manual de introdução ao estudo do direito
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Fala sobre as definições de direito no mundo modernoTRANSCRIPT
M a n u a l d eInTROduÇÃOa O e S T u d Od O d I R e I T O
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Rizzatto NunesDesembargador do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo.
Mestre e Doutor em Filosofia do Direito pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo. Livre-docente em Direito do Consumidor pela mesma Universidade. Coordenador do Programa de Pós-Graduação em Direito (Mestrado e Doutorado)
da UNIMES/Santos. Titular da Cadeira de Direito do Consumidor na UNIMES/Santos. Professor nas cadeiras de Direito do Consumidor,
Introdução ao Estudo do Direito, Teoria Geral do Direito, Filosofia do Direito e Direito Processual Civil. Membro da Academia Paulista
de Magistrados e da Academia Paulista de Direito.
M a n u a l d eInTROduÇÃOa O e S T u d Od O d I R e I T O
com exercícios para salade aula e lições de casa
10ª ediçãorevista e ampliada
2011
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ISBN 978-85-02-13680-9
Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP)(Câmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Nunes, RizzattoManual de introdução ao estudo do direito : com
exercícios para sala de aula e lições de casa / Rizzatto Nunes. – 10. ed. – São Paulo : Saraiva, 2011.
Bibliografia.
1. Direito - Estudo e ensino I. Título.
10-12296 CDU-34(07)
Índice para catálogo sistemático:
1. Direito : Estudo e ensino 34(07)
Diretor editorial Antonio Luiz de Toledo PintoDiretor de produção editorial Luiz Roberto CuriaGerente de produção editorial Lígia AlvesEditor Jônatas Junqueira de MelloAssistente editorial Sirlene Miranda de SalesAssistente de produção editorial Clarissa Boraschi MariaPreparação de originais Liana Ganiko Brito CatenacciArte e diagramação Cristina Aparecida Agudo de Freitas
Claudirene de Moura Santos SilvaRevisão de provas Rita de Cássia Queiroz Gorgati
Sandra Garcia CortésServiços editoriais Elaine Cristina da Silva
Vinicius Asevedo VieiraCapa Gislaine RibeiroProdução Gráfica Marli RampimImpressãoAcabamento
F il iais
AMAZONAS/RONDÔNIA/RORAIMA/ACRERua Costa Azevedo, 56 – CentroFone: (92) 3633-4227 – Fax: (92) 3633-4782 – Manaus
BAHIA/SERGIPERua Agripino Dórea, 23 – BrotasFone: (71) 3381-5854 / 3381-5895Fax: (71) 3381-0959 – Salvador
BAURU (SÃO PAULO)Rua Monsenhor Claro, 2-55/2-57 – CentroFone: (14) 3234-5643 – Fax: (14) 3234-7401 – Bauru
CEARÁ/PIAUÍ/MARANHÃOAv. Filomeno Gomes, 670 – JacarecangaFone: (85) 3238-2323 / 3238-1384Fax: (85) 3238-1331 – Fortaleza
DISTRITO FEDERALSIA/SUL Trecho 2 Lote 850 – Setor de Indústria e AbastecimentoFone: (61) 3344-2920 / 3344-2951Fax: (61) 3344-1709 – Brasília
GOIÁS/TOCANTINSAv. Independência, 5330 – Setor AeroportoFone: (62) 3225-2882 / 3212-2806Fax: (62) 3224-3016 – Goiânia
MATO GROSSO DO SUL/MATO GROSSORua 14 de Julho, 3148 – CentroFone: (67) 3382-3682 – Fax: (67) 3382-0112 – Campo Grande
MINAS GERAISRua Além Paraíba, 449 – LagoinhaFone: (31) 3429-8300 – Fax: (31) 3429-8310 – Belo Horizonte
PARÁ/AMAPÁTravessa Apinagés, 186 – Batista CamposFone: (91) 3222-9034 / 3224-9038Fax: (91) 3241-0499 – Belém
PARANÁ/SANTA CATARINARua Conselheiro Laurindo, 2895 – Prado VelhoFone/Fax: (41) 3332-4894 – Curitiba
PERNAMBUCO/PARAÍBA/R. G. DO NORTE/ALAGOASRua Corredor do Bispo, 185 – Boa VistaFone: (81) 3421-4246 – Fax: (81) 3421-4510 – Recife
RIBEIRÃO PRETO (SÃO PAULO)Av. Francisco Junqueira, 1255 – CentroFone: (16) 3610-5843 – Fax: (16) 3610-8284 – Ribeirão Preto
RIO DE JANEIRO/ESPÍRITO SANTORua Visconde de Santa Isabel, 113 a 119 – Vila IsabelFone: (21) 2577-9494 – Fax: (21) 2577-8867 / 2577-9565Rio de Janeiro
RIO GRANDE DO SULAv. A. J. Renner, 231 – FarraposFone/Fax: (51) 3371-4001 / 3371-1467 / 3371-1567Porto Alegre
SÃO PAULOAv. Antártica, 92 – Barra FundaFone: PABX (11) 3616-3666 – São Paulo
Rua Henrique Schaumann, 270, Cerqueira César — São Paulo — SPCEP 05413-909PABX: (11) 3613 3000SACJUR: 0800 055 7688De 2ª a 6ª, das 8:30 às 19:[email protected]: www.saraivajur.com.br
Nenhuma parte desta publicação poderá ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prévia autorização da Editora Saraiva.A violação dos direitos autorais é crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Código Penal.
Data de fechamento da edição: 29-11-2010
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PRINCIPAIS OBRAS DO AUTOR1. Simplesmente Si (poesias). São Paulo: Artpress, 1986 (esgotado).
2. Execução fiscal — jurisprudência. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1988 (es-gotado).
3. Código de Defesa do Consumidor anotado. São Paulo: Artpress, 1991 (esgotado).
4. Explicando o Código de Defesa do Consumidor. São Paulo: Artpress, 1991 (es-gotado).
5. A lei, o poder e os regimes democráticos. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1991 (esgotado).
6. A empresa e o Código de Defesa do Consumidor. São Paulo: Artpress, 1991 (esgotado).
7. Curso prático de direito do consumidor. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1992 (esgotado).
8. ABC do parlamentarismo. São Paulo: Artpress, 1992 (esgotado).
9. A ética, o Poder Judiciário e o papel do empresariado nacional (capítulo). In: Uma nova ética para o juiz. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1994.
10. O poder carismático da tevê e Max Weber (capítulo). In: Direito, cidadania e justiça. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1995.
11. Liberdade — norma, consciência, existência. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1995 (esgotado).
12. Manual de introdução ao estudo do direito. São Paulo: Saraiva, 1996; 10. ed. rev. ampl. 2011.
13. O Código de Defesa do Consumidor e sua interpretação jurisprudencial. São Paulo: Saraiva, 1997; 4. ed. rev. ampl. 2010.
14. A intuição e o direito. Belo Horizonte: Del Rey, 1997 (esgotado).
15. Compre bem — manual de compras e garantias do consumidor. São Paulo: Saraiva, 1997; 3. ed. rev. atual. ampl. 2000 (esgotado).
16. Manual da monografia jurídica — como fazer uma monografia, uma dissertação e uma tese. São Paulo: Saraiva, 1997; 8. ed. rev. atual. 2010.
17. O dano moral e sua interpretação jurisprudencial. São Paulo: Saraiva, 1999 (escrito em conjunto com Mirella D’Angelo Caldeira) (esgotado).
18. Comentários à Lei de Plano e Seguro-Saúde. São Paulo: Saraiva, 1999; 2. ed. rev. modif. ampl. atual. 2000 (esgotado).
19. O Poder Judiciário, a ética e o papel do empresariado (capítulo). In: Ética na virada do milênio. São Paulo: Atlas, 1999; 2. ed. rev. ampl. 1999.
20. Comentários ao Código de Defesa do Consumidor: direito material. São Paulo: Saraiva, 2000; 3. ed. 2004 (esgotado).
21. Manual da monografia (para áreas não jurídicas). São Paulo: Saraiva, 2000; 3. ed. mod. ampl. 2002 (esgotado).
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22. Intuição (romance). São Paulo: Método, 2000 (esgotado).
23. Um balão caindo perto de nós (romance infantojuvenil). São Paulo: Saraiva, 2001 (esgotado).
24. O princípio constitucional da dignidade da pessoa humana. São Paulo: Saraiva, 2002; 3. ed. ampl. 2010.
25. Modelos jurídicos: área cível. São Paulo: Saraiva, 2003 (CD-ROM).
26. Curso de direito do consumidor. São Paulo: Saraiva, 5. ed. rev. atual. ampl. 2010.
27. Modelos jurídicos: área trabalhista. São Paulo: Saraiva, 2004 (CD-ROM). Em coautoria com Flávio Secolin.
28. Manual de filosofia do direito. São Paulo: Saraiva, 2004; 3. ed. rev. e ampl. 2010.
29. Aconteceu em Sampa (contos). São Paulo: Método, 2004. Em coautoria com Rodrigo Ferrari Nunes (esgotado).
30. Modelos jurídicos: área criminal. São Paulo: Saraiva, 2005 (CD-ROM). Em coautoria com Luiz Antonio de Souza.
31. Comentários ao Código de Defesa do Consumidor. 4. ed. reform. São Paulo: Saraiva, 2008. 5. ed. rev. atual. ampl. 2010.
32. As aventuras de Joãozinho Legal (romance infantojuvenil). Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2005.
33. Bê-á-bá do consumidor. São Paulo: Método/Casa do Direito, 2006 (esgotado).
34. Superdicas para comprar bem e defender seus direitos de consumidor. São Paulo: Saraiva, 2008.
35. O abismo (romance). São Paulo: Editora da Praça, 2009.
36. Tudo o que você precisa saber sobre Direito do Consumidor (audiolivro). São Paulo: Saraiva, 2009.
37. Tudo o que você precisa saber sobre Dano Moral (audiolivro). São Paulo: Saraiva, 2010.
38. Bê-á-bá do consumidor — projeta-se de forma prática e simples. São Paulo: Cia dos Livros, 2010.
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Para meu filhoRodrigo
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“Prezado Professor:
Sou sobrevivente de um campo de concentração.
Meus olhos viram o que nenhum homem deveria ver.
Câmaras de gás construídas por engenheiros formados.
Crianças envenenadas por médicos diplomados.
Recém-nascidos mortos por enfermeiras treinadas.
Mulheres e bebês fuzilados e queimados por graduados de colégios e universidades.
Assim, tenho minhas suspeitas sobre a Educação.
Meu pedido é: ajude seus alunos a tornarem-se humanos.
Seus esforços nunca deverão produzir monstros treinados ou psicopatas hábeis.
Ler, escrever e saber aritmética só são importantes
Se fizerem nossas crianças mais humanas.”*
* Texto encontrado após a Segunda Guerra Mundial, num campo de concen-tração nazista.
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ÍNDICE
Principais obras do Autor ......................................................... 5
Prefácio à 3ª edição ................................................................... 19
Prefácio à 2ª edição .................................................................. 21
1. A Questão do Ensino Jurídico ................................................ 231.1. Uma necessária crítica à pedagogia no curso de Direito 231.2. O problema da educação bancária .................................. 241.3. O pacote fechado ou o supermercado jurídico ................ 26
1.3.1. Atraso reiterado e reinventado .............................. 261.3.2. O pacote ................................................................ 27
1.4. A ficção ........................................................................... 281.4.1. O objeto-modelo ficcional .................................... 281.4.2. O ensino ficcional ................................................. 32
1.5. O modelo não difere de escola para escola .................... 341.6. A exposição ou o cuspimento do saber .......................... 35
1.6.1. O despejar de informações ................................... 351.6.2. A phdite ou doutorite (irmãos da juizite e da pro- motorite) ............................................................... 361.6.3. A confusão de papéis ........................................... 39
1.7. A negação da individualidade do aluno ......................... 411.7.1. Alegria, respeito e individualidade ....................... 411.7.2. O problema da avaliação ...................................... 42
1.7.2.1. Avaliar e não decidir ................................. 421.7.2.2. O resultado da avaliação .......................... 441.7.2.3. Provas e avaliações não geram bons pro- fissionais .................................................. 44
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1.8. Conclusão ....................................................................... 451.9. Exercícios ....................................................................... 461.10. Bibliografia .................................................................. 47
2. A Ciência do Direito .............................................................. 492.1. A ciência ......................................................................... 492.2. As escolas científicas ...................................................... 532.3. A Ciência do Direito ....................................................... 702.4. O objeto da Ciência do Direito. Que é o Direito? ........... 732.5. A Ciência Dogmática do Direito ..................................... 75
2.5.1. O termo “Ciência do Direito” ............................... 752.5.2. A escola racionalista. O jusnaturalismo ................ 762.5.3. O empirismo jurídico ............................................ 77
2.5.3.1. A Escola da Exegese ................................. 772.5.3.2. A Escola Histórica .................................... 80
2.5.4. A Ciência Dogmática do Direito — o Direito na atualidade .............................................................. 81
2.5.4.1. O enfoque dogmático ............................... 812.5.4.2. A instrumentalização ................................ 842.5.4.3. Dogmática e tecnologia ............................ 862.5.4.4. Solução e decisão ..................................... 882.5.4.5. Eficiência e consciência............................ 96
2.6. Verdade e opinião na Ciência Dogmática do Direito ...... 972.7. Exercícios ........................................................................ 1012.8. Bibliografia ..................................................................... 110
3. As Fontes do Direito .............................................................. 1133.1. O conceito de fonte do direito ......................................... 1133.2. Fontes estatais e não estatais ........................................... 1143.3. As fontes estatais ............................................................. 115
3.3.1. A legislação ........................................................... 1153.3.2. Os tratados internacionais ..................................... 132
3.3.2.1. Elaboração ................................................ 1323.3.2.2. Monismo e dualismo ................................ 1343.3.2.3. A recepção na ordem jurídica nacional .... 1343.3.2.4. A posição hierárquica no sistema jurídico .. 136
3.3.3. A jurisprudência .................................................... 1373.4. As fontes não estatais ...................................................... 144
3.4.1. O costume jurídico ................................................ 144
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3.4.2. A doutrina .............................................................. 1543.5. Exercícios ........................................................................ 1573.6. Bibliografia ..................................................................... 164
4. O Direito Positivo .................................................................. 1674.1. O direito objetivo ............................................................ 1684.2. O direito subjetivo ........................................................... 1694.3. O dever subjetivo............................................................. 1714.4. A divisão no direito positivo ........................................... 172
4.4.1. Divisão geral: Direito Público, Privado e difuso ... 1724.4.2. Ramos do Direito Público interno ......................... 177
4.4.2.1. O Direito Constitucional........................... 1774.4.2.2. O Direito Administrativo .......................... 1774.4.2.3. O Direito Tributário .................................. 1784.4.2.4. O Direito Processual ................................. 1784.4.2.5. O Direito Penal ......................................... 1794.4.2.6. O Direito Eleitoral .................................... 1794.4.2.7. O Direito Militar ....................................... 179
4.4.3. O Direito Público externo ..................................... 1804.4.3.1. O Direito Internacional Público................ 180
4.4.4. Os ramos do Direito Privado ................................. 1814.4.4.1. O Direito Civil .......................................... 1814.4.4.2. O Direito Comercial ou Empresarial ........ 181
4.4.5. Os ramos do Direito difuso ................................... 1824.4.5.1. O Direito do Trabalho ............................... 1824.4.5.2. O Direito Previdenciário ........................... 1824.4.5.3. O Direito Econômico ................................ 1834.4.5.4. O Direito do Consumidor ......................... 1834.4.5.5. O Direito Ambiental ................................. 185
4.4.6. O Direito difuso externo ........................................ 1864.4.6.1. O Direito Internacional Privado................ 186
4.5. Outros elementos de direito positivo ............................... 1874.5.1. A relação jurídica .................................................. 1874.5.2. Os sujeitos da relação jurídica ............................... 188
4.5.2.1. A pessoa física .......................................... 1884.5.2.2. A pessoa jurídica ...................................... 1904.5.2.3. Os entes “despersonalizados” ................... 193
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4.5.3. O objeto da relação jurídica .................................. 1944.5.3.1. O objeto imediato: obrigação de fazer, de dar e de não fazer ...................................... 1944.5.3.2. O objeto mediato: bens jurídicos (coisas e pessoas)..................................................... 195
4.5.4. A classificação fundada no objeto da relação jurídica 1974.5.4.1. Os direitos obrigacionais .......................... 1974.5.4.2. Os direitos reais ........................................ 1974.5.4.3. Os direitos da personalidade ..................... 198
4.5.5. O nascimento da relação jurídica .......................... 1984.5.5.1. Os fatos naturais ....................................... 1994.5.5.2. Os atos jurídicos lícitos ............................ 1994.5.5.3. Os atos jurídicos ilícitos ........................... 1994.5.5.4. O abuso do direito .................................... 204
4.6. Exercícios ........................................................................ 2094.7. Bibliografia ..................................................................... 216
5. Princípios e Normas Jurídicas ................................................ 2175.1. Conceito .......................................................................... 217
5.1.1. Os princípios ......................................................... 2175.1.1.1. Comando maior ......................................... 2175.1.1.2. Razão ético-jurídica-universal .................. 2215.1.1.3. Os princípios constitucionais .................... 2255.1.1.4. As leis principiológicas ............................. 231
5.1.2. As normas jurídicas ............................................... 2345.2. O mundo ético: norma jurídica, norma moral e norma social 235
5.2.1. A questão ética ...................................................... 2355.2.2. O que diferencia as normas jurídicas das demais normas? ................................................................. 237
5.3. A sanção, a coerção e a coação ....................................... 2395.4. A norma jurídica e sua formulação lógica ...................... 2435.5. As normas jurídicas sem sanção ..................................... 2445.6. O sistema jurídico — noções preliminares ..................... 2455.7. A classificação das normas jurídicas............................... 247
5.7.1. Quanto à hierarquia ............................................... 2485.7.2. Quanto à natureza de suas disposições .................. 2485.7.3. Quanto à aplicabilidade ......................................... 2485.7.4. Quanto à sistematização ........................................ 2505.7.5. Quanto à obrigatoriedade ...................................... 251
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