introduÇÃo ao estudo da anÁlise econÔmica do direito

8/8/2019 INTRODUO AO ESTUDO DA ANLISE ECONMICA DO DIREITO

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INTRODUO AO ESTUDO DA ANLISE ECONMICA DO DIREITO

Luiz Albuquerque*

NDICE Pg.1. INTRODUO 022. ORIGEM E EVOLUO DA ANLISE ECONMICA DO DIREITO 033. OS PRINCIPAIS TEMAS E PROBLEMAS DA ANLISE ECONMICA DO DIREITO 063.1 Anlise de Impacto Econmico 063.2 Anlise Econmica Normativa 073.3 Anlise Econmica Explicativa. 104. NOES BSICAS DE ECONOMIA APLICADA AO DIREITO 114.1 Economia e Anlise Econmica do Direito 114.2 Conceitos bsicos 124.2.1 Economia 134.2.2 Microeconomia 134.2.3 Macroeconomia 14

4.2.4 Recursos ou fatores de produo 144.2.5 Bens 144.2.6 Servios 154.2.7 Eficincia 154.2.8 Custo de oportunidade 154.2.9 Mercado 154.2.10 Curva de Demanda 164.2.11 Curva de Oferta 164.2.12 Preo de Equilbrio e Mecanismo de Mercado 174.2.13 Interveno do governo 184.2.14 Mo Invisvel 184.2.15 Liberalismo Econmico 194.2.16 Pressupostos do Liberalismo. 194.2.17 Falhas de mercado: Condies para interveno do Estado 20

4.3 Concluses acerca da fundamentao econmica 235. APLICAES PRTICAS DA ANLISE ECONMICA DO DIREITO 245.1 Aplicaes genricas da Anlise Econmica do Direito 245.2 Critrios especficos: Riscos, incentivos e custos de transao 305.2.1 Incentivos 305.2.2 Riscos 325.2.3 Custos de Transao 345.3 Aplicao dos critrios especficos em estudo de casos: O arrendamento chins (sharecropping) 355.3.1 Incentivos 365.3.2 Custos Transacionais 375.3.3 Riscos 375.3.4 Concluses 375.3.5 Novas aplicaes 385.4 Anlise Econmica da Regulao 385.4.1 Regulao por Interesse Pblico 395.4.2 Regulao por Interesse Privado (Public ChoiceTheory) 405.5 Anlise Econmica do Mercado de Aes 445.5.1 Anlise Comparativa 445.5.2 Controle Concentrado e Difuso 455.5.3 Custos e conflitos da separao entre controle e propriedade (acionista e administrador) 455.5.4 Concluses sobre o mercado de aes 466. Aplicaes Indevidas da Anlise Econmica do Direito 477. Auto- crtica da Anlise Econmica do Direito 488. BIBLIOGRAFIA 49

* Jos Luiz Singi Albuquerque mestre em Anlise Econmica do Direito ( Law & Economics) pelaUniversidade de Utrecht, Holanda; professor de Direito Internacional Pblico e Privado da Universidade Federal

de Ouro Preto; professor de Direito Econmico da Faculdade Mineira de Direito (PUC Minas, UnidadeCorao Eucarstico) em 2005; professor de Direito Internacional Econmico e Direito Internacional Pblico daFaculdade de Direito Milton Campos; consultor em Direito do comrcio internacional e em projetos dearticulao interinstitucional. E-mail: [email protected]


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Introduo ao Estudo da Anlise Econmica do DireitoProf. Ms. Luiz Albuquerque

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1. INTRODUO

A utilizao da Anlise Econmica do Direito, enquanto forma complementar de

compreenso do fenmeno jurdico, tem crescido substancialmente na Academia brasileira

especialmente em virtude do crescente nmero de mestres e doutores que obtiveram sua

titulao no exterior particularmente nos Estados Unidos e na Europa e depois vieram

multiplicar este conhecimento junto aos estudantes brasileiros.

Contudo, a disseminao destas novas idias em nvel de graduao ainda bastante

dificultada pela lacuna existente sobre o tema na literatura em lngua portuguesa.1 Neste

sentido, o presente artigo foi concebido para servir de texto-base de apoio s aulas, sem

pretender trazer maiores aprofundamentos ou novas contribuies doutrina.2 Objetiva-se

aqui apenas a popularizao entre os estudantes de graduao de um assunto que, apesar de

ainda obscuro no Brasil, j recebeu cinco prmios Nobel e j se encontra aplicado de

maneira difusa em vrios institutos do direito brasileiro e do direito internacional. Este

trabalho carinhosamente dedicado aos meus alunos na PUC Corao Eucarstico.

O artigo ser dividido em seis partes, a saber: 1.) apresentao geral do tema e dos

principais autores envolvidos nesta linha de investigao; 2.) introduo aos objetos de

estudo da Anlise Econmica do Direito; 3.) reviso de alguns conceitos bsicos dascincias econmicas; 4.) aplicao da teoria ao estudo de casos concretos relacionados a

contratos, regulao, mercado de aes e exemplos de aplicaes que antagonizam o direito

e a economia; 5.) reconhecimento das limitaes epistemolgicas da Anlise Econmica do

Direito e, por fim , 6.) concluses gerais sobre a utilidade da matria.

1 A lacuna que se discute aqui no se refere falta de artigos cientficos que utilizam a Anlise Econmica do

Direito como marco terico, e sim de carncia de textos didticos voltados para a introduo deste tema paraestudantes de graduao.2 Este artigo carinhosamente dedicado a todos os meus alunos, particularmente aos que me estimularam aescrever.


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2. ORIGEM E EVOLUO DA ANLISE ECONMICA DO DIREITO

O direito e a economia interagem de diversas maneiras na organizao da vida em

sociedade. O direito influencia o funcionamento da economia, e a economia influencia a

criao e aplicao do direito. Sendo mais preciso: algumas normas influenciam certos

desdobramentos econmicos, e alguns fenmenos econmicos influenciam a criao e

aplicao de determinadas normas. Esta constatao parece um tanto quanto bvia. No

entanto, no bvia qual seria, exatamente, esta tal influncia (o que?); nem tampouco a

maneira pela qual um influenciaria o outro (como?); nem muito menos as razes pelas quais

esta influncia ocorreria (por que?). Diferentes normas tm diferentes efeitos sobre a

economia. Entretanto, estes efeitos econmicos no so facilmente percebidos pelo jurista.

Por outro lado, as relaes econmicas se desenvolvem dentro de parmetros normativos

que, por sua vez no so to evidentes ao economista.

Parece, ento, ser necessrio dominar estes dois campos do conhecimento para

arriscarmos qualquer tipo de resposta a estas questes. Contudo, a relao entre estas duas

matrias parece ser to ampla e complexa que as tentativas de proceder a uma anlise

criteriosa e sistemtica sobre estas interfaces sempre tende a esbarrar em problemas

metodolgicas.Mas estas dificuldades no impediram que Ronald Coase3 e Richard Posner4

(Universidade de Chicago) e Guido Calabresi (Universidade de Yale) rompessem as

barreiras paradigmticas entre Direito e Economia nas dcadas de 1960 e 1970 lanando as

3 Os doutrinadores so unnimes em considerar que o ponto de partida da Anlise Econmica do Direito foi apublicao do artigo The problem of social costem 1960.4 Richard Posner Publicou em 1972 o livro Economic Analysis of Law que foi o primeiro com uma abordagemgeneralista sobre o tema. Este livro teve o mrito de popularizar a matria dentro e fora dos Estados Unidos. NoBrasil, Posner talvez seja o nico autor conhecido fora dos crculos de Direito Econmico. Infelizmente, poucoou nada se conhece da extensa obra em Anlise Econmica do Direito que foi produzida desde ento.


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sementes do que viria a se transformar nos jardins da Anlise Econmica do Direito. A

qualidade dos trabalhos de Posner e Calabresi extrapolaram o circuito universitrio quando

ambos se tornaram influentes juzes nos Estados Unidos. A partir de ento, a Anlise

Econmica do Direito, ou Law and Economics como ficou conhecida, passou a ser

frequentemente aplicada pelo Poder Judicirio na soluo de conflitos de natureza

econmica e comercial. Tambm no Executivo e Legislativo tornou-se imperioso

compreender que tipo de impacto econmico teriam as normas que estavam sendo criadas.

Isto tudo popularizou a Anlise Econmica do Direito na criao e aplicao do direito.

No mundo acadmico, a herana intelectual deixada por eles foi sabiamente

aproveitada por inmeros pensadores que perceberam a fertilidade deste casamento entre

Direito e Economia e aplicaram este insightnos mais variados campos do conhecimento,

transcendendo assim os limites destas duas disciplinas. A fim de ilustrar a importncia e o

reconhecimento desta nova abordagem, lembremos de alguns ganhadores do Prmio Nobel

em Economia5 que trabalharam direta ou indiretamente, com Anlise Econmica do

Direito:6

1982 George Stigler: pelos estudos sobre estruturas industriais, funcionamento de

mercados e causas e conseqncias da regulamentao estatal;

1986 James Buchanan: pelos estudos sobre as bases contratuais e constitucionais das

teorias econmicas e polticas sobre os processos de tomada de deciso (Public Choice

Theory) ;

1991 Ronald Coase: pelo trabalho na descoberta e no esclarecimento sobre a

importncia dos custos de transao e direitos de propriedade para a estruturao e

funcionamento da economia;

5 O famoso Prmio Nobel foi criado em 1901 por Alfred Nobel para homenagear grandes conquistas no campoda fsica, qumica, medicina, literatura e paz. Em 1968, o Sveriges Riksbank (Banco da Sucia) instituiu oPrmio em Cincias Econmicas, em memria a Alfred Nobel. Note-se que no h Prmio Nobel em Direito.6 Disponvel em: http://nobelprize.org/economics/laureates/index.html . Acesso em 11 out. 2005


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5

1992 Gary Becker: por ter estendido os domnios da anlise microeconmica para

vrios aspectos do comportamento humano, inclusive interaes no relacionadas ao

mercado;

2005 Robert Aumann & Thomas Schelling: pelas pesquisas sobre conflito e

cooperao pela perspectiva da Teoria dos Jogos.

Como se v, Anlise Econmica do Direito tem sido utilizada no apenas em

diversos campos do Direito e da Economia, mas tambm tem ajudado no desenvolvimento

de outras disciplinas relacionadas como sociologia e poltica. Dentre os vrios ramos no

direito, destacam-se as aplicaes relacionadas propriedade, contratos, responsabilidade

civil, direito societrio, regulao econmica, comrcio internacional, e at tpicos em

direito processual, ambiental e ou mesmo penal.7 Por tudo isto, vrios doutrinadores, dentre

os quais o professor Bruce Ackerman, da Universidade de Yale, tm apontado a Anlise

Econmica do Direito como o desenvolvimento mais importante do ensino do direito no

sculo XX.

Para uma viso panormica dos diversos temas abordados pela Anlise Econmica

do Direito recomenda-se enfaticamente uma visita Encyclopedia of Law & Economics

disponvel no endereo eletrnico: http://encyclo.findlaw.com/

7 Contudo, vale ressaltar que, para o autor, a aplicao de critrios econmicos para avaliao de questespenais, dentre outras, merece srias reservas e s parece merecer considerao em um nmero reduzido desituaes.


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3. OS PRINCIPAIS TEMAS E PROBLEMAS DA ANLISE ECONMICA DO

DIREITO

O que se entende por Anlise Econmica do Direito, na verdade consiste na

anlise de diferentes aspectos do direito que tm natureza econmica, e cujas principais

linhas de investigao sero levantadas aqui. Retomando aquela introduo sobre as

mltiplas relaes entre direito e economia, este artigo dividir por razes didticas

aquelas questes em algumas perguntas-problemas. Mais do que tentar oferecer respostas, o

objetivo aqui justamente o de familiarizar o leitor com os temas enfrentados pela Anlise

Econmica do Direito em suas diferentes ramificaes.

3.1 Anlise de Impacto Econmico

Qual seria o tipo de influncia que uma determinada norma poderia ter sobre o

comportamento dos agentes econmicos? Como uma norma influenciaria o funcionamento

da economia? Em outras palavras, qual seria o efeito econmico de uma determinada

norma sobre um determinado contexto econmico?

importante esclarecer desde o incio que quando neste artigo for utilizado o termonorma, ele deve ser interpretado de maneira ampla enquanto uma manifestao do direito.

Por isto norma vai ser usada como uma referncia genrica que engloba a noo de lei,

sentena, contrato, medida de poltica econmica, etc. Neste mesmo sentido, a palavra

contexto deve ser considerada incorporando simultaneamente a perspectiva histrica,

geogrfica, cultural, jurdica, econmica, etc.


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7

Em microeconomia entende-se por Anlise Positiva a apreciao dos fatos que

tem por objetivo descrever relaes de causa e efeito, de maneira a prover explicaes e

possibilitar previses de como tendem a se comportar agentes econmicos em determinados

contextos. (PINDYCK & RUBINFELD, 2001, p. 6)

Ao aplicar uma anlise positiva ao estudo de uma determinada norma com o intuito

de entender qual seriam as provveis conseqncias econmicas (efeitos) desta norma

(causa), fazemos o que em Anlise Econmica do Direito se chama de Anlise de

Impacto Econmico ou Anlise de Efeito.8 Este tipo de anlise muitas vezes revela que

normas acarretam efeitos econmicos colaterais desconhecidos pelos seus criadores e s

vezes at conseqncias contrrias aos objetivos pretendidos com tal norma. (DE GEEST,

2001a, p.2)

Uma anlise de impacto econmico pode ser utilizada, por exemplo, por um governo

que considera a possibilidade de aumentar um imposto incidente sobre combustveis. Neste

contexto perguntar-se-ia: quais seriam as provveis conseqncias econmicas deste

aumento? Poderamos indagar, a ttulo de ilustrao, se este aumento seria repassado para

outros preos, se haveria presso inflacionria, se isto poderia reduzir a atividade

econmica, etc.

3.2 Anlise Econmica Normativa

A segunda questo se refere a uma abordagem finalstica, teleolgica, pela qual se

pretender saber que tipo de norma seria mais adequada para a obteno de determinados

8 Traduo da expresso em ingls: Effect Analyses.


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8

objetivos econmicos. Suponhamos que o governo9 tenha um objetivo social10 que ele

espera atingir atravs da edio de uma norma.

Pergunta-se: qual seria o tipo (contedo, forma, caractersticas, sanes, etc.) de

norma que poderia atingir este objetivo de maneira a se obter o mximo benefcio e o

mnimo custo possvel? Em outras palavras, considerando um determinado contexto real

dentro do qual se deseja atingir certo objetivo atravs da criao de uma norma, pergunta-

se: que caractersticas deveria ter ou como deveria ser esta norma para que se atingisse tais

objetivos de maneira mais economicamente eficiente?

Em microeconomia chama-se de Anlise Normativa a avaliao, sob o ponto de

vista da eficincia econmica, de vrias opes de ao que seguida da sugesto de se

escolher a alternativa mais eficiente de todas. Ou seja, uma vez comparadas diferentes

possibilidades, a anlise normativa sugere qual deveria ser escolhida segundo o critrio da

eficincia econmica. claro que na tomada de decises h um juzo de valor que deve

levar em considerao este critrio juntamente com tantos outros que se relacionam ao tema.

(PINDYCK & RUBINFELD, 2001, p. 17)

Em Anlise Econmica do Direito o uso deste tipo de anlise, que chamamos de

Anlise Econmica Normativa,11 serve para se propor a criao de normas eficientes ou a

modificao de normas e instituies jurdicas de maneira a torn-las melhores. Isso

implicaria avaliar vrios tipos de normas que poderiam, em tese, atingir o mesmo objetivosocial, comparando-as no que diz respeito ao critrio do custo econmico, para ento

defender a escolha que represente a melhor relao custo-benefcio. claro que nesta

9 O exemplo poderia ser feito com relao a um juiz que emite uma sentena, empresas que celebram umcontrato, pases que negociam um tratado ou qualquer outro processo no qual se cria uma norma com intuito de

se atingir certos objetivos.10 Objetivo social aqui significa uma meta poltica do governo para com a sociedade que pode ter naturezaeconmica, cultural, ambiental, etc.11 Traduo da expresso em ingls: Normative Economic Analyses.


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escolha deve-se tambm levar em considerao outros valores e fatores alm da questo

econmica. (DE GEEST, 2001a, p.2)

Tomemos como exemplo de possvel aplicao deste tipo de anlise uma situao

em que o governo tenha interesse em promover a construo de uma grande obra de infra-

estrutura, mas carea dos recursos necessrios para faz-lo. Podendo se valer do direito em

todas as suas modalidades para atingir seu objetivo, como o governo poderia agir de

maneira mais eficiente? Como estamos conjeturando em uma situao hipottica sem dispor

de nmeros ou valores reais, no possvel oferecer uma resposta concreta. Contudo nosso

objetivo aqui apenas despertar o raciocnio do leitor para os custos e benefcios

genericamente considerados de diferentes modalidades de normas. Pensem em

argumentos a favor e contra cada uma das alternativas e depois escolham a que parece ser

mais razovel do ponto de vista econmico O que seria mais eficiente:

a) aumentar tributos gerais incidentes sobre toda populao ou aumentar tributos especficos

apenas sobre os potenciais beneficirios das obras?

b) destinar estes recursos para que empresas estatais conduzam as obras ou fazer uma

licitao e usar os recursos para pagar as empresas privadas que se mostrarem mais

eficientes?

c) conceder incentivos fiscais para empresas privadas construir com seus prprios recursos?;

d) obrigar empresas privadas a cederem os materiais (desapropriao) os funcionrios(recrutamento compulsrio) necessrios para a construo e usar o poder de coero do

Estado (multas e prises) para garantir que todas as empresas obedeam?

e) elaborar um esquema de parceria pblico-privada no qual empresas privadas arcam com

as despesas da construo, mas podem recuperar o investimento atravs da explorao

econmica da obra que seria regulada pelo governo?


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10

Portanto, enquanto a anlise de impacto econmico cuida de descrever quais

seriam os efeitos de uma norma, a anlise econmica normativa trabalha com a

perspectiva de sugerir como deveria ser uma norma para que ela possa produzir os

resultados esperados de maneira mais eficiente.

3.3 Anlise Econmica Explicativa

Alm de anlises positivas e normativas, a Anlise Econmica do Direito tambm se

dedica a tentar compreender qual seria a racionalidade econmica por trs de normas j

existentes.12 Acredita-se que muitas vezes o legislador tem, direta ou indireta, explicita ou

implicitamente o objetivo de, atravs do direito, organizar a sociedade de maneira a gerar

um melhor aproveitamento dos recursos escassos, ou seja, o intuito de tornar o

funcionamento da sociedade mais eficiente. Neste sentido a Anlise Econmica

Explicativa, em geral, tentaria dar uma explicao econmica para certas normas. (DE

GEEST, 2001a, p.2)

Para o autor deste artigo, a aplicao mais interessante deste tipo de anlise se

relaciona s tentativas de se utilizar a lgica do comportamento dos fornecedores e

consumidores no mercado, como um modelo simplista usado para ilustrar o tipo de

interao que ocorre entre governantes e eleitores no processo poltico que leva adoo deleis e de medidas de poltica econmica.

Esta linha de raciocnio procura entender como tende a ser o comportamento de

agentes legislativos (representantes do governo) que desejam atingir certo objetivo junto ao

eleitorado atravs da edio de normas. E por outro lado, entender como tende a ser o

12 Traduo da expresso em ingls: ExplanatoryEconomic Analyses


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comportamento dos eleitores que desejam provocar a adoo de certas normas por parte do

governo.

Sendo mais especfico, pergunta-se: como tendem a se comportar os agentes

legislativos que desejam provocar certo efeito no domnio econmico atravs de medidas de

poltica econmica? E como tendem a se comportar os agentes econmicos que desejam

obter dos agentes legislativos a edio de certas medidas de poltica econmica visando a

atender seus interesses privados?

Este tema ser aprofundado abaixo, mas s para ilustrar com um exemplo uma

aplicao desta linha de investigao, sugere-se uma reflexo nos termos esboados acima

sobre a maneira como o processo de privatizao se deu no Brasil nos anos 1990.

4. NOES BSICAS DE ECONOMIA APLICADA AO DIREITO

4.1 Economia e Anlise Econmica do Direito

A Anlise Econmica do Direito vai obviamente trabalhar com conceitos, valores e

critrios das cincias econmicas. Por isto faz-se necessrio proceder a uma breve reviso

das principais noes de Economia.A idia central conseguir interpretar o direito a partir da perspectiva econmica.

Isto significa, acima de tudo, enxergar os custos e benefcios por trs das normas que nem

sempre so to evidentes aos olhos dos juristas. Uma vez sabendo quais tendem a ser os

verdadeiros custos gerados pelo direito, seria possvel trabalhar com normas de maneira a

obter a mxima eficincia na alocao de recursos escassos.


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Neste sentido, vai-se aplicar a metodologia cientfica das cincias econmicas para

entender melhor quais seriam as provveis conseqncias econmicas de medidas de

poltica econmica, ou de qualquer norma de direito, em geral.

Mais precisamente, a Anlise Econmica do Direito vai tentar prever

comportamentos provveis dos diferentes agentes econmicos face a imposio de

determinadas normas. Da se poderia supor quais tenderiam a ser os resultados concretos de

uma norma em um certo contexto.

Na verdade, o campo de aplicao desta metodologia no seria limitada a questes

econmicas, e sim a anlise das possibilidades de comportamento por pessoas confrontadas

com determinadas normas, no necessariamente de natureza econmica. Contudo, vale

ressaltar que parece ser mais seguro e eficaz no exagerar no alcance desta aplicao e ficar

em torno do permetro de segurana do Direito Econmico.

A pretenso de querer prever comportamentos se funda no pressuposto segundo o

qual as pessoas so racionais, e por serem racionais sempre tentam agir de maneira a

aumentar sua riqueza adotando condutas que ofeream a melhor relao custo-benefcio.

O critrio bsico da Anlise Econmica do Direito , portanto, o do conceito

econmico de eficincia na alocao de recursos escassos tendo em vista a maximizao da

riqueza. Normas eficientes seriam aquelas que fazem com que pessoas racionais se

comportem de maneira a reduzir custos desnecessrios e podendo assim aumentar suariqueza.

4.2 Conceitos bsicos

Nesta seo sero apresentados de maneira introdutria e superficial alguns

conceitos e noes importantes para uma familiarizao com a Economia. Trata-se apenas

da apresentao destas idias tendo em vista to somente a facilitao da leitura deste artigo.


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Para o devido aprofundamento dos temas levantados aqui, recomenda-se enfaticamente a

leitura da literatura econmica especializada, como por exemplo, a indicada na bibliografia

deste artigo.

4.2.1 Economia o estudo da maneira como a sociedade tende a administrar os recursos

escassos para produzir bens e servios e distribu-los para seu consumo entre os membros

da sociedade (TROSTER & MOCHN, 2002, p. 5). Este conceito baseado no princpio

da escassez, segundo o qual os bens so escassos porque os indivduos desejam muito mais

do que a sociedade pode produzir. Os recursos so escassos, mas os desejos e as

necessidades dos indivduos no so. Supe-se que nunca haver recursos suficientes para

atender a todos os desejos de todas as pessoas. At porque, sempre se quer mais do que se

tem. Ou seja, os desejos no so estticos, e sim dinmicos. (TROSTER & MOCHN,

2002, p. 6).

Dentro do pensamento econmico existem vrios paradigmas diferentes que

trabalham com conceitos, problemas e abordagens diferentes. A perspectiva marxista, por

exemplo, bastante diferente da liberal (clssica) ou da keynesiana. Contudo a vertente

liberal (ou neoliberal) se tornou de tal maneira hegemnica que a maioria dos livros nem

sequer menciona outras teorias, confundindo as cincias econmicas com o pensamento

liberal. Como a Anlise Econmica do Direito se desenvolveu dentro deste marco terico,

este artigo trabalhar com a perspectiva liberal, sem, contudo, deixar de fazer crticas denatureza cientfica e, por vezes, at ideolgica a esta doutrina.

4.2.2 Microeconomia a parte da teoria econmica que estuda o comportamento das

unidades (consumidor, trabalhador, investidor, empresa) e suas inter-relaes. Vale-se de

simplificaes para supor quais seriam os comportamentos dos agentes econmicos.

Conforme visto acima, microeconomia lida, essencialmente, com anlise positiva.

(PINDYCK & RUBINFELD, 2001, p. 4)


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4.2.3 Macroeconomia estuda o funcionamento da economia em seu conjunto. Seu

propsito obter uma viso global simplificada da economia que permita conhecer suas

tendncias gerais de maneira a ajudar a sociedade a desenvolver polticas para melhorar o

seu funcionamento. Neste sentido, ela inclui tambm anlises normativas. (TROSTER &

MOCHN, 2002, p. 6)

4.2.4 Recursos ou fatores de produo so os elementos usados na produo de bens e

servios. Tradicionalmente estes fatores de produo se dividem em trs grandes categorias:

Recursos naturais matria-prima que ser transformada na produo de bens e

servios. Antigamente se utilizava muito o termo terra para se referir a esta

categoria;

Trabalho fsico e/ou intelectual que promove a transformao dos recursos

naturais em bens e servios;

Capital equipamentos, mquinas, edificaes, fbricas ou dinheiro p/ adquir-

los empregados na produo de bens e servios; (TROSTER & MOCHN, 2002,

p. 9)

4.2.5 Bens so os meios materiais que servem para satisfazer os desejos e necessidades

humanas. Os bens podem ser classificados de vrias maneiras. Aqui s se analisar asclassificaes mais relevantes para a Anlise Econmica do Direito:

4.2.5.1 Segundo seuCarter:

- Livres: ilimitados e no-apropriveis. Por serem no apropriveis, estes bens so tidos

como no-econmicos a priori.

- Econmicos: escassos e apropriveis. So os bens que consistem no objeto de estudo das

cincias econmicas.


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4.2.5.2 Segundo a Natureza:

- Bens de consumo: bens que se destinam satisfao direta de desejos e necessidades

humanas. Podem ser durveis ou no-durveis;

- Bens de capital ou de produo: bens que no atendem diretamente as necessidades

humanas, mas que so indispensveis produo dos bens de consumo; (TROSTER &

MOCHN, 2002, p. 8)

4.2.6 Servios so atividades que, sem criar objetos materiais, se destinam direta ou

indiretamente a satisfazer desejos e necessidades humanas; (TROSTER & MOCHN,

2002, p. 9)

4.2.7 Eficincia significa essencialmente ausncia de desperdcio no emprego dos

recursos na produo de bens e servios, provendo o mximo destes bens e servios com os

recursos e a tecnologia disponveis e incorrendo no mnimo custo. A noo de eficincia

pode ter diversas aplicaes diferentes; (TROSTER & MOCHN, 2002, p. 383)

4.2.8 Custo de oportunidade deve ser entendido a partir do princpio da escassez,

esboado acima. Como os recursos so escassos mas os desejos e necessidades humanas

no so, s se pode satisfazer uma necessidade se deixar de satisfazer outra. A alternativa de

que se abdicou o que se chama de custo de oportunidade. Assim, o custo de oportunidade

de um bem ou servio o a quantidade de outros bens ou servios a que se deve renunciarpara obt-los.

4.2.9 Mercado toda a instituio social onde vendedores e compradores interagem na

troca/comrcio de bens, servios e fatores de produo. (TROSTER & MOCHN, 2002, p.

388)


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4.2.10 Curva de Demanda a relao entre a quantidade de um bem ou servio que tende

a ser demandada em funo do seu preo, expressa atravs de um grfico (veja figura 1

abaixo). Trata-se de uma curva decrescente, pois: quanto maior o preo menor tende a ser a

quantidade que o consumidor estaria disposto a comprar. Quanto menor o preo maior tende

a ser a quantidade que o consumidor estaria disposto a comprar. (PINDYCK &

RUBINFELD, 2001, p. 21)

Figura 1. Curva de Demanda

4.2.11 Curva de Oferta a relao entre a quantidade de um bem ou servio que tende a

ser oferecido pelos fornecedores em funo do seu preo, expressa atravs de um grfico

(veja figura 2 abaixo). Trata-se de uma curva crescente, pois: quanto maior o preo, maior

tende a ser a quantidade que o fornecedor estaria disposto a ofertar. Quanto menor o preo

menor tende a ser a quantidade que o fornecedor estaria disposto a oferecer. (PINDYCK &

RUBINFELD, 2001, p. 21)

Pre o

Quantidade0


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Figura 2. Curva de Oferta.

4.2.12 Preo de Equilbrio e Mecanismo de Mercado. Em microeconomia acredita-se

que exista uma tendncia no mercado pela qual fornecedores e consumidores interagem de

maneira a evitar que haja excedente na quantidade fornecida ou escassez na quantidade

consumida. O ponto de equilbrio seria o preo marcado pela interseo entre a curva de

oferta e a curva de demanda. Para os economistas este o equilbrio ideal que no deveria

ser afetado pela interveno do Estado, uma vez que qualquer interferncia distorceria as

condies normais do mercado. Este princpio, profundamente relacionado lei da oferta e

da procura vale tanto para o mercado de bens e servios, quanto tambm para os mercados

de recursos, trabalho e capital. (PINDYCK & RUBINFELD, 2001, p. 23)

Figura 3. Preo de Equilbrio de Mercado.

Preo

Quantidade0

Preo deequilbrio

Pre o

Quantidade0


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18

4.2.13 Interveno do governo para o pensamento econmico clssico determinando

atravs de normas qual deve ser o preo mnimo ou mximo de um bem ou servio tende a

gerar resultados ineficientes, como excedente ou escassez no mercado. A figura 4 abaixo

ilustra uma situao em que h oferta excedente. Poder-se-ia imaginar como exemplo a

oferta de servios de txis, em que a bandeirada regulada pelo governo e h mais oferta do

que demanda. A figura 5 demonstra um cenrio de escassez semelhante ao que aconteceu

com vrios produtos que tiveram seus preos mximos tabelados pelo governo durante o

Plano Cruzado. (PINDYCK & RUBINFELD, 2001, p. 53)

Figura 4. Interveno do governo impondo preo mnimo tende a gerar excedente.

Figura 5. Interveno do governo impondo preo mximo tende a gerar escassez.

4.2.14 Mo Invisvel foi uma metfora criada por Adam Smith para ilustrar como oferta

e procura se equilibram dentro do funcionamento natural do mercado. Em sntese, o

P

Q0

Mximo

.Ofertada < .Demandada

Escassez

P

0

Mnimo

Q.Demandada.< Q.Ofertada

Excedente


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argumento que, na busca pessoal pela obteno do maior lucro possvel no trabalho de

cada um, os indivduos tentam ser mais eficientes, e assim acabam beneficiando toda a

sociedade. Economistas liberais ou clssicos acreditam que a interao entre indivduos

racionais que buscam ser mais eficientes para aumentar os seus lucros acarreta uma

dinmica geral no mercado que gera resultados econmicos melhores do que os obtidos

quando o Estado se prope a substituir esta racionalidade de mercado por uma racionalidade

social politicamente construda que implementada atravs do direito.

4.2.15 Liberalismo Econmico a corrente de pensamento das cincias econmicas

influenciada pelas idias de laissez faire, laissez passer13dos fisiocratas franceses e pela

obra de Adam Smith que se tornou hegemnica aps o fim da bipolarizao capitalismo x

socialismo, e que salienta a importncia da liberdade individual nas atividades econmicas

face a interveno do Estado. Para esta linha de pensamento, a economia funcionaria melhor

(de maneira mais eficiente) quando o mercado deixado a sua prpria racionalidade e

dinmica. Portanto o Estado/governo/direito deveria se abster de intervir no domnio

econmico. Neste sentido, o discurso liberal sustenta que:

deveria ser dada a possibilidade aos indivduos de perseguirem seusprprios interesses e desejos e que as atividades do Estado deveriam ser

limitadas garantia dos contratos e a proporcionar o policiamento e a

defesa nacional, possibilitando deste modo a mxima liberdade

individual (SAMUELSON, 1993, p.857)

4.2.16 Pressupostos do Liberalismo. Enquanto um paradigma cientfico-ideolgico, a

validade intrnseca do Liberalismo depende da ocorrncia de uma srie de circunstncias e

condies que so pressupostos necessrios para que os conceitos e explicaes deste

paradigma tenham coerncia interna, possibilitando ento a sua aplicao. Dentre vrios

pressupostos, se incluem os mencionados abaixo :

13 A traduo da expresso em francs significa: Deixe fazer, deixe passar (comercializar)


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4.2.16.1 Racionalidade Os indivduos so sempre racionais (e inteligentes) na

maneira pela qual eles utilizam os recursos escassos. Enquanto seres racionais, os homens

almejam aumentar sua riqueza e por isto tentam agir de maneira economicamente eficiente.

4.2.16.2 Plena Informao Os indivduos tm informao suficiente para saber

como alocar seus recursos escassos de maneira eficiente, maximizando assim sua riqueza.

4.2.16.3 Ausncia de externalidades Inexistncia de quaisquer efeitos nocivos ou

benficos que uma empresa/pessoa impe sociedade e que no so incorporados ao preo

dos produtos e servios fornecidos por ela.

4.2.16.4 Concorrncia Perfeita Mercado em que nenhum fornecedor ou comprador

tem, por si, fora suficiente para afetar o preo praticado no mercado (poder de mercado),

inexistindo, portanto, monoplios, oligoplios, cartis, etc.

4.2.17 Falhas de mercado: Condies para interveno do Estado. O Liberalismo

econmico intrinsecamente lgico e coerente. Contudo, as premissas e os pressupostos

sobre os quais este marco terico construdo muitas vezes no se verificam na prtica.

Quando alguma destas condies no ocorre, temos o que se chama de falha de mercado.

Estas falhas invalidam ou limitam a capacidade explicativa das teorias liberais e ainda por

cima geram resultados ineficientes para a sociedade. Neste contexto ento se justifica a

interveno do Estado no domnio econmico para, no mnimo, corrigir a falha. Analisando

as caractersticas da maioria dos setores econmicos na maioria dos pases, razovelafirmar que poucas vezes as condies tericas se aplicam satisfatoriamente realidade. Isto

implica dizer que o Estado/direito apesar da resistncia dos liberais acaba ainda tendo

um grande papel a desempenhar no domnio econmico.

Respeitando os limites propostos para este artigo, apenas se mencionar algumas

situaes em que o Estado deve intervir para sanar uma falha de mercado relacionada aos

pressupostos listados acima.


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4.2.17.1 Racionalidade x Paternalismo: Nem sempre somos racionais. Muitas vezes

somos impulsivos, emotivos, loucos ou admitamos! simplesmente tolos. Em muitos

destes casos o Estado intervm na nossa liberdade, pressupondo que s vezes nos

comportamos de maneira irracional, e nos impe obrigaes como usar cintos de segurana

e vacinar nossos filhos, ou proibies como as relacionadas celebrao de contratos ou ao

exerccio de certas atividades profissionais.

4.2.17.2 Plena Informao x Falha de Informao: Nem sempre sabemos de tudo

que precisamos saber sobre os bens que consumimos, os recursos que dispomos, as

empresas em que investimos ou as concorrentes que enfrentamos. s vezes propagandas

enganosas (tipo facas Ginzu), administradores inescrupulosos (Enrom), concorrentes

desleais (Microsoft) ou outras falhas de informao sobre o mercado, o governo ou a

sociedade fazem com que muitas vezes tomemos decises economicamente ineficientes. Por

isso parece ser importante o governo intervir criando normas que obrigam os fornecedores a

prestar informaes sobre os produtos que consumimos, que obrigam os administradores a

informar os acionistas sobre o real desempenho das companhias etc., reduzindo os casos em

que consumidores ou concorrentes so lesados.

4.2.17.3 A verdade sobre a externalidades: Como visto acima, as externalidades so

efeitos colaterais que ocorrem quando empresas ou pessoas que fornecem bens ou servios

no mercado impem custos (ou benefcios) a terceiros que no se relacionam com estasoperaes comercias. Ou seja, pessoas que se situam fora deste mercado acabam sendo

indiretamente oneradas por efeitos externos gerados por operaes de compra e venda. Este

efeito negativo gera um nus, e este nus significa um custo. Esses custos para a sociedade

no so computados no preo dos bens e servios, pois so custos que no so arcados pelo

fornecedor, que por isto no vai repass-los ao consumidor. So, portanto, externos aos


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preos, mas deveriam ser computados (internalizados) no valor dos bens ou servios, pois

assim deixariam de gerar custos sociedade.

Tomemos como exemplo uma fbrica de pneus que polui o ar com fumaa e o rio

com resduos txicos. A poluio causa externalidades, pois a fumaa provoca doenas

respiratrias em crianas que estudam por perto, e os resduos matam os peixes do rio.

Tantos os custos com as despesas mdicas com as crianas, quanto o prejuzo dos

pescadores poderiam ser evitado se a fbrica instalasse filtros nas chamins e nas sadas de

esgotos. Ela poderia diluir os gastos com estes investimentos no preo dos pneus de maneira

a repartir esta despesa com o consumidor. Mas como a fbrica no quer aumentar o preo

do pneu para no perder clientes, ela no o faz. E isto gera resultados ineficientes para

sociedade. Neste contexto ento o Estado deve intervir criando normas que probam a

poluio, obrigando as fbricas a instalar os filtros. Os custos sero repassados aos

consumidores depois, mas de maneira muito diluda.

4.2.17.4 Concorrncia perfeita x poder de mercado. No mundo real, a grande

maioria dos mercados no apresentam as caracterstica de concorrncia perfeita, ou seja:

nenhum fornecedor ou comprador ter, por si, fora suficiente para afetar o preo praticado

no mercado . muito comum que uma ou algumas empresas detenham este poder de

mercado e disto resultam falhas de mercado como monoplios, oligoplios, cartis, etc. que

geram perdas de eficincia e por isso precisam ser regulados e fiscalizados pelo governo.4.2.17.5 Bens pblicos. Alm dos casos vistos acima, existem ainda vrias outras

situaes em que a interveno do Estado seria desejada. Dentre elas, uma das mais

importantes seria o fornecimento de bens pblicos 14, que so aqueles cujo consumo por um

indivduo no reduz a quantidade disponvel para o outro. Ningum pode ser excludo do

uso deste tipo de bem e no fcil designar um preo para sua utilizao. A doutrina sempre

14 Vale lembrar que o significado de bens pblicos em economia e Anlise Econmica do Direito no temabsolutamente nada em comum com a noo clssica de bens pblicos tradicionalmente adotada em direitoadministrativo.


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menciona como exemplos: farol do mar, defesa nacional, estradas e pontes em lugares

ermos (como a famosa ponte ligando a regio do Capa Bode com a do Capa Jegue na

cidade de Itinga, MG, exemplo sempre lembrado em aula), pesquisa bsica, etc.. Como

estes bens e servios no so lucrativos, no h incentivos para que a iniciativa privada os

forneam. Contudo, no porque no so lucrativos que no sejam importantes. E por isto

fundamental que o Estado intervenha fornecendo bens e servios essenciais para os quais

no existe um mercado constitudo uma vez que no so lucrativos.

4.3 Concluses acerca da fundamentao econmica

Pode parecer estranho e at contraditrio que a Anlise Econmica do Direito seja

baseada em um paradigma que tem por princpio a idia de que o Estado (leia-se: o direito)

no deve intervir na economia. Ora, uma leitura superficial poderia levar a crer que uma

anlise econmica do direito concluiria que o direito no deve reger a economia, uma vez

que se entende que o mercado deve ser deixado as suas prprias foras (lei da oferta e da

procura, etc.) .

Contudo, esta concluso s seria correta se o mundo real fosse tal qual o universo

terico ideal dos economistas onde todos os pressupostos se verificam e onde a teorias

fariam sentido. Sendo realista e pragmtico possvel aproveitar vrias idias doseconomistas, mas como vimos acima no plausvel descartar o papel do Estado e do

direito. At porque, o mercado sempre regulado de vrias maneiras: contratos, relaes de

trabalho, moeda, empresas, impostos, soluo de conflitos, propriedade, enfim, o direito

permeia tudo isso e no mais possvel pensar a civilizao sem este tipo de organizao

jurdica. No se pode seriamente cogitar a excluso do Estado ou do direito. No mximo


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podemos discutir os limites do papel do Estado e do direito na estruturao dos sistemas

econmicos.

A Anlise Econmica do Direito, ento, parte do pressuposto de que o direito tem

grande importncia para a sociedade e para a economia. E justamente por isso que ele

deve ser criado de maneira a incentivar o comportamento mais eficiente possvel dos

agentes econmicos de maneira a gerar o melhor funcionamento possvel do mercado.

Como no h condies de concorrncia perfeita, sabemos que deixar o universo

econmico pura e simplesmente nas mos invisveis do mercado no garante sempre a

alocao eficiente de recursos escassos, e, consequentemente, a maximizao da riqueza.

Por isto o direito precisa interagir com a economia. O papel da Anlise Econmica do

Direito descobrir como fazer isto de uma maneira eficiente.

5. APLICAES PRTICAS DA ANLISE ECONMICA DO DIREITO

5.1 Aplicaes genricas da Anlise Econmica do Direito

Depois de apresentar15 os conceitos de: Anlise de Impacto Econmico, Anlise

Econmica Normativa e Anlise Econmica Explicativa, cabe agora proceder a umaaplicao prtica destas idias a casos concretos. Contudo, este exerccio ter apenas

objetivos didticos e por isso se preocupar com a utilizao de conceitos, e no com a

aplicao de estatsticas precisas ou dados completos sobre os exemplos estudados.

15 Itens 3.1, 3.2 e 3.3 respectivamente.


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Exemplo 1: Anlise da determinao da Taxas de juros pelo COPOM

A taxa de juros fixada pelo Comit de Poltica Monetria (COPOM) a meta para a

taxa Selic, que consiste na taxa mdia dos financiamentos dirios, com lastro em ttulos

federais, apurados no Sistema Especial de liquidao e Custdia.16 Esta taxa serve de

referncia no sistema bancrio nacional e os juros cobrados pelos bancos so profundamente

influenciados pelo que estipulado pelo COPOM. Neste sentido, parece vlido proceder a

uma anlise econmica do direito de maneira a estudar como esta taxa cuja estipulao

por um rgo do Governo ser aqui interpretada genericamente como uma norma

influencia a economia.

Comeando pela anlise de impacto econmico, pode-se afirmar que uma norma que

estipula uma taxa de juros muito elevada17 dificulta o endividamento e o financiamento por

parte de consumidores e empresrios. Com a taxa de juros muito elevada, o empresrio que

precisa buscar fontes de financiamento junto ao setor bancrio tem maior dificuldade para

aumentar a sua produo, modernizar seu maquinrio, melhorar a qualidade de seus

produtos e, enfim, ampliar seus negcios. Juros altos, ento, impedem o empresrio de

aumentar sua margem de lucro atravs destes investimentos que lhe trariam ganhos com

economia de escala.18 Isto o constrange a ter que cortar gastos para aumentar os lucros. Ou

seja, ele tender, dentre outras coisas, a no contratar novos funcionrios ou at mesmo

demitir empregados. Como este fator afeta todos os empresrios que precisam de recorreraos bancos para buscar recursos, vlido dizer que, de maneira geral, tende a haver um

aumento na taxa de desemprego. Neste contexto, a taxa de juros gera grandes incentivos

para que o investidor aplique seu dinheiro no mercado financeiro e no no setor produtivo,

16 Para maiores informaes sobre a taxa Selic, ver o stio eletrnico do Banco Central do Brasil:http://www.bcb.gov.br/?COPOM .17 Quando este artigo foi escrito, em outubro de 2005, a taxa selic era de 19, 50%. A mais elevada do mundo.18 Fala-se em economia de escala quando o custo de cada unidade produzida reduz ao se aumentar a quantidadeproduzida. Assim, quanto mais se produz menor fica o custo de cada unidade, e consequentemente, maior ser olucro do produtor.


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dificultando assim ainda mais a captao de recurso por parte das empresas. Por outro lado,

o consumidor tambm prejudicado pela dificuldade de crdito, pois para comprar uma

mercadoria a prazo, ele passa a ter que pagar parcelas muito mais caras em virtude da taxa

de juros elevadas. Como muitos consumidores no podem comprar os produtos mais caros

como bens de consumo durveis vista, a taxa de juros elevada tende a reduzir a

quantidade de mercadorias vendidas. Por sua vez, isto reduz os lucros das empresas que

podem ter que demitir funcionrios, o que aumento o desemprego e reduz o consumo num

ciclo vicioso. Este efeito recessivo para o qual a taxa de juros elevada contribui, acaba por

conter presses inflacionrias. Ou seja, ao mesmo tempo em que esta elevada taxa de juros

restringe o crescimento econmico, ela ajuda no controle da inflao.

Para proceder a uma anlise econmica normativa, preciso, antes de tudo, saber

qual o objetivo social que se tem previsto para uma norma. S possvel saber qual

seria a norma mais adequada para atender certos fins depois de saber quais so estes fins.

Se, e somente se, o objetivo do Governo/COPOM ao estabelecer uma taxa to elevada for

manter a inflao em um patamar bastante reduzido, ento uma taxa elevada de juros tende

a ser mais eficiente do que uma taxa de juros baixa. Contudo, deve-se questionar se, alm da

determinao da taxa de juros de acordo com as metas de inflao, haveria outras medidas

de poltica econmica capazes de conter a inflao sem conter tambm o crescimento

econmico. Por outro lado, se, hipoteticamente, o objetivo do Governo fosse o crescimentoeconmico, ento uma taxa de juros baixa, que estimulasse o investimento produtivo e a

compra a prazo, seria muito mais eficiente do que juros altos. A questo de qual seria a

norma mais eficiente, ento, relativa, pois depende essencialmente do objetivo social que

se deseja atingir com ela.

Por fim, uma anlise econmica explicativa particularmente se consideramos os

interesses privados por trs desta norma trar a tona o profundo conflito de interesses


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entre os representantes do setor produtivo e do setor financeiro. O primeiro pressiona por

uma reduo da taxa de juros, j o segundo goza de uma margem de lucro fabulosa devido

aos juros altos. Portanto parece bvio quem vem vencendo a queda de brao at aqui. A

pergunta : por que? Por que o poder de barganha do setor financeiro parece ser maior do

que o do setor produtivo? Seria porque a economia nacional depende profundamente de

capitais especulativos estrangeiros que podem deixar o pas se a margem de lucro no for

to alta? Seria por que a globalizao e o conseqente aumento da interdependncia

econmica tornam os governos nacionais temerosos que uma crise internacional possa

afetar suas economias e por isto o setor financeiro o mais globalizado da economia

devesse ser privilegiado? Seria por que os bancos foram um dos principais contribuintes das

campanhas dos polticos vitoriosos? Seria por que o Governo acredita j ter o apoio do setor

produtivo, e por isto pode sacrific-lo para obter o apoio do setor financeiro que via o

partido do Governo Federal com desconfiana? Seria por que o Governo valoriza muito as

agncias internacionais de monitoramento econmico que classificam a lucratividade de se

investir em um pas de acordo com indicadores macroeconmicos? Seria para agradar

setores poderosos do Mercado?19 Seria por que o Governo realmente acredita no mrito

desta poltica macroeconmica, independentemente de que ganha e quem perde com ela?

Ou seria um pouco de cada uma destas questes? O autor no tem estas respostas. Talvez

ningum as tenha. Mas ainda que seja to difcil respond-las, sempre melhor indagarsobre as razes por trs das decises do que aceitar passivamente qualquer norma que nos

seja imposta. Se soubermos quais so as motivaes que sustentam uma norma, podemos

contribuir criticamente oferecendo opinies construtivas que possam permitir atingir os

objetivos da maneira eficiente possvel.

19 A grafia de Mercado com M maisculo e em negrito traz em si uma ironia com a maneira pela qual omercado tem deixado de ser percebido como um espao institucional de interao econmica para serconsiderado um sujeito nico onipotente e onipresente a reger e fiscalizar os agentes econmicos ao redor doglobo, quase como se o mercado fosse um deus como os da mitologia grega, cheio de caprichos e vontades.


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Exemplo 2: Proibio do transporte alternativo em Belo Horizonte

Em Belo Horizonte, assim como em vrias outras metrpoles em pases em

desenvolvimento, surgiu um movimento de oferta de transporte alternativo de passageiros

i.e. no regulamentado/permitido pelo Governo que visava atender a uma demanda

insatisfeita com os servios de transporte urbano prestados pelos nibus coletivos e txis (o

primeiro pela qualidade e o segundo pelo preo). Os perueiros, como ficaram conhecidos,

se multiplicaram causando um aumento desordenado no fluxo de veculos nas avenidas que

atrapalhava o trnsito j congestionado e reduzia a margem de lucro das empresas de

nibus e txis. Mas por outro lado, eles atendiam clientes que no podiam pagar txis ou

no queriam passar pelo desconforto e demora dos usurios dos nibus. Contudo, as kombis

e vans utilizadas tambm traziam problemas, como: excesso de passageiros, manuteno

mecnica precria e motoristas no habilitados, dente outras ligadas segurana do usurio.

Neste contexto, depois de um polmico debate social, muitas manifestaes e at conflitos

entre perueiros e policiais, a Prefeitura de Belo Horizonte resolveu proibir20 de vez o

transporte alternativo.

Do ponto de vista do impacto econmico, genericamente considerado, pode-se dizer

que o transporte urbano j era um mercado fechado que se tornou mais concentrado ainda.

No qualquer empresa de nibus que pode prestar o servio de transporte. preciso obteruma concesso do governo municipal para operar em determinadas linhas. Isto torna este

mercado ainda mais oligopolista do que j era (muitas empresas do setor so controladas por

poucos grupos econmicos). Tambm no qualquer motorista que pode se tornar taxista,

uma vez que a profisso regulamentada. Neste contexto, a proibio acaba por contribuir

para uma concentrao ainda maior deste mercado nas mos das empresas e profissionais

20 H quem alegue que este tipo de transporte nunca foi permitido. Mas como ele se tornou cotidiano, para finsdidticos, aqui se presumir que ele foi proibido a partir da edio da norma sob anlise.


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que j trabalham na rea. Para os economistas e para a Constituio Federal a

concorrncia fundamental21 para estimular a mxima eficincia por parte dos agentes

econmicos. Nestes termos a proibio teve um impacto econmico negativo, pois ao

restringir o nmero de fornecedores ela teve um efeito anti-concorrencial. Isto significa que

os consumidores tambm foram afetados, pois tiveram suas opes reduzidas.

Quanto anlise normativa, no h muita clareza sobre quais so os verdadeiros

objetivos por trs da proibio. Se, e somente se, o objetivo da norma fosse garantir a

segurana do consumidor, ento seria mais eficiente regulamentar e fiscalizar o transporte

alternativo, assim como deveria ser feito para os nibus e txis. Ou seja o governo pode,

atravs de regulamentao especfica, regular este tipo de transporte, por exemplo atravs da

exigncia do respeito s regras de trnsito, a capacidade mxima dos veculos, paradas

especficas, obrigatoriedade de motoristas habilitados, cintos de segurana, credenciamento

de funcionrios, fiscalizao dos veculos, obteno de licenas para poder operar, etc. E

esta regulamentao poderia cobrar impostos e taxas para financiar todos os gastos que o

Estado passaria a ter com este tipo de fiscalizao. A regulamentao resolveria os

problemas suscitados pelo transporte alternativo sem restringir a concorrncia, e por isto

parece ser um tipo de norma mais eficiente do que a simples proibio. Por outro lado, se o

objetivo da norma fosse proteger empresas de nibus e taxistas eventualmente tidos como

de importncia estratgica ou de vulnerabilidade aparente da concorrncia dos perueirosque estava reduzindo os seus lucros, ento esta norma atingiria exatamente este resultado.

Finalmente, no que tange anlise econmica explicativa, bastante comum que o

Governo privilegie setores organizados do mercado22 com forte poder de barganha em

detrimento de um grupo disperso de limitada representao poltica. Neste contexto

21 Exceto nos casos de monoplio natural, como setor de energia eltrica, em que a concorrncia direta podeinviabilizar a prestao de um servio.22 Isso para no falar de um grupo desorganizado mas muito poderoso que o dos proprietrios de automveisque se sentiam prejudicados pela aumento do movimento e do caos nas avenidas da cidade.


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especialmente analisando o poder poltico dos empresrios ligados s empresas de nibus

coletivos e potencial influncia poltica dos taxistas que interagem com milhares de pessoas

diariamente, podendo fazer uma propaganda negativa do governo no deveria surpreender

que estes setores pressionassem por medidas protecionistas e conseguissem obter esse tipo

de proibio que restringe o acesso de concorrentes ao seu mercado consumidor.

5.2 Critrios especficos: Riscos, incentivos e custos de transao

Gerrit De Geest, organizador da Encyclopedia of Law & Economics, ensina que,

ao se analisar uma norma da perspectiva da Anlise Econmica do Direito, deve-se

considerar dentre outros aspectos clssicos da eficincia econmica quais seriam os

efeitos que esta norma tende a causar sociedade no que se refere a incentivos, riscos e

custos de transao. Mais especificamente, deve-se tentar identificar quais tendem a ser os

custos que esta norma impe aos agentes econmicos no que se refere aos gastos com

incentivos, riscos e custos de transao. Vejamos o que seria cada uma destas categorias

(DE GEEST, 2001b, p. 3)

5.2.1 Incentivos

De maneira geral, uma norma seja uma lei, sentena ou contrato cria um

incentivo para que as pessoas se comportarem de determinada maneira. Se os incentivos que

so provocados fazem com que as pessoas no se comportem de maneira eficiente por

exemplo: provocando o desperdcio, desvalorizando o cuidado, facilitando o furto, ou

desmotivando o trabalho isto gera um custo para a sociedade. Estes custos relacionados


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aos (des)incentivos gerados por uma norma poderiam ser evitados se eles fossem previstos

antes da norma ser criada. Por isto deve-se atentar para os incentivos que uma norma gera

para verificar se so bons, ou seja, estimulam um comportamento eficiente por parte de

quem regulado pela por ela, ou se so ruins, i.e. se implicam custos para a sociedade em

virtude de condutas ineficientes.

Dentre vrios temas que so estudados sombra da questo dos incentivos se

encontram os seguintes:

Relao Principal Agente ( Agency Problem). Situao em que uma pessoa

(agente) trabalha para outra (principal) na qual se verifica a necessidades dos incentivos

serem bem trabalhados sob pena desta relao gerar resultados ineficientes. O principal tem

que incentivar o agente a fazer um servio bem feito, e o agente tem que incentivar o

principal a remuner-lo de maneira satisfatria. Quando os incentivos no so bons, os

resultados desta relao tambm tendem a no ser. Os exemplos clssicos desta relao so

o do acionista (principal) com o administrador da companhia (agente), e o da dona de casa

(principal) com a empregada domstica (agente).

Dentre os exemplos que vimos acima, a questo dos incentivos pode ser claramente

observada quando a definio de uma taxa de juros muito elevada gera incentivos muito

fortes para que os investidores apliquem seus recursos no mercado financeiro e no no setor

produtivo. Lucro alto, incentivo alto. Lucro baixo incentivo baixo. Moral hazard(Risco moral). A questo do moral hazard23 se relaciona a

tendncia geral de zelar menos pelo que temos quando existe algum tipo de seguro ou algo

que nos d segurana. Por exemplo: se o carro est na garantia tendemos a no tomar o

mesmo nvel de cuidado com ele que tomaramos se ele no estivesse; se temos um grande

limite no cheque especial ou no carto de crdito tendemos a gastar mais do que

23 A expresso moral hazard ainda no recebeu uma traduo consolidada em portugus, razo pela qualoptou-se neste artigo pela adoo do termo no original em ingls.


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gastaramos se no tivssemos; se sabemos que os fiscais da BH Trans encerram o

expediente s seis da tarde tendemos a no nos preocupar em parar o carro em lugares

proibidos no final da tarde, etc. Todos este comportamentos so ineficientes, e ns s

tendemos a agir assim por causa do tipo de (des)incentivo que o moral hazard gera.

Problema do Carona (freerider). Se podemos obter um benefcio sem termos que

pagar o preo correspondente e sem (ou pelo menos com baixo risco de) sofrermos sanes,

os incentivos para pegarmos uma carona no trabalho dos outros so grandes. O que a

cultura popular brasileira vai chamar de jeitinho ou lei de Grson amplamente

estudado na economia como freerider problem e no nenhum monoplio brasileiro,

no. Um dos exemplos mais famosos o famoso gato na t.v. a cabo do vizinho.

Teoria dos Jogos (Game theory). O estudo sobre os incentivos relacionados a

situaes em que a pessoas tm que decidir o seu curso de ao considerando

estrategicamente o comportamento provvel de outras pessoas envolvidas na mesma

situao atingiu seu pice na Teoria do Jogo. Este campo tem sido to bem explorado que j

ganhou dois prmios Nobel (1994 e 2005). Estas teorias tm sido amplamente aplicadas,

mas suas utilizaes mais freqentes so relacionadas interao nos mercados

oligopolistas, negociaes e conflitos. Dentre os jogos mais famosos se encontram o

dilema dos prisioneiros, jogo da galinha e o jogo do divide 100. (SAMUELSON &

NORDHAUS, 1993, p. 866)

5.2.2 Riscos

A maioria das pessoas no gosta de riscos. O risco pra elas uma coisa negativa, um

problema, algo que representa um custo. Da surge a questo de como uma norma pode

reduzir os custos relacionados a uma determinada atividade que gera risco. Uma norma

eficiente no que se refere a riscos aquela que vai reduzir ao mximo os custos gerados


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privado. E com isto o prprio Banco sai ganhando, pois o que ele vai gastar com seguro

muito menos do que gastaria se fosse bancar o projeto como um todo.

Outro exemplo seria o programam federal de crdito consignado em folha de

pagamento pelo qual o indivduo pode obter um emprstimo que ser pago atravs do

desconto direto no salrio. Este programa reduz os riscos de inadimplncia, ou seja, o banco

passa a ter mais segurana de que vai receber o pagamento.

5.2.3 Custos de Transao

Genericamente considerados os custos de transao, ou custos transacionais, so

todos os custos envolvidos em uma transao. Transao deve ser considerada aqui de

maneira mais abrangente possvel significando qualquer operao econmica aprecivel da

perspectiva jurdica, incluindo-se a: compra, venda, troca, locao, arrendamento,

emprstimo, construo, criao, agenciamento, investimento, emprego, prestao, e

qualquer outro tipo de contratao envolvendo bens, servios, capitais, trabalho ou recursos

naturais. Estes custos abrangem, dentre outros, os custos difusos (gasolina, telefone, papel)

e os custos de difcil avaliao (como tempo, pacincia, raciocnio, etc), alm do custo de

oportunidade, cujo conceito vimos acima.

Mais especificamente, podemos falar de Custos Pr-contratuais, que so aqueles

relacionados ao: levantamento de informaes (por exemplo, sobre a qualidade de um carro

usado, as condies de um imvel ou as funes de um celular novo); custo da negociao(desgaste emocional da barganha, tempo, reunies); custos com a redao de um contrato

(se for um bem ou servio mais valioso exija um contrato). Tambm temos os Custos Ps-

contratuais que incluem o valor do pagamento efetivo (preo puro), os custos de

monitoramento (agency) do cumprimento do contrato, e os possveis custos com soluo de

controvrsias (advogados, custas processos, peritos).


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Na dvida sobre como avaliar quantitativamente estes gastos pense em alguma

transao mais ou menos complexa que voc precisa fazer e imagine o seguinte: se voc

pudesse pagar uma pessoa competente e de confiana para fazer isso por voc, quanto voc

pagaria? Agora coloque-se na outra perspectiva: se alguma pessoa quisesse pagar voc para

resolver esta mesma transao por ela, quanto voc cobraria para fazer? Note que

geralmente mas nem sempre a gente tende a querer receber mais por um servio do que

o que a gente estaria , a princpio, disposto pagar.

Um belo exemplo de norma que reduz os custos de transao o Programa Facilita

Minas que consiste em um pacote de medidas que visa reduzir a burocracia excessiva com

os procedimentos administrativos relacionados a abertura de uma empresa.

Portanto Anlise Econmica do Direito, no apenas no que tange aos custos de

transao, mas de uma maneira geral, vai ser um instrumental analtico para se poder

enxergar qual a capacidade de diferentes normas reduzirem o custo transacional dos inter-

relacionamentos na sociedade, possibilitando assim atravs da comparao dentre vrios

tipos de normas descobrir-se qual alternativa seria a mais economicamente eficiente para

um determinado contexto.

5.3 Aplicao dos critrios especficos em estudo de casos: O arrendamento chins

(sharecropping)

Um grande jus-economista chins, Cheung, publicou em 1969 um artigo em que

analisou um tipo de arrendamento tradicional na China (sharecropping) 24e o comparou com

outros tipos de contrato entre proprietrios de terra e fazendeiros usados na Europa luz da

24 A traduo para o portugus mais prxima do termo sharecropping seria compartilhamento da safra.


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Anlise Econmica do Direito, ou seja, considerando os incentivos, riscos e custos de

transao individualmente.

Arrendamento Chins: fazendeiro e proprietrio montam uma parceria/sociedade, pela

qual o proprietrio cede a terra e o fazendeiro emprega o seu trabalho, e ambos dividem

igualmente o lucro ou prejuzo da safra.Quando a safra for boa bom para os dois, quando

a safra for ruim ruim para os dois;

Aluguel: o fazendeiro paga um aluguel fixo para o proprietrio pela utilizao das terras

e fica com o lucro ou prejuzo da safra. Se a safra for boa, o fazendeiro colhe os lucros. Se a

safra for ruim o fazendeiro arca com o prejuzo, sendo em ambos casos indiferente para o

proprietrio;

Salrio: o proprietrio paga um salrio fixo para o fazendeiro trabalhar nas suas terras e

fica com o lucro ou o prejuzo da safra Se a safra for boa, bom para o proprietrio, se for

ruim, ruim pro proprietrio. De qualquer maneira indiferente para o fazendeiro

5.3.1 Incentivos. Com relao aos incentivos para que o fazendeiro trabalhar de maneira

eficiente, ou o mais eficiente possvel, temos que quanto ao:

Aluguel: fazendeiro tem incentivo para trabalhar muito, pois s ele se beneficia com o

seu esforo extra. Pago o aluguel, o que ganhar a mais lucro pra ele. Portanto os incentivos

so timos;

Salrio: trabalhando muito ou pouco, o salrio o mesmo. Ento os incentivos paratrabalhar da maneira mais eficiente possvel so fracos;

Arrendamento Chins: O benefcio de trabalhar duro s apropriado em 50% pelo

fazendeiro. De todo o fruto do trabalho extra metade vai para o fazendeiro, por isso o

incentivo mdio;


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5.3.2 Custos Transacionais. Considerando que os custos de transao relacionados

negociao definio do valor do aluguel, do salrio ou da porcentagem na qual a safra ser

dividida basicamente o mesmo, Cheung concentrou-se nos custos relacionados ao

monitoramento que o proprietrio tem para se assegurar que o fazendeiro est devidamente

trabalhando na terra, e constatou que:

Aluguel: o proprietrio no tem que monitorar o fazendeiro, pois este j tem os

incentivos suficientes para trabalhar bastante. Portanto os custos so baixos.

Salrio: o proprietrio tem que monitorar muito o trabalho do fazendeiro, pois os

incentivos para o fazendeiro so baixos. Portanto os custos so altos.

Arrendamento Chins: o proprietrio tem monitorar um pouco, no demais, uma vez

que o fazendeiro j tem certos incentivos. Portanto os custos so mdios.

5.3.3 Riscos. No que se refere aos riscos envolvidos na plantao, como, por exemplo,

uma seca, geada, enchente ou praga, que podem levar a perda da safra, que arca com o risco

em cada caso :

Aluguel: risco todo do fazendeiro;

Salrio: risco todo do proprietrio;

Arrendamento Chins: risco igualmente divido entre fazendeiro e proprietrio;

5.3.4 Concluses verdade que na regio da China estudada, havia de fato muitas enchentes que

acarretavam perdas totais. E por isto Cheung, tentando fazer uma anlise econmica

explicativa, achou que a razo pela qual este tipo de arrendamento era to comum na China

residia no fato de o risco ali ser compartilhado. Esta pode ser uma das causas. Mas talvez a

principal explicao seja no de natureza econmica, e sim uma questo de tradio. De

qualquer maneira, o verdadeiro mrito deste exerccio para o autor o de servir de modelo


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de aplicao de Anlise Econmica do Direito, permitindo ao estudante enxergar diversas

questes que antes talvez ele nunca tivesse pensado.

5.3.5 Novas aplicaes

Agora seria interessante testar o seu aprendizado aplicando este tipo de anlise a um

caso mais prximo da nossa realidade. Imagine uma situao em que o proprietrio de um

sala comercial quer obter uma renda deste imvel, e um empresrio quer ter uma sala para

trabalhar. Poder-se-ia cogitar uma relao em que 1) o proprietrio paga um salrio fixo

para o empresrio trabalhar nas sua sala e fica com o lucro ou prejuzo do seu servio; 2) o

empresrio paga um aluguel fixo para o proprietrio pela utilizao da sala e fica com o

lucro ou prejuzo do seu trabalho; ou 3) empresrio e proprietrio montam uma

parceria/sociedade, pela qual o proprietrio cede o imvel e o empresrio emprega o seu

trabalho, e ambos dividem igualmente os lucros ou prejuzos desta parceria. Neste sentido,

recomenda-se que o leitor tente, a ttulo de exerccio, analisar separadamente quais das trs

tendem a ser as melhores alternativas no que se refere:

a) aos incentivos para o empresrio trabalhar o mximo;

b) aos custos de transao (por exemplo, os ligados ao monitoramento do trabalho); e

c) dos riscos (quem arca com os riscos de um incndio, falncia, roubo, etc.).

5.4 Anlise Econmica da Regulao

Um dos campos em que a Anlise Econmica do Direito tem sido mais frtil

inclusive ganhando o reconhecimento do prmio Nobel no que se refere tentativa de

entender melhor os incentivos que levam os agentes legislativos, ou seja, representantes do

Poder Executivo e Legislativo que tem a competncia e a funo de criar o direito, a optar por

uma ou outra norma em cada caso especfico.


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5.4.1 Regulao por Interesse Pblico

Em princpio foroso reconhecer que a regulao pelo governo deveria atender ao

interesse pblico. Dentre as normas que so editadas visando a atender interesses pblicos,

temos algumas que tm objetivos econmicos e outras que tm objetivos no-econmicos. As

normas ou medidas de poltica econmica que tem objetivos econmicos seriam aquelas que,

de acordo com o pensamento econmico, serviriam para corrigir as falhas de mercado,

conforme j visto acima.25 Dentre diversos exemplos de regulao por interesse pblico com

objetivos no-econmicos poderamos relacionar duas grandes categorias de normas

relacionadas :

Justia distributiva Economia, enquanto ramo do conhecimento humano, se

dedica a entender melhor como a riqueza pode ser gerada, e no a estudar como a riqueza

deve ser distribuda. Este tema objeto de debates insolveis e infindveis na Filosofia, no

Direito, na Sociologia, na tica e na Poltica. Justia distributiva um objetivo que recebe

diferente tratamento por parte dos diferentes governos.

Polticas e normas que tentam atender a este objetivo de distribuio de riqueza podem

ter resultados sabidamente ineficientes do ponto de vista econmico. Mas a relao justia x

eficincia deve ser pesada caso a caso de acordo com a ideologia adotada em cada momento;

Promoo de Valores Comunitrios Proteo da sade, preservao do meio-

ambiente, conservao do patrimnio histrico cultural, promoo de lazer, esportes, artes,etc. O Estado cuida destas questes porque so avaliadas pela sociedade como importantes e

muitas vezes no h incentivos do mercado para o fomento destas reas;

5.4.2 Regulao por Interesse Privado (Public ChoiceTheory)

Apesar de parecer um tabu falar cientificamente de interesses privados na criao do

direito, economistas famosos como Buchanan e Stigler, (ambos ganhadores do prmio Nobel)

25 Item 4.2.17


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Este pressuposto tratado como o equivalente a supor que o empresrio quer

maximizar o seu lucro. Alis, toda a teoria coloca os agentes do governo na condio de

fornecedores de normas e os cidado/eleitores como consumidores desta norma. Esta

comparao do processo poltico com a dinmica do mercado obviamente vulnervel a

vrios tipos de crticas, e as teorias sobre a escolha pblica no pretendem desprezar estas

diferenas. Contudo eles seguem com a aplicao desta metfora.

Como os agentes do governo podem alocar vastos recursos pblicos arrecadados

atravs de impostos e pode decidir, atravs da regulao, como os recursos privados podero

ser alocados, isto significa que para atender ao desejo ou necessidade dos

eleitores/consumidores, o poltico/fornecedor deve fornecer normas/medidas de poltica

econmica mais ou menos como se fornecem mercadorias no mercado de bens para satisfazer

a demanda dos consumidores.

Nesta lgica, o governante precisa do eleitor assim como o fornecedor precisa do

consumidor: A fim de se (re)eleger, o poltico/agente do governo fornece (ou apenas

promete, se ainda no tiver sido eleito) normas/medidas de poltica econmica tais como

subsdios, preos mnimos, barreiras entrada de novas agentes no mercado, etc. Ou seja, os

agentes do governo fornecem um tipo de regulamentao favorvel aos setores da sociedade

que puderem lhe dar apoio poltico.

Para fornecer tais normas/medidas de poltica econmica, o poltico/agente do governodemanda votos, contribuies de campanha, informaes privilegiadas, publicidade,

empregos para seus familiares e aliados, dentre outras formas de apoio.

Neste contexto os setores da sociedade que tm o maior poder de barganha (i.e.

capacidade de fornecer apoio poltico) tendem a adquirir do governo o tipo de

regulao/medida de poltica econmica que desejam. A comunicao entre tais setores da

sociedade e do mercado de um lado e os agentes do governo de outro se d atravs do lobby.


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Mas h que se convir que estes grupos que tm grande poder de barganha nem sempre

desejam para si aquilo que necessariamente seria o melhor para a sociedade, como um todo.

Ou seja, considerando que os recursos so escassos, os grupos de interesse mais fortes,

inteligentes ou organizados conseguem fazer com que a regulao/medida de poltica

econmica transfira recursos dos setores menos organizados da sociedade para si. Isto o

que se chama de subsdio cruzado: o direito, enquanto fruto de um processo de barganha

poltica, faz com que um setor da sociedade subsidie outro. Por exemplo: o governo tributa o

grupo X, e depois aplica estes recursos arrecadados em projetos, obras e servios que

atendam os interesses do grupo Y. Muitas vezes isto acontece sem que muitas das pessoas

do grupo X, e at do grupo Y, saibam.

A relao entre a oferta de determinado tipo de regulao demandado por certos

grupos de presso ou setores da sociedade e o tipo de apoio poltico (voto, contribuio para

campanha, publicidade, emprego) que os governantes receberam em troca de tais normas j

foi amplamente estudado pela doutrina, particularmente pela chamada Escola de Chicago.

Dentre diversos autores que trabalharam esta questo se destaca Wilson que organizou

uma grade analtica em que diversos tipos de presses polticas so comparados.

CustosConcentrados Difusos

Concentrados Lobby, subsdios cruzados(drawback) Poltica de Clientela(assistencialismo, Fome Zero)Benefcios

Difusos Ideolgica (ambiental) Majoritria (temas neutros)

Grupos muito grandes so difceis de serem organizados e como os benefcios se

diluem, os incentivos para fazer lobby so reduzidos. Por isso mais comum encontrar

legislao pr-indstria do que pr-consumidor, pois no caso o lobby pr-indstria muito

mais fcil de ser organizado (menos empresas, interesses mais coesos).


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Tambm de acordo com estas teorias, entende-se ser mais provvel que um governante

fornea normas/obras/medidas de poltica econmica que tenham custos escondidos e

benefcios evidentes, do que outras que tenham custos evidentes e benefcios escondidos.

Pensem, por exemplo no chamado malufismo ou na construo do complexo virio Linha

Verde em Belo Horizonte. Comparemos isto com obras relacionadas ao tratamento de gua,

que apesar de muito importante no se convertem facilmente em votos.

Ao conduzir o governo com o objetivo de maximizar apoio poltico, os polticos

muitas vezes tendem a gerir recursos pblicos de maneira ineficiente. Os economistas

chamam de log rolling aquela prtica pela qual ao invs de aplicar os recursos escassos do

governo apenas na obra mais importante ou eficiente, os agentes do governo fazem uma

acordo para que uns apiem os projetos dos outros de maneira que todos eles ganhem

politicamente s custas do contribuinte que obrigado a financiar com o pagamento de seus

tributos obras que muitas vezes so ineficientes ou dispensveis. o famoso uma mo lava a

outra e as duas lavam o rosto

Outros estudos apontam para as ineficincias muitas vezes geradas pela burocracia

estatal. Na medida em que a Administrao Pblica desempenha um papel central na

execuo de polticas pblicas, supe-se que os burocratas influenciem o processo de criao

de normas na tentativa de maximizar sua riqueza, prestgio e poder, neste sentido, muitas

vezes pressionam por regulaes/medidas de poltica econmica que so ineficientes para asociedade, mas que, no entanto, so convenientes para os funcionrios pblicos que passaro

a ter mais recursos, importncia, poder, etc.

Muitos analistas se preocupam com o problema da Captura. Isto

particularmente o caso quando se fala de Agncias Regulatrias, que so mais afastadas do

controle direto do Governo e do eleitor, mas que so muito prximas dos

administrados/regulados. A preocupao com a captura supe que os funcionrios destas


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agncias possam ser cooptados, influenciados, subornados, atrados por futuras

possibilidades de emprego, enfim capturados pela iniciativa privada de maneira a fornecer

ou aplicar medidas de poltica econmica/regulamentos ineficientes para a sociedade, mas

lucrativos para as empresas reguladas.

5.5 Anlise Econmica do Mercado de Aes

5.5.1 Anlise Comparativa

A anlise Econmica do Direito permite fazer uma anlise comparada entre diferentes

sistemas de regulao do mercado de aes de maneira a entender quais tendem a ser as

caractersticas que tornam um sistema mais eficiente do que o outro.

No que tange ao relacionamento entre os acionistas (proprietrios) e os

administradores das empresas (controladores), a doutrina identifica dois tipos bsicos de

sistema. As diferenas entre estes sistemas so frutos das diferenas entre os sistemas legais

(direito societrio, comercial, falncias, tributrio, etc.) entre os pases:

Network oriented system(Sistema de Redes de Trabalho)

Market oriented system(Sistema de Mercado)

caracterizado pela concentrao de poderacionista nas mos de bancos e famlias (e svezes de governos);

caracterizado pela grande liquidez eausncia de acionistas poderosos (controlepulverizado);

Japo, Alemanha, Frana e Amrica Latina; EUA, Inglaterra; Companhias obtm a maior parte dofinanciamento junto a bancos com os quais

elas tm um relacionamento profundo e delongo prazo;

Relao entre investidores e companhias prxima, por isso mais fcil de obter

financiamento direto dos investidores(acionistas), no precisando tanto de bancos;Os bancos tem grande controle acionrio egeralmente nomeiam seus representantes noconselho de administrao. Controladorestm relao de longo prazo com empresas;

Investidores querem retorno rpido, lucro acurto-prazo. Por isto no h relacionamentosde longo prazo. O investidor investeenquanto a empresa lucrativa;

O controle acionrio altamenteconcentrado e por isso h pouca liquidez

Mercado de aes bastante lquido;

Baixo risco de tomada de controle acionrio(take-over);

Alto risco de tomada de controle acionrio(take-over);

Sistema bancrio universal (um s banco

para todas as operaes);

Sistema bancrio fragmentado: negcios

diferentes, bancos diferentes;Executivos moderadamente remunerados; Executivos altamente remunerados; Maior dificuldade de obteno de Menor dificuldade de obter financiamento


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acionista passou de uma posio ativa para uma passiva na conduo dos negcios da

empresa.

Os administradores tendem a querer obter o mximo lucro para si e isso nem sempre

corresponde ao que mais lucrativo para os acionistas. Isso gera o conhecido problema

principal agente (problemas de agncia ) j visto acima. Este conflito de interesses entre

acionista e administrador gera custos de informao, de negociao e de monitoramento.

5.5.4 Concluses sobre o mercado de aes

As regras dos mercados de aes, do direito societrio e as normas de governana

coorporativa devem fomentar a liquidez do mercado e a reduo dos custos relacionados aos

problemas de agncia.

Neste sentido recomenda-se melhorar os direitos dos acionistas minoritrios, pois isto

reduz o nmero de empresas controladas e reduz os riscos de investir em empresas

controladas, tornando o mercado mais lquido.

Um mercado mais lquido possibilita o take-over, o que incentiva o melhor

desempenho dos administradores. Por outro lado significa um risco para as famlias e grupos

que controlam as empresas;

Incentivos financeiros para os administradores reduzem os problemas de agncia.

Dentre eles se destacam: pagamento em aes ou opes de compra; bnus; aumento de

salrio proporcional ao aumento dos lucros; proporcional ao crescimento da empresa; para-queda de ouro, etc.


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6. APLICAES INDEVIDAS DA ANLISE ECONMICA DO DIREITO

A lgica da eficincia muitas vezes invocada para justificar decises que so

moralmente ou juridicamente condenveis. Alguns exemplos ficaram famosos pela frieza e

crueldade dos seus objetivos. Estes casos sero apresentados com o intuito de se demonstrar

a importncia da ponderao na aplicao das idias da Anlise Econmica do Direito.

O primeiro exemplo o da estratgia dos bancos de trabalharem com cont

introduÇÃo ao estudo da anÁlise econÔmica do direito

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