ordem pública

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  • 7/26/2019 ordem pblica

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    Ordem pblica interna e ordem pblica internacionalA exceo de ordem publica internacional tem por objetivo primordial afastar a lei estrangeira aplicvel situao depois de ultrapassados e resolvidos determinados problemas, nomeadamente, ao nvel domodus operandida norma de conitos, quanto questo de reenvio e ao momento de qualicaopropriamente ditoAntes de determos na problemtica deste limite aplicao do direito estrangeiro consideradocompetente importa xar o seu conte!do A expresso ordem p!blica pode querer referir"se avaliaoduma dada situao jurdica #art$%&'($))* ou a um limite aplicao das normas #art$$'))* no +' casofalamos em ordem p!blica interna que se entende por o conjunto de normas e princpios jurdicos queforam os quadros fundamentais do sistema a que pertencem ela fa-em parte normas imperativas nopodendo ser afastadas pelos sujeitos $ ' ordem p!blica internacional . formada por princpios /tnicosjurdicos, religiosos, polticos bem como crit/rios relativos organi-ao econ0mico"social quediferenciam um ordenamento em face dos demais 1 o reduto inviolvel que um qualquer ordenamentono abdica em face dos restantes2o estes princpios nomeadamente os que t3m assento constitucional e os que se ligam essencialmenteaos direitos fundamentais, que fa-em parte do elenco de princpios que os estados querem verrespeitados mesmo que esteja em causa rela4es privadas internacionais e a ligao com o foro sejaconsiderada t/nue2empre que da aplicao de uma lei estrangeira, por fora das normas de conitos locais, resulte umaviolao atentat0ria dos princpios fundamentais da ordem jurdica nacional, ela apesar de competente,no poder ser aplicada a o seu carater preclusivo A exceo de ordem p!blica internacional possuidesta forma carater nacional pois visa defender determinados valores contidos na estrutura do sistema

    jurdico nacional que no podero ser ultrapassados, mesmo tratando"se de regular uma situaointernacional com frgil ligao com o foro5nquanto a ordem p!blica interna visa salvaguardar a aplicao de normas imperativas, a ordem publicainternacional evita que normas materiais de um ordenamento estrangeiro possam por em causaprincpios basilares da ordem localA ordem publica de um estado no / igual a do demais, / uma noo evolutiva pois varia dentro de ummesmo ordenamento e / diferente de estado para estadoA ordem p!blica / passvel de ser ol6ada por $ 0ticas distintas#apriorstica e aposteriorstica* 7emos aconceo apriorstica da ordem p!blica8 ela deve ser encarada no como um limite aplicao dodireito estrangeiro, mas como qualidade intrnseca de certas normas materiais do foro 5sta conceoest atualmente enfraquecidaA conceo atual da ordem publicacoloca a t0nica nos efeitos desencadeados pela aplicao da leiestrangeira 5ste limite impede a aplicao de determinados preceitos a uma dada realidade sendo quenuma fase anterior eles foram considerados 9aptos: para a regularem ;arte"se do resultado da aplicao

    do direito estrangeiro mbito do direito estrangeiro,mas agora recorrendo quer analogia legis quer analogia irus conforme a situao2e tudo isto no for possvel ento lanaremos mo do direito material do foroQuanto aos critrios gerais de delimitao da ordem pblica:= perigo inerente exceo de ordem p!blica reside na sua indeterminao e na consequentepossibilidade de se fa-er dela um uso excessivoA noo de ordem p!blica no / clara, se bem que o seja a sua funo 7odos os conceitos substitutivos

    valem o mesmo em !ltima anlise8 eles apenas nos daro, como di- ?a6n, 9 no melhor dos casos, valoresaproximados para a grande incgnita: sentido e esprito de uma determinada ordem pblica:A ordem p!blica resiste aos maiores renamentos da anlise, porque supera sempre as coordenadasanalticas com que a tentamos apreender@uando se trata de xar o conte!do da reserva ou exceo de ordem p!blica, de determinarconceitualmente, isto /, por via geral, as 6ip0teses em que tal exceo deve intervir, todos os crit/riospropostos pelos tratadistas fal6am ou se revelam insatisfat0riosrios t3m sido esses crit/rios, todos contendo uma parcela de verdade, nen6um sendo, por/m, decisivo)rit/rio da nature-a dos interesses ofendidos8 a ordem p!blica interv/m sempre que a aplicao danorma estrangeira possa envolver ofensa dos interesses superiores do 5stado ou da comunidade localBas ela no resolve o problema, pois restaria apurar quais so esses interesses superiores intangveis,como podem ser lesados e qual o grau de leso que ainda consentem em nome do principio da 9justiado DIP:)rit/rio do grau de diverg3ncia8 a aplicao do direito estrangeiro ser precludida sempre que, entre as

    disposi4es aplicveis desse direito e as disposi4es correspondentes da lex fori, exista diverg3nciaessencialC5ste crit/rio tamb/m se revela insatisfat0rio 1 claro que somente quando essa diverg3ncia for naverdade essencial dever intervir a exceo de ordem p!blica

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    )rit/rio da imperatividade8 sero de ordem p!blica as disposi4es rigorosamente imperativas do sistemajurdico local;ara evidenciar o defeito deste crit/rio, bastar di-er que nem todas as normas da lex foriabsolutamenteimperativas so normas de ordem p!blica internacional )aracterstica das normas de ordem p!blica /serem imperativas2er recusada a aplicao da lei estrangeira competente sempre que ela conten6auma regulamentao essencialmente divergente da consagrada em disposi4es correspondentes da lexfori, quando estas disposi4es sejam inspiradas pelos interesses gerais da comunidade e sejam,rigorosamente imperativasDo / possvel estabelecer um catlogo completo dos princpios de ordem p!blica, mediante umaindagao abstrataC isto porque al/m de ser impossvel prever as utua4es da consci3ncia coletiva e doconte!do do direito vivo, o carater de ordem publica de certo principio muitas ve-es s0 se revela atrav/sda prtica judicialA ordem publica internacional possui determinadas caratersticas que se revelaro ainda no seu modo deatuao8Excecionalidade" a ordem p!blica atuando como limite aplicao do direito estrangeiro tem por mevitar a aplicao local de uma determinada lei = conte!do desta lei revelar"se" intolervel em face dosprincpios fundamentais da lex fori = limite da ordem p!blica s0 atuar se a soluo da lex causae for9atentat0ria das conce4es vigentes: no estado do foroE ainda quem defenda quanto maior for a ligao da questo com o 5stado local menor ser a exig3nciada intensidade da violao 20 perante determinadas circunstancias consideradas graves, se determinara necessidade da interveno da ordem p!blicaAtualidade" uma norma considerada competente s0 deixara de ser aplicada na ordem interna quando no

    concreto momento da sua aplicao violar a nossa ordem p!blica 2omente releva o conte!do atual daordem publica 20 as valora4es existentes no momento da aplicao da norma estrangeira podemcondu-ir sua no aplicaoRelatiidade!esta caraterstica prende"se com a maior ou menor ligao da situao com a lex foriAssim, a ordem p!blica tanto pode intervir para obstar constituio de uma situao ou ao seurecon6ecimento como parapermitir a constituio no estado local de uma situao no permitida pela leiestrangeira #proibir em ;ortugal casamentos polig>micos, permitir em ;ortugal o casamento de $cidados estrangeiros cuja lei aplicvel probe o casamento em ra-o da diversidade de raas*