmento perseguido e hostilizado que assume orientação sexual diversa do "padrão modelar" , garantindo o direito à convivência, à formação da família e à união civil homoafetiva, cumprindo a promessa constitucional de igualdade e de organização da sociedade com vistas à felicidade.

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RESERVA DE INTIMIDADE DA VIDA PRIVADA


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Edição de Código de ética da empresa.Criação de mecanismos de comunicação direta entre os empregados e dirigentes para problemas de direitos de personalidade.Solução inteligente de problemas de comunicação mediante prevenção.

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PÓS GRADUAÇÃO EM DIREITO E PROCESSO DO TRABALHO

DIREITO MATERIAL E PROCESSUAL APLICADO

Prof. Gabriel Lopes Coutinho FilhoMarço2013

pÓs graduaÇÃo em direito e processo do trabalho direitos de personalidade e a justiÇa do...

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