dºpenal - teoria del delito

TEORIA DEL DELITOTEORIA DEL DELITO

Según el profesor Mario Garrido Según el profesor Mario Garrido MonttMontt

NOCIÓN DE DELITONOCIÓN DE DELITO

La noción de delito contenida en el código La noción de delito contenida en el código penal es neutrapenal es neutra en cuanto a su naturaleza en cuanto a su naturaleza misma, pudiendo ser considerado como misma, pudiendo ser considerado como un efecto, un resultado o un un efecto, un resultado o un comportamiento humano.comportamiento humano.

NOCIÓN DE DELITONOCIÓN DE DELITO La teoría del delito pretende complementar en una La teoría del delito pretende complementar en una

unidad coherente 3 planos distintos que integran unidad coherente 3 planos distintos que integran coetáneamente la coetáneamente la noción jurídica de delito.noción jurídica de delito.

1)1) el comportamientoel comportamiento humano (ser) humano (ser) 2)2) los mandatos y prohibicioneslos mandatos y prohibiciones que establecen las que establecen las

normas penales dirigidas al hombre, y que sólo a él se normas penales dirigidas al hombre, y que sólo a él se refieren, constituyendo el mundo normativo.(deber ser)refieren, constituyendo el mundo normativo.(deber ser)

3)3) la apreciación axiológicala apreciación axiológica de tal comportamiento en su de tal comportamiento en su dimensión humana frente a los valores recogidos por la dimensión humana frente a los valores recogidos por la norma y que constituyen la antijuridicidad y la norma y que constituyen la antijuridicidad y la culpabilidad.culpabilidad.

Concepto de delitoConcepto de delito

El concepto que nos interesa precisar es El concepto que nos interesa precisar es el de el de delito como hecho jurídicodelito como hecho jurídico, lo que , lo que sólo puede lograrse a través de los sólo puede lograrse a través de los preceptos positivos y los principios que lo preceptos positivos y los principios que lo informaninforman.(objetivo y validez general).(objetivo y validez general)

No es un concepto que se sirva o valga de No es un concepto que se sirva o valga de un sistema normativo moral o religioso.un sistema normativo moral o religioso.(subjetivos y de validez particular)(subjetivos y de validez particular)

Noción de delito en el sistema Noción de delito en el sistema penalpenal

En nuestro país (y en los países del En nuestro país (y en los países del sistema continental europeo), se aceptan sistema continental europeo), se aceptan por la doctrina y la jurisprudencia dos por la doctrina y la jurisprudencia dos nociones de delito, de carácter formal.nociones de delito, de carácter formal.

NOCIÓN LEGALNOCIÓN LEGAL

NOCIÓN SISTEMÁTICANOCIÓN SISTEMÁTICA

Noción legalNoción legal

Artículo 1° CP. Es delito toda acción u Artículo 1° CP. Es delito toda acción u omisión voluntaria penada por la ley.omisión voluntaria penada por la ley.

Se refiere a un concepto genérico de Se refiere a un concepto genérico de delito, que abarca la forma dolosa y delito, que abarca la forma dolosa y culposa.culposa.

Noción sistemáticaNoción sistemática

DELITO ES UNA ACCIÓN U OMISIÓN TÍPICA, DELITO ES UNA ACCIÓN U OMISIÓN TÍPICA, ANTIJURÍDICA Y CULPABLEANTIJURÍDICA Y CULPABLE

Es el concepto que estudiaremos en este curso.Es el concepto que estudiaremos en este curso. En la noción sistemática y legal queda claro que En la noción sistemática y legal queda claro que

el el elemento substancial del delito es la conducta elemento substancial del delito es la conducta humanahumana, la que puede adoptar dos formas , la que puede adoptar dos formas fundamentales:fundamentales:

AcciónAcción Omisión.Omisión.

AcciónAcción

Es la actividad externa de un individuo, Es la actividad externa de un individuo, dirigida por su voluntad a un objetivo dirigida por su voluntad a un objetivo determinado.(finalidad)determinado.(finalidad)

Hans Welzel “acción es el ejercicio de Hans Welzel “acción es el ejercicio de actividad final”actividad final”

Claus Roxin “acción es manifestación de Claus Roxin “acción es manifestación de personalidad”personalidad”

OmisiónOmisión

Es la Es la no ejecuciónno ejecución de una conducta por de una conducta por parte de un individuo, cuando tenía la parte de un individuo, cuando tenía la obligaciónobligación de realizarlo y estaba en de realizarlo y estaba en condiciones de poder hacerlo.condiciones de poder hacerlo.

La CPR. En el art. 19 nº 3 utiliza la La CPR. En el art. 19 nº 3 utiliza la expresión “conducta”, que es expresión “conducta”, que es omnicomprensiva la acción y la omisión.omnicomprensiva la acción y la omisión.

La conductaLa conducta

La conducta, para ser delito, debe La conducta, para ser delito, debe adecuarse a adecuarse a la descripción que hace la leyla descripción que hace la ley de tal de tal comportamiento, lo que constituye el tipo penal.comportamiento, lo que constituye el tipo penal.

Únicamente pueden ser calificadas de delito las Únicamente pueden ser calificadas de delito las acciones u omisiones típicas.acciones u omisiones típicas.

Que sea típico no bastaQue sea típico no basta, el hecho típico es , el hecho típico es objeto de 2 valoraciones:objeto de 2 valoraciones:

1) si la conducta es antijurídica1) si la conducta es antijurídica 2) si su autor es culpable.2) si su autor es culpable.

antijurídicoantijurídico

Será antijurídico cuando efectivamente Será antijurídico cuando efectivamente haya haya lesionado o puesto en grave peligro lesionado o puesto en grave peligro el bien jurídicoel bien jurídico objeto de protección penal, objeto de protección penal, yy

Siempre que Siempre que el derecho no haya permitido el derecho no haya permitido excepcionalmenteexcepcionalmente al agente, en ese caso al agente, en ese caso concreto, realizar el hecho típico. concreto, realizar el hecho típico.

culpabilidadculpabilidad Consiste en el reproche de la conducta al autor Consiste en el reproche de la conducta al autor

de ella.de ella. Se debe apreciar si el sujeto tenía Se debe apreciar si el sujeto tenía capacidad capacidad

para comprender la conducta ejecutada, para comprender la conducta ejecutada, adecuando su actuar conforme a derecho adecuando su actuar conforme a derecho (imputabilidad)(imputabilidad)

Si en ese caso concreto era Si en ese caso concreto era conciente de la conciente de la antijuridicidadantijuridicidad de su actuar de su actuar

Si Si le era exigiblele era exigible una conducta conforme a una conducta conforme a derecho.derecho.

La tipicidad es un La tipicidad es un indicio indicio de antijuridicidad.de antijuridicidad.

Fundamento dogmático del Fundamento dogmático del concepto de delitoconcepto de delito

El art. 1º del CP. afirma que es delito El art. 1º del CP. afirma que es delito “toda “toda acción u omisiónacción u omisión”, elemento material o ”, elemento material o substancial recogido en la voz substancial recogido en la voz conducta.conducta.

La CPR exige que la conducta esté previamente La CPR exige que la conducta esté previamente descrita en la ley, lo que corresponde al descrita en la ley, lo que corresponde al principio de principio de tipicidad.tipicidad.

Cuando el art. 1º hace referencia a que el hecho Cuando el art. 1º hace referencia a que el hecho debe ser debe ser “penado por la ley”,“penado por la ley”, se refiere a la se refiere a la antijuridicidadantijuridicidad de la conducta, puesto que de la conducta, puesto que existen conductas que siendo típicas, en ciertos existen conductas que siendo típicas, en ciertos casos no son sancionadas.(causales de casos no son sancionadas.(causales de justificación).justificación).

Respecto de la culpabilidadRespecto de la culpabilidad Se desprende de la voz Se desprende de la voz “voluntaria”,“voluntaria”, que significa con que significa con

conocimiento de la ilicitud.conocimiento de la ilicitud. Es errado entender que la palabra voluntaria se refiere Es errado entender que la palabra voluntaria se refiere

al aspecto volitivo de la conducta, puesto que de ese al aspecto volitivo de la conducta, puesto que de ese modo resultaría que la norma es tautológica. (voluntad modo resultaría que la norma es tautológica. (voluntad es elemento de la acción u omisión)es elemento de la acción u omisión)

El conocimiento de la ilicitud es un elemento de la El conocimiento de la ilicitud es un elemento de la culpabilidad.culpabilidad.

De este modo, resulta De este modo, resulta concordante con la presunción concordante con la presunción simplemente legal de conocimiento de la ilicitudsimplemente legal de conocimiento de la ilicitud (antijuridicidad), contenido en el inciso 2º del art.1º del (antijuridicidad), contenido en el inciso 2º del art.1º del CPCP. “las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a no ser de que conste lo contrario”

Reseña histórica de la Reseña histórica de la evolución de la noción evolución de la noción sistemática del delitosistemática del delito

Tendencia clásica (causalismo)Tendencia clásica (causalismo)

Coincide en cuanto a los elementos del Coincide en cuanto a los elementos del concepto, pero difiere en cuanto a su concepto, pero difiere en cuanto a su significado.significado.

La acción tiene un lugar preponderante, es el La acción tiene un lugar preponderante, es el núcleo del delito, es de naturaleza materia, núcleo del delito, es de naturaleza materia, externa, perceptible por los sentidos.externa, perceptible por los sentidos.

Tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad son Tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad son simples características o modalidades de la simples características o modalidades de la acción.acción.


La acción es un movimiento voluntario del La acción es un movimiento voluntario del cuerpo que causa un resultado en el cuerpo que causa un resultado en el mundo exterior.mundo exterior. Causa una modificación Causa una modificación de éste.de éste.

La voluntariedad se refiere a la necesaria La voluntariedad se refiere a la necesaria para ordenar el movimiento.para ordenar el movimiento.

Los aspectos volitivos o finalidad Los aspectos volitivos o finalidad perseguida quedan fuera del concepto de perseguida quedan fuera del concepto de acción.acción.


La tipicidadLa tipicidad es una característica de la acción. es una característica de la acción. Es la correspondencia entre el movimiento Es la correspondencia entre el movimiento

voluntario y la descripción externa contenida en voluntario y la descripción externa contenida en la norma.la norma.

No se analiza en el tipo ningún elemento No se analiza en el tipo ningún elemento subjetivo.subjetivo.

Conforme a éstos postulados, no había Conforme a éstos postulados, no había diferencia entre la muerte diferencia entre la muerte causadacausada por un por un cirujano en una operación de la cirujano en una operación de la causadacausada por un por un asesino.asesino.


La antijuridicidadLa antijuridicidad consiste en la simple consiste en la simple contraste de la conducta con la norma.contraste de la conducta con la norma.

Si es típica y no hay causal de Si es típica y no hay causal de justificación, será contraria a derecho.justificación, será contraria a derecho.


En la culpabilidadEn la culpabilidad se analiza todo lo subjetivo se analiza todo lo subjetivo del actuar.del actuar.

Los causalistas postulan que la culpabilidad es Los causalistas postulan que la culpabilidad es de naturaleza psicológica.de naturaleza psicológica.

El querer causar el resultado es la voluntad El querer causar el resultado es la voluntad mala dirigida al delito (dolo).mala dirigida al delito (dolo).

El haber causado un resultado injusto y El haber causado un resultado injusto y previsible por descuido o imprudencia (culpa).previsible por descuido o imprudencia (culpa).

Según esta tendencia o paradigma, éste es el Según esta tendencia o paradigma, éste es el contenido de la culpabilidad.contenido de la culpabilidad.

Tendencia neoclásica (causal-Tendencia neoclásica (causal-valorativo)valorativo)

Se intenta mejorar el concepto de acción, Se intenta mejorar el concepto de acción, comprendiendo también el de omisión.comprendiendo también el de omisión.

Se entiende que existen elementos Se entiende que existen elementos volitivos en la conducta.(por eso alguien volitivos en la conducta.(por eso alguien puede omitir)puede omitir)

OmisiónOmisión es sofrenar los músculos para no es sofrenar los músculos para no realizar la conducta debida.realizar la conducta debida.

Tipicidad es esencia de la antijuridicidad.Tipicidad es esencia de la antijuridicidad.


Trata de explicar la existencia de elementos Trata de explicar la existencia de elementos subjetivos en los tipos penalessubjetivos en los tipos penales, para lo cual , para lo cual postula la existencia de tipos normales,(aquellos postula la existencia de tipos normales,(aquellos que describen una acción) de los tipos que describen una acción) de los tipos anormales,(contienen elementos valorativos y anormales,(contienen elementos valorativos y subjetivos).subjetivos).

En el plano de laEn el plano de la antijuridicidad antijuridicidad reconoce que la reconoce que la valoración no se agota con la contradicción de valoración no se agota con la contradicción de la conducta con la normala conducta con la norma, exigiendo además, la , exigiendo además, la lesión o puesta en peligro del bien jurídico.lesión o puesta en peligro del bien jurídico.


La culpabilidadLa culpabilidad es una vinculación es una vinculación psicológica del sujeto con su hecho.psicológica del sujeto con su hecho.

El dolo y la culpa siguen integrándola, El dolo y la culpa siguen integrándola, pero como presupuestos para reprochar el pero como presupuestos para reprochar el hecho a su autor.hecho a su autor.

La culpabilidad pasa a ser un juicio de La culpabilidad pasa a ser un juicio de valor, valor, un reproche dirigido al autorun reproche dirigido al autor, no por , no por que quiso el hecho realizado, sino por que que quiso el hecho realizado, sino por que pudo haber evitado realizarlo. pudo haber evitado realizarlo.

EL FINALISMOEL FINALISMO

CONFORME A ESTE PARADIGMA SE CONFORME A ESTE PARADIGMA SE DESARROLLA EL CURSO.DESARROLLA EL CURSO.

Tiene por insigne creador al profesor Tiene por insigne creador al profesor alemán Hans Welzel, quien expuso su alemán Hans Welzel, quien expuso su teoría en la década del 30.teoría en la década del 30.

Una de sus más importantes obras llega a Una de sus más importantes obras llega a nuestro país traducida del alemán por los nuestro país traducida del alemán por los profesores Juan Bustos Ramírez y Sergio profesores Juan Bustos Ramírez y Sergio Yáñez. Yáñez.


AcciónAcción es el ejercicio de actividad final. es el ejercicio de actividad final.A la acción pertenece la voluntad de A la acción pertenece la voluntad de

concretar el efecto prohibido.concretar el efecto prohibido.El resultado no forma parte de la acción, El resultado no forma parte de la acción,

sino que es su consecuencia.sino que es su consecuencia.El tipo penalEl tipo penal es la acción en el sentido es la acción en el sentido

propuesto más el resultado. Es una propuesto más el resultado. Es una descripción abstracta precisa y general de descripción abstracta precisa y general de la conducta prohibida. la conducta prohibida.

EL FINALISMOEL FINALISMO El tipo penal no es de naturaleza puramente El tipo penal no es de naturaleza puramente

objetivaobjetiva, en él se distinguen dos planos:, en él se distinguen dos planos: Faz objetiva:Faz objetiva: Conformado por el obrar externo Conformado por el obrar externo

más el resultado.más el resultado. Faz subjetiva:Faz subjetiva: conformado por el elemento conformado por el elemento

intelectual y volitivo, o sea, la finalidad, además intelectual y volitivo, o sea, la finalidad, además de los elementos subjetivos del injusto.de los elementos subjetivos del injusto.

Se identifica la noción de dolo con el de Se identifica la noción de dolo con el de finalidad.finalidad.

El dolo integra la faz subjetiva del tipo penalEl dolo integra la faz subjetiva del tipo penal El dolo es absolutamente neutro.El dolo es absolutamente neutro.

EL FINALISMOEL FINALISMO La antijuridicidadLa antijuridicidad es un juicio de desvalor de la es un juicio de desvalor de la

conducta, pero no sólo de su parte externa, sino conducta, pero no sólo de su parte externa, sino que íntegramente, frente al ordenamiento, tanto que íntegramente, frente al ordenamiento, tanto al comportamiento externo como a la finalidad al comportamiento externo como a la finalidad del agente.del agente.

Se refiere a un Se refiere a un “injusto personal“injusto personal”, porque se ”, porque se refiere al comportamiento contrario a derecho de refiere al comportamiento contrario a derecho de un autor determinado.un autor determinado.

Dependiendo de la finalidad, un mismo Dependiendo de la finalidad, un mismo comportamiento es injusto para un individuo y comportamiento es injusto para un individuo y justificado para otro.justificado para otro.

El tipo es sólo indicio de antijuridicidad.El tipo es sólo indicio de antijuridicidad.


La culpabilidadLa culpabilidad es un juicio de reproche al es un juicio de reproche al autor por su conducta típica y antijurídica.autor por su conducta típica y antijurídica.

Se conforma por:Se conforma por: ImputabilidadImputabilidad (capacidad delictual) (capacidad delictual)Conciencia de la antijuridicidadConciencia de la antijuridicidad (ilicitud) (ilicitud)Exigibilidad de otra conductaExigibilidad de otra conducta (motivación (motivación

normal).normal).

ANALISIS DE LOS ANALISIS DE LOS ELEMENTOS DEL DELITOELEMENTOS DEL DELITO

CATEGORÍAS DEL DELITOCATEGORÍAS DEL DELITO

LA ACCIÓNLA ACCIÓN El elemento substancial del delito es la conducta El elemento substancial del delito es la conducta

humanahumana, que se traduce en una acción u omisión., que se traduce en una acción u omisión. En el derecho penal nacional deben descartarse las En el derecho penal nacional deben descartarse las

teorías que no reconocen a la conducta humana como teorías que no reconocen a la conducta humana como categoría sustancial del delito, tal como se desprende categoría sustancial del delito, tal como se desprende inequívocamente del concepto enunciado por el art. 1º inequívocamente del concepto enunciado por el art. 1º del CP.del CP.

Idéntico razonamiento resulta de lo preceptuado por el Idéntico razonamiento resulta de lo preceptuado por el art. 19 nº 3 de la CPR.art. 19 nº 3 de la CPR.

Corolario de lo anterior es que Corolario de lo anterior es que el derecho penal nacional el derecho penal nacional es un derecho penal de “acto, y no de autores un derecho penal de “acto, y no de autor. Se impone . Se impone una pena al individuo por lo que hace, y no por su forma una pena al individuo por lo que hace, y no por su forma de ser, gustos o inclinaciones.de ser, gustos o inclinaciones.

Noción finalista de acciónNoción finalista de acción

La acción es provocar o dirigir los La acción es provocar o dirigir los procesos causales hacia mentas procesos causales hacia mentas preconcebidas. (prognosis anterior)preconcebidas. (prognosis anterior)

La finalidad es la que dota de contenido a La finalidad es la que dota de contenido a la provocación de un determinado la provocación de un determinado resultado, esto es la conducta humana.resultado, esto es la conducta humana.

En palabras de welzel, es el “ejercicio de En palabras de welzel, es el “ejercicio de actividad final”.actividad final”.


La acción se estructura en dos planos:La acción se estructura en dos planos:SUBJETIVO:SUBJETIVO:

Se desarrolla en la mente del sujeto, y lo Se desarrolla en la mente del sujeto, y lo integra la finalidad perseguida, la integra la finalidad perseguida, la selección de la forma y los medios de selección de la forma y los medios de alcanzarla, el conocimiento de los efectos alcanzarla, el conocimiento de los efectos concomitantes no perseguidos con la concomitantes no perseguidos con la ejecución, y la resolución de concretar la ejecución, y la resolución de concretar la actividad.actividad.


OBJETIVAOBJETIVAConsiste en la ejecución del plan antes Consiste en la ejecución del plan antes

indicado en el mundo sensibleindicado en el mundo sensibleEl resultado y los efectos concomitantes El resultado y los efectos concomitantes

son ajenos a la acción.son ajenos a la acción.de esta forma se traslada el dolo desde la de esta forma se traslada el dolo desde la

culpabilidad a la faz subjetiva del tipo culpabilidad a la faz subjetiva del tipo penalpenal

La acción y derecho penal nacionalLa acción y derecho penal nacional

No hay razones para circunscribir el concepto No hay razones para circunscribir el concepto de acción a un sujeto individual.de acción a un sujeto individual.

La acción, no se integra con el resultado o La acción, no se integra con el resultado o efecto de ella.efecto de ella.

Finalidad es la voluntad de concretar la acción, y Finalidad es la voluntad de concretar la acción, y es sinónimo de “dolo”,es sinónimo de “dolo”, que es conocimiento y que es conocimiento y voluntad de concretar el tipo.voluntad de concretar el tipo.

La función de la acción es de establecer el limite La función de la acción es de establecer el limite de relevancia del comportamiento humano para de relevancia del comportamiento humano para el derecho penal.el derecho penal.

Sujeto de la acciónSujeto de la acción

El sujeto de la acción es siempre un ser El sujeto de la acción es siempre un ser humano.humano.

Tratándose de personas naturales, la Tratándose de personas naturales, la acción puede tener un sujeto único o acción puede tener un sujeto único o múltiple.múltiple.

Para que exista una sola acción y un Para que exista una sola acción y un sujeto múltiple se requiere que los sujeto múltiple se requiere que los intervinientes tengan una intervinientes tengan una finalidad únicafinalidad única y y común y se hayan común y se hayan dividido la ejecucióndividido la ejecución

Ausencia de acciónAusencia de acción

Los actos realizados sin finalidad no son Los actos realizados sin finalidad no son acción.acción.

Estos casos son denominados ausencia Estos casos son denominados ausencia de acción.de acción.

Se dan tres situaciones:Se dan tres situaciones:

+ vis absoluta+ vis absoluta

+ movimientos reflejos+ movimientos reflejos

+ estados de inconciencia+ estados de inconciencia

Vis absolutaVis absoluta

Se denomina como tal a la fuerza materiaSe denomina como tal a la fuerza materia; física ; física irresistible, que obliga al sujeto a moverse irresistible, que obliga al sujeto a moverse provocado con ello un resultado injusto.provocado con ello un resultado injusto.

Debe reunir dos requisitos:Debe reunir dos requisitos: A)A) ser externa al sujeto, debe corresponder a un ser externa al sujeto, debe corresponder a un

tercero o a una fuerza de la naturaleza.tercero o a una fuerza de la naturaleza. B)B) debe ser de tal intensidad que en el hecho debe ser de tal intensidad que en el hecho

transforma al sujeto en un mero instrumento.transforma al sujeto en un mero instrumento. El art. 10 nº 12 del CP. la comprende para el El art. 10 nº 12 del CP. la comprende para el

caso de la omisión.caso de la omisión.

Los movimientos reflejosLos movimientos reflejos

Son tales los que realiza el hombre por Son tales los que realiza el hombre por incentivos externos que son transmitidos incentivos externos que son transmitidos por el sistema nervioso directamente a los por el sistema nervioso directamente a los centros motores.centros motores.

No interviene la voluntadNo interviene la voluntadNo constituye acción por falta de voluntadNo constituye acción por falta de voluntad

Estados de inconcienciaEstados de inconciencia

Como la acción requiere voluntad final, en Como la acción requiere voluntad final, en estado de inconciencia aquella no puede ocurrir.estado de inconciencia aquella no puede ocurrir.

Pero puede tener relevancia cuando el sujeto ha Pero puede tener relevancia cuando el sujeto ha buscado o provocado su inconciencia para buscado o provocado su inconciencia para cometer el delito.cometer el delito.

El actuar precedente para provocar el estado de El actuar precedente para provocar el estado de inconciencia en forma voluntaria es una acción inconciencia en forma voluntaria es una acción final (actio liberae in causa).final (actio liberae in causa).

EL DELITO DOLOSOEL DELITO DOLOSO

EL TIPO PENAL Y LA TIPICIDADEL TIPO PENAL Y LA TIPICIDAD

Concepto de tipoConcepto de tipo

Tipo es la descripción abstracta y general Tipo es la descripción abstracta y general hecha por la ley del comportamiento hecha por la ley del comportamiento humano socialmente relevante y humano socialmente relevante y prohibido, (acción u omisión) en su fase prohibido, (acción u omisión) en su fase subjetiva y objetiva.subjetiva y objetiva.

De esta forma se vincula con el principio De esta forma se vincula con el principio de legalidad. de legalidad.

Tipo y tipicidad no son nociones Tipo y tipicidad no son nociones análogasanálogas

Tipo penal:Tipo penal: es la es la descripción del descripción del comportamiento prohibido que hace la leycomportamiento prohibido que hace la ley, , descripción que es general, abstracta y descripción que es general, abstracta y conceptual.(tipo legal)conceptual.(tipo legal)

Tipicidad:Tipicidad: es la congruencia de una es la congruencia de una conducta real y concreta con el esquema conducta real y concreta con el esquema contenido en el tipo penal. contenido en el tipo penal. Es la cualidad Es la cualidad de una conducta cuando se adecua o se de una conducta cuando se adecua o se subsume al tipo penal.subsume al tipo penal.

FUNCIONES DEL TIPO FUNCIONES DEL TIPO PENALPENAL

FUNCIÓN GARANTÍAFUNCIÓN GARANTÍA

El tipo penal particulariza y plasma el El tipo penal particulariza y plasma el principio de legalidad, en cuanto la no solo principio de legalidad, en cuanto la no solo debe establecer la denominación del debe establecer la denominación del delito, sino que por mandato delito, sino que por mandato constitucional, (art. 19 nº 3 de la CPR) constitucional, (art. 19 nº 3 de la CPR) la la conducta en que consiste debe estar conducta en que consiste debe estar expresamente descrita en ella.expresamente descrita en ella.

Consecuencias del tipo como Consecuencias del tipo como garantíagarantía

1.-1.- De los múltiples comportamientos De los múltiples comportamientos antijurídicos que pueden existir, antijurídicos que pueden existir, sólo constituyen sólo constituyen delitos aquellos que están expresamente delitos aquellos que están expresamente descritos por una ley penal.descritos por una ley penal.

V.gr. El adulterio, que es una conducta V.gr. El adulterio, que es una conducta antijurídica para el derecho civil, siendo incluso antijurídica para el derecho civil, siendo incluso causal de divorcio, no constituye delito, puesto causal de divorcio, no constituye delito, puesto que actualmente no se encuentra descrita tal que actualmente no se encuentra descrita tal conducta en una ley penal.conducta en una ley penal.


2.-2.- El estado sólo puede imponer El estado sólo puede imponer sanción sanción penalpenal exclusivamente a aquellas exclusivamente a aquellas conductas que se encuentran conductas que se encuentran descritas en descritas en un tipo penal.un tipo penal.

No confundir sanciones gubernativas, No confundir sanciones gubernativas, administrativas o disciplinarias con la pena administrativas o disciplinarias con la pena penal.penal.


3.-3.- El tipo penal tiene una función El tipo penal tiene una función motivadora respecto de los miembros del motivadora respecto de los miembros del grupo social.grupo social.

El tipo penal pretende promover la El tipo penal pretende promover la protección al bien jurídico protegido por la protección al bien jurídico protegido por la norma.norma.

FUNCIÓN SISTEMÁTICAFUNCIÓN SISTEMÁTICA El tipo penal describe aquellas conductas que por regla El tipo penal describe aquellas conductas que por regla

general tienen la aptitud para lesionar o poner en peligro general tienen la aptitud para lesionar o poner en peligro un bien jurídico determinado.un bien jurídico determinado.

Si la conducta es típica, (contraria a la norma) ello es un Si la conducta es típica, (contraria a la norma) ello es un indicio de su contrariedad con el ordenamiento jurídico.indicio de su contrariedad con el ordenamiento jurídico.

En algunos casos la realización de la conducta descrita En algunos casos la realización de la conducta descrita por el tipo no pone en peligro el bien jurídico.por el tipo no pone en peligro el bien jurídico.

Como puede ocurrir que la conducta esté amparada por Como puede ocurrir que la conducta esté amparada por una causal de justificación, se colige que una causal de justificación, se colige que la tipicidad es la tipicidad es indiciaria de la antijuridicidad.indiciaria de la antijuridicidad.

Las causales de justificación y la lesión al BJ se estudia Las causales de justificación y la lesión al BJ se estudia en la antijuridicidad.en la antijuridicidad.

Tipo y adecuación socialTipo y adecuación social

El principio de la irrelevanciaEl principio de la irrelevancia

Hans Welzel, planteó que aquellas conductas que se Hans Welzel, planteó que aquellas conductas que se mantienen dentro del orden social histórico promedio de mantienen dentro del orden social histórico promedio de una agrupación social o nacional, una agrupación social o nacional, aunque formalmente aunque formalmente queden comprendidos por una descripción típica, están queden comprendidos por una descripción típica, están excluidos del tipo penal.excluidos del tipo penal.

En la actualidad este postulado ha alcanzado gran En la actualidad este postulado ha alcanzado gran desarrollo gracias a académicos como Juan Bustos, desarrollo gracias a académicos como Juan Bustos, Francisco Muñoz Conde, Jaime Couso, solo por Francisco Muñoz Conde, Jaime Couso, solo por nombrar algunos.nombrar algunos.

Este criterio Este criterio permite excluir del aparataje de persecución permite excluir del aparataje de persecución conductas tales como lesiones deportivas, tatuajes, conductas tales como lesiones deportivas, tatuajes, cirugía transexual, piercing, etc.-cirugía transexual, piercing, etc.-

ESTRUCTURA DEL TIPO ESTRUCTURA DEL TIPO PENAL DOLOSOPENAL DOLOSO

SE DISTINGEN 2 FASES DEL SE DISTINGEN 2 FASES DEL TIPO:TIPO:

A)A) TIPO OBJETIVO:TIPO OBJETIVO: Es la descripción objetiva Es la descripción objetiva de la conducta humana, externa o material que de la conducta humana, externa o material que despliega el agente para concretar el objetivo despliega el agente para concretar el objetivo que tiene en mente, o sea, de la finalidad.que tiene en mente, o sea, de la finalidad.

Algunos tipos a veces se extienden a la Algunos tipos a veces se extienden a la descripción de un resultado o efecto, que descripción de un resultado o efecto, que integra el tipo objetivo.integra el tipo objetivo.

Se compone de: acción, nexo causal, resultado, Se compone de: acción, nexo causal, resultado, a veces, ciertas características especiales del a veces, ciertas características especiales del autor.autor. (los estudiaremos en detalle) (los estudiaremos en detalle)

SE DISTINGEN 2 FASES DEL SE DISTINGEN 2 FASES DEL TIPO:TIPO:

B) TIPO SUBJETIVO:B) TIPO SUBJETIVO: Comprende la descripción Comprende la descripción de las exigencias volitivas; voluntariedad de la de las exigencias volitivas; voluntariedad de la acción (finalidad), y a veces, cuando el tipo las acción (finalidad), y a veces, cuando el tipo las contiene, la referencia a determinados estados contiene, la referencia a determinados estados anímicos o tendencias del agente que deben anímicos o tendencias del agente que deben concurrir en el momento de la ejecución.concurrir en el momento de la ejecución.

Resumiendo, se integra por el Resumiendo, se integra por el dolo o la culpadolo o la culpa (imprudencia), y los denominados (imprudencia), y los denominados elementos elementos subjetivos del tipo.subjetivos del tipo.

El tipo objetivo en el delito doloso El tipo objetivo en el delito doloso de acciónde acción

La descripción de la conducta contenida La descripción de la conducta contenida en él debe ser genérica, precisa, en él debe ser genérica, precisa, esquemática.esquemática.

Debe comprender los elementos Debe comprender los elementos fundamentales que individualicen la fundamentales que individualicen la conducta. conducta. Entre esos elementos se Entre esos elementos se distinguen los distinguen los descriptivosdescriptivos y los y los normativos.normativos.

Elementos descriptivos del tipoElementos descriptivos del tipo

Son los susceptibles de ser captados por Son los susceptibles de ser captados por los sentidoslos sentidos, para lo cual es necesario , para lo cual es necesario tener sólo de su identidad. No requieren tener sólo de su identidad. No requieren de un razonamiento o valoración para de un razonamiento o valoración para comprenderlos. (v.gr. Poste, noche, árbol, comprenderlos. (v.gr. Poste, noche, árbol, etc.)etc.)

Elementos normativos del tipoElementos normativos del tipo

Son aquellos no susceptibles de ser Son aquellos no susceptibles de ser captados por nuestro sentidos, sino que captados por nuestro sentidos, sino que se captan racional o espiritualmentese captan racional o espiritualmente..

Tienen que ser “comprendidos” porque Tienen que ser “comprendidos” porque llevan implícito un juicio de valorllevan implícito un juicio de valor. (buena . (buena fama, lucro, custodia, bosque, educación, fama, lucro, custodia, bosque, educación, ajenidad, arbitrario, etc.)ajenidad, arbitrario, etc.)

Se subclasifican en:Se subclasifican en:

CULTURALES:CULTURALES: Aquellos que requieren un Aquellos que requieren un fundamento empírico cultural (“comercio fundamento empírico cultural (“comercio sexual”, “maquinista”, “buena fama”, etc)sexual”, “maquinista”, “buena fama”, etc)

JURÍDICOS:JURÍDICOS: Requieren una valoración o Requieren una valoración o sustento en la norma jurídica (“cosa sustento en la norma jurídica (“cosa mueble”, “instrumento mercantil”, mueble”, “instrumento mercantil”, depositario, “custodia”, etc.)depositario, “custodia”, etc.)

Primer elemento del tipo Primer elemento del tipo objetivoobjetivo

La acción (el verbo rector)La acción (el verbo rector)

La acción y sus modalidadesLa acción y sus modalidades

Por mandato constitucional se debe describir la Por mandato constitucional se debe describir la conducta incriminada.conducta incriminada.

Este cometido se realiza por la utilización de Este cometido se realiza por la utilización de una forma verbal “el verbo rector”.una forma verbal “el verbo rector”.

Es el denominado núcleo del tipoEs el denominado núcleo del tipo La mera mención de una conducta a través de La mera mención de una conducta a través de

un verbo rector es insuficiente, lo relevante es la un verbo rector es insuficiente, lo relevante es la modalidad por la cual se desarrolla.modalidad por la cual se desarrolla.

V.gr. El art. 391 nº 2 prescribe “el que mate a V.gr. El art. 391 nº 2 prescribe “el que mate a otro…”otro…”

Clasificación de los delitos Clasificación de los delitos conforme a la acción descritaconforme a la acción descrita

1.- Por el número de acciones:1.- Por el número de acciones: A) simple, cuando describe una acciónA) simple, cuando describe una acción B) compuesto, cuando describe dos o más B) compuesto, cuando describe dos o más

acciones.acciones. Se subclasifica en:Se subclasifica en: i) Complejoi) Complejo, es aquel conformado por dos o mas , es aquel conformado por dos o mas

acciones punibles que deben concurrir acciones punibles que deben concurrir copulativamente para que se configure.copulativamente para que se configure.

ii) Hipótesis múltiple,ii) Hipótesis múltiple, describe varias acciones, describe varias acciones, pero con la concurrencia de una se perfecciona pero con la concurrencia de una se perfecciona el delito.el delito.

Clasificación de los delitos Clasificación de los delitos conforme a la acción descritaconforme a la acción descrita

2.- según exija o no resultado:2.- según exija o no resultado: A) delitos de resultadoA) delitos de resultado, es necesario que el , es necesario que el

delito provoque un resultado material delito provoque un resultado material independiente de la acción realizada. Ocurre un independiente de la acción realizada. Ocurre un suceso separable lógicamente de la acción. suceso separable lógicamente de la acción. (hurto, homicidio, incendio)(hurto, homicidio, incendio)

B) delitos de mera actividad,B) delitos de mera actividad, son aquellos en son aquellos en que el tipo se satisface con la sola realización que el tipo se satisface con la sola realización de la conducta descrita. (injuria, calumnia, de la conducta descrita. (injuria, calumnia, violación, abuso sexual)violación, abuso sexual)

El sujeto activo de la acciónEl sujeto activo de la acción

Es tal quien realiza en todo o en parte la acción Es tal quien realiza en todo o en parte la acción descrita por el tipo.descrita por el tipo.

Sólo puede serlo un individuo de la especie Sólo puede serlo un individuo de la especie humana.humana.

La mayoría de las veces se identifica con el La mayoría de las veces se identifica con el autor, pero en algunos casos la realización del autor, pero en algunos casos la realización del delito se restringe a determinados individuos delito se restringe a determinados individuos (delitos de infracción de un deber, cualificados (delitos de infracción de un deber, cualificados propios y delitos de propia mano)propios y delitos de propia mano)

El sujeto pasivo de la acciónEl sujeto pasivo de la acción Es la persona sobre la cual recae la actividad Es la persona sobre la cual recae la actividad

típica.típica. Se debe diferenciar del sujeto pasivo del delito, Se debe diferenciar del sujeto pasivo del delito,

que corresponde al titular del bien jurídico que corresponde al titular del bien jurídico lesionado o puesto en peligro.lesionado o puesto en peligro.

V.gr. Un individuo arrebata una maleta a un V.gr. Un individuo arrebata una maleta a un asistente de bus. El sujeto pasivo de la acción asistente de bus. El sujeto pasivo de la acción es el asistente, pero el sujeto pasivo del delito es el asistente, pero el sujeto pasivo del delito es el pasajero dueño de la maleta.es el pasajero dueño de la maleta.

El sujeto pasivo de la acción y el delito no El sujeto pasivo de la acción y el delito no forman parte del tipo penal.forman parte del tipo penal.

El objeto de la acción típicaEl objeto de la acción típica

Es la persona o cosa sobre la cual recae la Es la persona o cosa sobre la cual recae la acción.acción.

Cuando se trata de una persona, normalmente Cuando se trata de una persona, normalmente coincide con el sujeto pasivo de la acción.coincide con el sujeto pasivo de la acción.

Puede coincidir con el sujeto pasivo del delito, Puede coincidir con el sujeto pasivo del delito, como en las lesiones, secuestro etc.como en las lesiones, secuestro etc.

Se debe diferenciar del bien jurídico u objeto Se debe diferenciar del bien jurídico u objeto jurídico del delito.jurídico del delito.

El tiempo, lugar y modalidades de El tiempo, lugar y modalidades de la acciónla acción

Son condiciones o accidentes que Son condiciones o accidentes que pretenden singularizar las circunstancias pretenden singularizar las circunstancias en las cuales se debe desplegar la en las cuales se debe desplegar la conducta típica.conducta típica.

Estos accidentes son considerados de Estos accidentes son considerados de forma excepcional por la ley.forma excepcional por la ley.

V. gr. El infanticidio, “dentro de las 48 V. gr. El infanticidio, “dentro de las 48 horas”…horas”…

El resultado de la acciónEl resultado de la acción

Se refiere a aquella alteración o modificación Se refiere a aquella alteración o modificación que se plasma en el mundo sensible y que es que se plasma en el mundo sensible y que es consecuencia de una actividad humana.consecuencia de una actividad humana.

Debe recaer en un individuo, una cosa.Debe recaer en un individuo, una cosa. Se exige por el respectivo tipo penal.Se exige por el respectivo tipo penal. Para que tenga trascendencia jurídico penal Para que tenga trascendencia jurídico penal

debe:debe: 1.- ser considerada en la descripción típica1.- ser considerada en la descripción típica 2.- debe estar causalmente vinculado o 2.- debe estar causalmente vinculado o

conectado con la ación.conectado con la ación.

La causalidadLa causalidad

Es su objetivo establecer la atribución o Es su objetivo establecer la atribución o nexo entre la conducta de un individuo y el nexo entre la conducta de un individuo y el resultado provocado por este.resultado provocado por este.

Se plantea como exigencia en los delitos Se plantea como exigencia en los delitos de resultado.de resultado.

La causalidad como límite a la La causalidad como límite a la responsabilidadresponsabilidad

El nexo causal es un elemento del tipo objetivoEl nexo causal es un elemento del tipo objetivo Limita la responsabilidad al permitir únicamente Limita la responsabilidad al permitir únicamente

la vinculación las consecuencias de la conducta la vinculación las consecuencias de la conducta de un individuo cuando le sean imputables de un individuo cuando le sean imputables causalmente a su actuar.causalmente a su actuar.

Repudio a la responsabilidad objetiva por el Repudio a la responsabilidad objetiva por el resultadoresultado

Repudio al principio de “versari in re ilícita”.Repudio al principio de “versari in re ilícita”.

Teorías sobre la relación de Teorías sobre la relación de causalidadcausalidad

En la evolución del derecho penal se han En la evolución del derecho penal se han propuesto teorías basadas en principios propuesto teorías basadas en principios naturalísticos que afirman la equivalencia de las naturalísticos que afirman la equivalencia de las condiciones de un resultado.condiciones de un resultado.

Posteriormente se incorporaron valoraciones Posteriormente se incorporaron valoraciones tendientes a seleccionar aquellas condiciones tendientes a seleccionar aquellas condiciones que conforme a derecho se entendían como que conforme a derecho se entendían como relevantes en la producción del resultado.relevantes en la producción del resultado.

Actualmente, se recurre a criterios técnico-Actualmente, se recurre a criterios técnico-jurídicos de atribución del resultado basados en jurídicos de atribución del resultado basados en criterios normativos para efectuar una criterios normativos para efectuar una imputación objetiva al autor. (Claus Roxin)imputación objetiva al autor. (Claus Roxin)

i) La equivalencia de las i) La equivalencia de las condicionescondiciones

Sostenía que todo evento es consecuencia de Sostenía que todo evento es consecuencia de un conjunto de condiciones que materialmente un conjunto de condiciones que materialmente concurren a su producción.concurren a su producción.

Todas esas condiciones son equivalentesTodas esas condiciones son equivalentes No permite distinguir entre causa y condición.No permite distinguir entre causa y condición. Para determinar si una condición es causa del Para determinar si una condición es causa del

resultado se debía recurrir a la supresión mental resultado se debía recurrir a la supresión mental hipotética, lo que significa que si se elimina hipotética, lo que significa que si se elimina mentalmente una condición y el resultado mentalmente una condición y el resultado desaparece, significa que tal condición es causa desaparece, significa que tal condición es causa del resultado. Ridículo.del resultado. Ridículo.

V.gr. Caso del carpintero y el adulterio.V.gr. Caso del carpintero y el adulterio.

Correctivos a esta teoríaCorrectivos a esta teoría

A) prohibición de retroceso:A) prohibición de retroceso: obliga a considerar obliga a considerar el hecho en el momento en que se produce, sin el hecho en el momento en que se produce, sin indagar hacia atrás en el tiempo.indagar hacia atrás en el tiempo.

B) supresión acumulativa:B) supresión acumulativa: para dar solución a para dar solución a aquellos casos en que concurren 2 condiciones, aquellos casos en que concurren 2 condiciones, se debe proceder a suprimir hipotéticamente se debe proceder a suprimir hipotéticamente cada una de ellas en forma alternativa, y aún así cada una de ellas en forma alternativa, y aún así el resultado subsiste; pero al suprimir ambas el el resultado subsiste; pero al suprimir ambas el resultado desaparece, ambas son condiciones resultado desaparece, ambas son condiciones del resultado.del resultado.

ii) La causa adecuadaii) La causa adecuada

Afirmaba que es causa de un resultado aquella Afirmaba que es causa de un resultado aquella condición que conforme a la experiencia condición que conforme a la experiencia general, normalmente produce ese resultadogeneral, normalmente produce ese resultado

No establece propiamente un principio de No establece propiamente un principio de causalidad sino que un sistema de juicios de causalidad sino que un sistema de juicios de valor.valor.

No establece con certeza la posición o No establece con certeza la posición o perspectiva para efectuar la valoraciónperspectiva para efectuar la valoración

Presenta serios problemas con los cursos Presenta serios problemas con los cursos causales improbables o irregulares.causales improbables o irregulares.

iii) La causa jurídicamente iii) La causa jurídicamente relevanterelevante

Señala que lo relevante será establecer Señala que lo relevante será establecer cuando un resultado descrito por el tipo es cuando un resultado descrito por el tipo es adecuado al mismo.adecuado al mismo.

Habrá que determinar un criterio distinto Habrá que determinar un criterio distinto en los delitos dolosos y los imprudentes.en los delitos dolosos y los imprudentes.

No explica el delito de comisión por No explica el delito de comisión por omisión.omisión.

LA IMPUTACIÓN OBJETIVALA IMPUTACIÓN OBJETIVA

CONSISTE EN UN CONJUNTO DE CONSISTE EN UN CONJUNTO DE PRINCIPIOS O CRITERIOS DE PRINCIPIOS O CRITERIOS DE NATURALEZA NORMATIVA DIRIGIDOS NATURALEZA NORMATIVA DIRIGIDOS A ESTABLECER CUÁNDO UN A ESTABLECER CUÁNDO UN RESULTADO CAUSADO POR EL RESULTADO CAUSADO POR EL COMPORTAMIENTO DE UN INDIVIDUO COMPORTAMIENTO DE UN INDIVIDUO PUEDE OBJETIVAMETE PUEDE OBJETIVAMETE ATRIBUÍRSELE.ATRIBUÍRSELE.

Criterios de imputaciónCriterios de imputación

A)A) creación de un riesgo desaprobado creación de un riesgo desaprobadoB)B) aumento del riesgo permitido aumento del riesgo permitidoC)C) ámbito de protección de la norma ámbito de protección de la normaSiempre que alguno de ellos se concreten Siempre que alguno de ellos se concreten

en la realización del tipo respectivo.en la realización del tipo respectivo.

El tipo subjetivo en los El tipo subjetivo en los delitos dolosos de accióndelitos dolosos de acción

ConceptualizaciónConceptualización

El tipo penal es en esencia la descripción El tipo penal es en esencia la descripción de un comportamiento del hombrede un comportamiento del hombre, pero , pero no de cualquier comportamiento, sólo de no de cualquier comportamiento, sólo de aquéllos denominados finales, o sea de la aquéllos denominados finales, o sea de la actividad realizada con el objeto de actividad realizada con el objeto de alcanzar metas concretas previamente alcanzar metas concretas previamente representadasrepresentadas. Por ello, . Por ello, la parte subjetiva la parte subjetiva del tipo coincide con la fase subjetiva de la del tipo coincide con la fase subjetiva de la acciónacción, si bien sólo en cuanto interesa al , si bien sólo en cuanto interesa al tipo penal, a la descripción legal.tipo penal, a la descripción legal.

ConceptualizaciónConceptualización

La exigencia de que para que exista tipo La exigencia de que para que exista tipo penal penal debe darse la debe darse la posibilidadposibilidad de que el de que el resultado sea previsible, resultado sea previsible, deja al margen deja al margen del delito todas aquellas actividades del del delito todas aquellas actividades del ser humano que se concretan en ser humano que se concretan en resultados que están fuera de aquel resultados que están fuera de aquel marco, fuera de su previsión y controlmarco, fuera de su previsión y control; son ; son los denominados casos fortuitos. los denominados casos fortuitos.

EL DOLO Y SU CONCEPTOEL DOLO Y SU CONCEPTO

Dolo es la conciencia (o conocimiento) y Dolo es la conciencia (o conocimiento) y voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito.voluntad de realizar el tipo objetivo de un delito.

El aspecto interno, subjetivo de la acción, es El aspecto interno, subjetivo de la acción, es una una noción libre de toda valoraciónnoción libre de toda valoración, el dolo se , el dolo se integra -como la finalidad- con el mero conocer integra -como la finalidad- con el mero conocer la actividad que se desarrolla y querer llevarla a la actividad que se desarrolla y querer llevarla a cabo; cabo; no exige el conocimiento o conciencia de no exige el conocimiento o conciencia de que obra bien o mal, de que aquello que que obra bien o mal, de que aquello que ejecutará está o no permitido. ejecutará está o no permitido.

EL DOLO Y SU CONCEPTOEL DOLO Y SU CONCEPTO

El dolo es neutro valorativamenteEl dolo es neutro valorativamente; el juicio de ; el juicio de valor que el autor tenga de su acción no valor que el autor tenga de su acción no interesa porque el dolo interesa porque el dolo "es sólo voluntad de "es sólo voluntad de acción orientada a la realización del tipo"acción orientada a la realización del tipo" penal. penal.

Tampoco el comportamiento doloso significa Tampoco el comportamiento doloso significa responsabilidad; un enfermo mental puede obrar responsabilidad; un enfermo mental puede obrar dolosamente -en el sentido de que puede querer dolosamente -en el sentido de que puede querer matar-, pero no es responsable. matar-, pero no es responsable.

ELEMENTOS O MOMENTOS DEL ELEMENTOS O MOMENTOS DEL DOLODOLO

El dolo en su gestación requiere de dos El dolo en su gestación requiere de dos momentos: uno de orden momentos: uno de orden intelectualintelectual,, el el conocimiento de lo que se va a hacer, y otro de conocimiento de lo que se va a hacer, y otro de naturaleza naturaleza volitivavolitiva,, consistente en el querer consistente en el querer realizarlorealizarlo

Por ello se distinguen Por ello se distinguen dos categorías de dos categorías de elementos en el dolo:elementos en el dolo: el el cognoscitivocognoscitivo y el y el volitivovolitivo; para que exista debe copulativamente el ; para que exista debe copulativamente el sujeto tener conocimiento de los elementos del sujeto tener conocimiento de los elementos del tipo objetivo y de la voluntad de concretar el tipo tipo objetivo y de la voluntad de concretar el tipo

a) El elemento cognoscitivoa) El elemento cognoscitivo

Se exige que el sujeto activo conozca Se exige que el sujeto activo conozca todas las características materiales que todas las características materiales que conforman la acción descrita por el tipoconforman la acción descrita por el tipo objetivoobjetivo, tanto las descriptivas como las , tanto las descriptivas como las normativas. Deberá saber, de normativas. Deberá saber, de consiguiente, cuál es la actividad que consiguiente, cuál es la actividad que desarrollará (naturaleza, forma y medios desarrollará (naturaleza, forma y medios de ejecución), el curso causal que se de ejecución), el curso causal que se pondrá en desarrollo y los efectos que pondrá en desarrollo y los efectos que provocará. provocará.

a) El elemento cognoscitivoa) El elemento cognoscitivo

Es importante el conocimiento de los elementos Es importante el conocimiento de los elementos normativos, y valorarlos conforme a las normativos, y valorarlos conforme a las alternativas situacionales concretas que se alternativas situacionales concretas que se presenten. presenten.

El conocimiento exigido en el dolo, aparte de ser El conocimiento exigido en el dolo, aparte de ser real y cierto, ha de ser real y cierto, ha de ser actual, actual, y no potencial.y no potencial. Si Si el sujeto activo estuvo en la posibilidad de saber el sujeto activo estuvo en la posibilidad de saber que en su actividad concurrían los elementos que en su actividad concurrían los elementos del tipo objetivo, pero en la realidad al ejecutarla del tipo objetivo, pero en la realidad al ejecutarla lo ignoraba, no actuó dolosamente. lo ignoraba, no actuó dolosamente.

b) El elemento voluntad del dolo b) El elemento voluntad del dolo (momento volitivo)(momento volitivo)

El segundo elemento del dolo es la El segundo elemento del dolo es la voluntad de concreción del tipo objetivo.voluntad de concreción del tipo objetivo.

Se exige voluntad de realizar la actividad Se exige voluntad de realizar la actividad típica, que se extiende a latípica, que se extiende a la decisión decisión de de lograr el objetivo, de emplear los lograr el objetivo, de emplear los medios medios escogidosescogidos y de llevarlo a cabo en y de llevarlo a cabo en todas todas sus etapassus etapas en la forma prevista. en la forma prevista.

b) El elemento voluntad del dolo b) El elemento voluntad del dolo (momento volitivo)(momento volitivo)

Querer,Querer, como elemento del dolo, no se equipara como elemento del dolo, no se equipara a a desear o desear o a tener "intención"; esto último a tener "intención"; esto último supone la pretensión de alcanzar precisamente supone la pretensión de alcanzar precisamente ese resultado, lo que no es necesario en el dolo.ese resultado, lo que no es necesario en el dolo.

Los Los móvilesmóviles tampoco son comprendidos por el tampoco son comprendidos por el dolo, normalmente dolo, normalmente no forman parte de élno forman parte de él. Los . Los móviles son las razones o motivos por los móviles son las razones o motivos por los cuales el sujeto pretende algo, sean racionales cuales el sujeto pretende algo, sean racionales o anímicos.o anímicos.

CLASIFICACIÓN DEL DOLOCLASIFICACIÓN DEL DOLO

El dolo admite clasificaciónEl dolo admite clasificación. Se distingue . Se distingue entre entre directodirecto (o de primer grado), (o de primer grado), indirectoindirecto (de consecuencia segura o de segundo (de consecuencia segura o de segundo grado) y grado) y eventualeventual. Esta clasificación . Esta clasificación depende de la coincidencia de la depende de la coincidencia de la intenciónintención del sujeto con el del sujeto con el resultadoresultado y, y, secundariamente, de la mayor o menor secundariamente, de la mayor o menor seguridad que existe en cuanto a la seguridad que existe en cuanto a la concreción de este último a consecuencia concreción de este último a consecuencia de la acción.de la acción.

Dolo directo o de primer gradoDolo directo o de primer grado

Hay dolo directo cuando Hay dolo directo cuando la intención del la intención del sujeto, aquello que pretendía, coincide sujeto, aquello que pretendía, coincide con el resultado de la acción realizadacon el resultado de la acción realizada: : perseguía apropiarse del reloj de la perseguía apropiarse del reloj de la víctima y con su actividad lo logra.víctima y con su actividad lo logra.

Hay perfecta coincidencia entre la Hay perfecta coincidencia entre la voluntad del sujeto -lo que quería lograr- y voluntad del sujeto -lo que quería lograr- y el efecto alcanzado. el efecto alcanzado.

Dolo de consecuencias seguras, Dolo de consecuencias seguras, indirecto o de segundo gradoindirecto o de segundo grado

El sujeto no persigue el resultado que se El sujeto no persigue el resultado que se representa como necesario o como inevitable representa como necesario o como inevitable consecuencia de la acción que realizará para consecuencia de la acción que realizará para alcanzar el objetivo que verdaderamente alcanzar el objetivo que verdaderamente pretende. Se sabe que este no desear carece pretende. Se sabe que este no desear carece de relevancia, ya que desde el punto de vista de relevancia, ya que desde el punto de vista jurídico "quiere" concretar el tipo. jurídico "quiere" concretar el tipo.

Lo que caracteriza el dolo indirecto es que Lo que caracteriza el dolo indirecto es que el el sujeto se representa el efecto típico no deseado sujeto se representa el efecto típico no deseado como como inevitablemente aparejadoinevitablemente aparejado a la a la consecución del fin que persigue, como un plus consecución del fin que persigue, como un plus inseparable de éste. inseparable de éste.

Dolo eventualDolo eventual

Hay dolo eventual cuando el sujeto, si Hay dolo eventual cuando el sujeto, si bien no persigue el resultado ilícito, se lo bien no persigue el resultado ilícito, se lo representa como representa como mera posibilidad mera posibilidad de su de su acción, no obstante la lleva a cabo sin acción, no obstante la lleva a cabo sin adoptar medidas para evitarlo.adoptar medidas para evitarlo.

Se da este dolo cuando Se da este dolo cuando el sujeto se el sujeto se representa el efecto típico, y mantiene una representa el efecto típico, y mantiene una actitud de indiferenciaactitud de indiferencia para con tal para con tal posibilidad. posibilidad.

El problema del dolo eventualEl problema del dolo eventual Radica en diferenciarlo de la culpa conscienteRadica en diferenciarlo de la culpa consciente. .

En esta clase de culpa -llamada también con En esta clase de culpa -llamada también con representación-hay previsión de la posibilidad representación-hay previsión de la posibilidad de que se concrete el resultado típico al ejecutar de que se concrete el resultado típico al ejecutar la acción, pero la posición psicológica del sujeto la acción, pero la posición psicológica del sujeto es diversa a la del que actúa con dolo eventual; es diversa a la del que actúa con dolo eventual; en la culpa nunca el que actúa queda indiferente en la culpa nunca el que actúa queda indiferente ante la eventualidad de un resultado típicoante la eventualidad de un resultado típico, , siempre lo rechaza, confía siempre lo rechaza, confía en que no en que no sobrevendrá, pero esta actitud anímica debe ir sobrevendrá, pero esta actitud anímica debe ir acompañada de un comportamiento externo acompañada de un comportamiento externo compatible, el sujeto debe adoptar una conducta compatible, el sujeto debe adoptar una conducta evitadora de la posibilidad del peligro previsto. evitadora de la posibilidad del peligro previsto.

Doctrinas que tratan de Doctrinas que tratan de explicar la diferencia entre explicar la diferencia entre

dolo eventual y culpa dolo eventual y culpa concienteconciente

a) Doctrina de la voluntariedad o a) Doctrina de la voluntariedad o del consentimientodel consentimiento

Entiende que hay dolo cuando, ante la Entiende que hay dolo cuando, ante la posibilidad de que el resultado posibilidad de que el resultado sobrevenga con la ejecución de la acción, sobrevenga con la ejecución de la acción, el sujeto consiente en él (por ello se el sujeto consiente en él (por ello se denomina del consentimiento). denomina del consentimiento).

b) La teoría de la representación o b) La teoría de la representación o de la probabilidadde la probabilidad

No se trata ya de la mayor o menor posibilidad No se trata ya de la mayor o menor posibilidad con que se represente el efecto injusto, sino de con que se represente el efecto injusto, sino de la la posición subjetiva del sujeto en relación a esa posición subjetiva del sujeto en relación a esa representación. representación.

Si a pesar de conocer la alternativa de que su Si a pesar de conocer la alternativa de que su actuar concretará el resultado típico el sujeto actuar concretará el resultado típico el sujeto queda en una posición de queda en una posición de indiferenciaindiferencia, hay dolo, hay dolo, , o sea si decide llevar a cabo la acción a pesar o sea si decide llevar a cabo la acción a pesar del peligro. del peligro.

Actúa con culpa consciente en caso contrario, Actúa con culpa consciente en caso contrario, esto es si a pesar de representarse el evento, esto es si a pesar de representarse el evento, confíaconfía en que no sobrevendrá el resultado. en que no sobrevendrá el resultado.

El dolo y el Código PenalEl dolo y el Código Penal

El C.P. usa excepcionalmente''*^ la palabra El C.P. usa excepcionalmente''*^ la palabra "dolo" en el art. 2° para diferenciar la conducta "dolo" en el art. 2° para diferenciar la conducta constitutiva de delito de la de cuasidelitoconstitutiva de delito de la de cuasidelito

El legislador para referirse al elemento subjetivo El legislador para referirse al elemento subjetivo del tipo no ha empleado la expresión "dolo“ en del tipo no ha empleado la expresión "dolo“ en su sentido técnico jurídico, pues usa también su sentido técnico jurídico, pues usa también términos como "malicia“ o términos como "malicia“ o "a sabiendas »"a sabiendas »

Se ha pretendido identificar la voz "voluntaria" Se ha pretendido identificar la voz "voluntaria" con la noción de dolo, en especial en el art. 1°, con la noción de dolo, en especial en el art. 1°, pero tal posición resulta desvirtuada, de un lado, pero tal posición resulta desvirtuada, de un lado, por el alcance de la expresión "acción" por el alcance de la expresión "acción"

El dolo y el Código PenalEl dolo y el Código Penal La acción conlleva en su parte subjetiva la La acción conlleva en su parte subjetiva la

voluntariedad, tanto en su noción normativa como en su voluntariedad, tanto en su noción normativa como en su noción ontológica prejurídica.noción ontológica prejurídica.

De modo que hablar de De modo que hablar de acción voluntariaacción voluntaria es es una una tautología. tautología.

En realidad, la palabra "voluntaria" empleada por el En realidad, la palabra "voluntaria" empleada por el art.1º alude a la conciencia de la antijuridicidad, lo que art.1º alude a la conciencia de la antijuridicidad, lo que resulta congruente en un estado de derecho. resulta congruente en un estado de derecho.

El dolo en el art. 1° se desprende del concepto de El dolo en el art. 1° se desprende del concepto de acción y omisiónacción y omisión -no de la voz voluntaria-, en cuanto -no de la voz voluntaria-, en cuanto finalidad entendida como elemento común a ambas finalidad entendida como elemento común a ambas

LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL INJUSTODEL INJUSTO

Además del dolo, que es elemento Además del dolo, que es elemento imprescindible del tipo subjetivo, el imprescindible del tipo subjetivo, el legislador agrega a veces otros elementos legislador agrega a veces otros elementos de naturaleza anímica; pueden consistir de naturaleza anímica; pueden consistir en en móviles o tendencias que móviles o tendencias que no integran no integran el dolo y respecto del cual son el dolo y respecto del cual son independientes, sin perjuicio de que independientes, sin perjuicio de que especifiquen la subjetividad del agente.especifiquen la subjetividad del agente.

LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL INJUSTODEL INJUSTO

La identidad de estos elementos descarta La identidad de estos elementos descarta la posibilidad del tipo culposo con la posibilidad del tipo culposo con elementos subjetivos del injustoelementos subjetivos del injusto. No es . No es pensable la forma imprudente de aparición pensable la forma imprudente de aparición de estas conductas, lo que se explica de estas conductas, lo que se explica porque la pertenencia de los elementos porque la pertenencia de los elementos subjetivos al tipo se debe a que sin su subjetivos al tipo se debe a que sin su concurrencia la acción de que se trata concurrencia la acción de que se trata pierde trascendencia penal. pierde trascendencia penal.

Clasificación de los elementos Clasificación de los elementos subjetivos del injustosubjetivos del injusto

a) De tendencia interna a) De tendencia interna trascendentetrascendente

Son aquellos tipos que requieren, además Son aquellos tipos que requieren, además del dolo, de un del dolo, de un móvilmóvil que cumplir, que va que cumplir, que va más lejos de la simple ejecución de la más lejos de la simple ejecución de la acción típica.acción típica.

Involucra un objetivo a lograr después de Involucra un objetivo a lograr después de concretar el tipo, toda vez que ese ánimo concretar el tipo, toda vez que ese ánimo se refiere a un se refiere a un hecho independiente y hecho independiente y posterior a la consumación del delito. posterior a la consumación del delito.

b) De tendencia interna b) De tendencia interna intensificadaintensificada

Estos tipos no exigen que el sujeto Estos tipos no exigen que el sujeto persiga un efecto posterior a la ejecución persiga un efecto posterior a la ejecución de la acción, como acontece en el caso de la acción, como acontece en el caso anterior, sino que anterior, sino que es necesario que a la es necesario que a la actividad que describen le otorgue un actividad que describen le otorgue un sentido especial, una dirección subjetiva sentido especial, una dirección subjetiva determinada que se debe existir en el determinada que se debe existir en el momento mismo en que se despliega la momento mismo en que se despliega la conducta. conducta. V.gr. Ánimo lascivo en el abuso V.gr. Ánimo lascivo en el abuso sexual.sexual.

c) Subjetivos de expresiónc) Subjetivos de expresión

Requiere la existencia de un objetivo de Requiere la existencia de un objetivo de denostar, desacreditar, o humillar al denostar, desacreditar, o humillar al ofendido que debe estar presente en el ofendido que debe estar presente en el momento mismo en que profiere una momento mismo en que profiere una expresión o se ejecuta un acto con ese expresión o se ejecuta un acto con ese propósito.propósito.

V. gr. ánimus injuriandi v/s ánimus V. gr. ánimus injuriandi v/s ánimus narrandi.narrandi.

LA ATIPICIDADLA ATIPICIDAD

(AUSENCIA DE TIPICIDAD)(AUSENCIA DE TIPICIDAD)

AUSENCIA DE TIPICIDADAUSENCIA DE TIPICIDAD

La tipicidad es la primera característica La tipicidad es la primera característica que debe cumplir el comportamiento que debe cumplir el comportamiento humano para determinar si es o no delito; humano para determinar si es o no delito; si falta, se descarta de inmediato toda si falta, se descarta de inmediato toda posibilidad de que una conducta pueda posibilidad de que una conducta pueda calificarse de delictiva. calificarse de delictiva.

AUSENCIA DE TIPICIDADAUSENCIA DE TIPICIDAD La expresión "ausencia de tipicidad" se refiere a La expresión "ausencia de tipicidad" se refiere a

los los casos en que casos en que aparentemente un aparentemente un comportamiento podría adecuarse a una comportamiento podría adecuarse a una descripción penal, a pesar de que realmente no descripción penal, a pesar de que realmente no queda subsumido en ella. queda subsumido en ella.

La ausencia de tipicidad se puede presentar en La ausencia de tipicidad se puede presentar en dos alternativas:dos alternativas:

a)a) por exclusión de la "dimensión lógico- por exclusión de la "dimensión lógico-valorativa" del tipo por ser el comportamiento valorativa" del tipo por ser el comportamiento socialmente adecuado, y socialmente adecuado, y

b)b) por la ausencia de cualquiera de los por la ausencia de cualquiera de los elementos objetivos o subjetivos del tipo.elementos objetivos o subjetivos del tipo.

ATIPICIDAD POR ESTAR ATIPICIDAD POR ESTAR SOCIALMENTE ADECUADA SOCIALMENTE ADECUADA

LA CONDUCTALA CONDUCTAO POR NO SER LESIVA DE O POR NO SER LESIVA DE

UN BIEN JURÍDICOUN BIEN JURÍDICO

La adecuación socialLa adecuación social

El tipo describe comportamientos que el Estado El tipo describe comportamientos que el Estado considera socialmente lesivos y que afectan a considera socialmente lesivos y que afectan a determinados intereses valiosos (bienes determinados intereses valiosos (bienes jurídicos). De consiguiente, jurídicos). De consiguiente, la conducta, aunque la conducta, aunque encuadre en una descripción legal penal, no encuadre en una descripción legal penal, no puede ser considerada típica si la sociedad puede ser considerada típica si la sociedad normalmente la aceptanormalmente la acepta; pues los hechos ; pues los hechos habitualmente tolerados no pueden ser habitualmente tolerados no pueden ser socialmente lesivos o, por lo menos, la socialmente lesivos o, por lo menos, la comunidad acepta correr el riesgo que ellos comunidad acepta correr el riesgo que ellos provocan provocan

La adecuación socialLa adecuación social

La adecuación social y la falta de lesividad La adecuación social y la falta de lesividad mayoritariamente se consideran como mayoritariamente se consideran como excluyentes del tipo penal, porque excluyentes del tipo penal, porque constituyen principios teleológicos de constituyen principios teleológicos de interpretación de las normas penales.interpretación de las normas penales.

V. gr. Lesiones deportivas, cirugías, V. gr. Lesiones deportivas, cirugías, autolesión. autolesión.

ATIPICIDAD POR AUSENCIA ATIPICIDAD POR AUSENCIA DE ELEMENTOS DE ELEMENTOS

OBJETIVOSOBJETIVOSO SUBJETIVOS DEL TIPOO SUBJETIVOS DEL TIPO

Se ha señalado que el tipo está Se ha señalado que el tipo está conformado por un conjunto de conformado por un conjunto de elementos, objetivos y subjetivos, de elementos, objetivos y subjetivos, de modo que cualquiera que de ellos falte no modo que cualquiera que de ellos falte no se dará el tipo penal. se dará el tipo penal.

EL CASO FORTUITOEL CASO FORTUITO

El art. 10 nº 8, exime de responsabilidad El art. 10 nº 8, exime de responsabilidad al al "que con ocasión de ejecutar un acto "que con ocasión de ejecutar un acto lícito, lícito, con la debida diligencia, causa un con la debida diligencia, causa un mal por mero accidente".mal por mero accidente". Esta disposición Esta disposición establece la atipicidad del caso fortuito,establece la atipicidad del caso fortuito, vale decir de la lesión de un bien jurídico vale decir de la lesión de un bien jurídico protegido penalmente, causada por un protegido penalmente, causada por un sujeto que realiza una actividad con el sujeto que realiza una actividad con el cuidado esperado: la provocada por mero cuidado esperado: la provocada por mero accidente.accidente.


Los términos en que se consagra la impunidad Los términos en que se consagra la impunidad del caso fortuitodel caso fortuito plantean un problema, porque plantean un problema, porque se refiere únicamente a la ejecución de un "acto se refiere únicamente a la ejecución de un "acto lícito“.lícito“.

Esta situación se hace más compleja con el art. Esta situación se hace más compleja con el art. 71, que dispone que al no concurrir la totalidad 71, que dispone que al no concurrir la totalidad de los requisitos del art. I0 nº 8, se debe de los requisitos del art. I0 nº 8, se debe observar lo dispuesto por el art. 490, esto es, las observar lo dispuesto por el art. 490, esto es, las disposiciones relativas al cuasidelito. disposiciones relativas al cuasidelito.


La forma acertada de aplicar estas La forma acertada de aplicar estas disposiciones es la siguiente:disposiciones es la siguiente:

i)i) El art. 71 se limita a disponer que si no se El art. 71 se limita a disponer que si no se cumplen todas las condiciones del art. 10 nº 8 cumplen todas las condiciones del art. 10 nº 8 se se "observará""observará" lo dispuesto en el art. 490, lo que lo dispuesto en el art. 490, lo que significa que se podrá aplicar tal precepto significa que se podrá aplicar tal precepto siempre que se den los presupuestos en ella siempre que se den los presupuestos en ella establecidosestablecidos, vale decir, que concurra , vale decir, que concurra imprudencia temeraria y, además, que el hecho imprudencia temeraria y, además, que el hecho constituya un crimen o simple delito contra las constituya un crimen o simple delito contra las personas si hubiese sido cometido con dolo. personas si hubiese sido cometido con dolo.

EL CASO FORTUITOEL CASO FORTUITO ii)ii) El art. 71 tiene por objeto hacer inaplicable, El art. 71 tiene por objeto hacer inaplicable,

en la hipótesis del art 10 nº 8, lo prevenido en el en la hipótesis del art 10 nº 8, lo prevenido en el art. 11 nº 1. No es posible considerar como art. 11 nº 1. No es posible considerar como causal de atenuación de la responsabilidad a la causal de atenuación de la responsabilidad a la no concurrencia de todas las condiciones no concurrencia de todas las condiciones requeridas por el art. 10 nº 8 para la exención requeridas por el art. 10 nº 8 para la exención de la responsabilidad; ello supondría el de la responsabilidad; ello supondría el reconocimiento del principio del reconocimiento del principio del versari in re versari in re ilicita ilicita (el que realiza un acto antijurídico (el que realiza un acto antijurídico responde a título de dolo de todas las responde a título de dolo de todas las consecuencias -consecuencias -y no de culpa-y no de culpa-, aun de las , aun de las totalmente imprevisibles) totalmente imprevisibles)

EL CASO FORTUITOEL CASO FORTUITO iii)iii) El art. 492 inc. 1° resultaría inaplicable al El art. 492 inc. 1° resultaría inaplicable al

interpretar el art. 71 en la forma criticada. La interpretar el art. 71 en la forma criticada. La primera disposición citada sanciona al que primera disposición citada sanciona al que "con "con infracción de los reglamentos y por mera infracción de los reglamentos y por mera imprudencia o negligencia ejecutare un hecho o imprudencia o negligencia ejecutare un hecho o incurriere en una omisión que, a mediar malicia, incurriere en una omisión que, a mediar malicia, constituiría un crimen o un simple delito contra constituiría un crimen o un simple delito contra las personas".las personas". La infracción de reglamento es La infracción de reglamento es un hecho antijurídicoun hecho antijurídico (ilícito), de modo que el (ilícito), de modo que el mal que se cause en tal circunstancia debería mal que se cause en tal circunstancia debería sancionarse conforme con lo dispuesto por el sancionarse conforme con lo dispuesto por el art. 490; estaría de más el art. 492 inc. 1-, lo que art. 490; estaría de más el art. 492 inc. 1-, lo que es absurdo.es absurdo.

EL CUASIDEUTO ES UN HECHO EL CUASIDEUTO ES UN HECHO ATÍPICOATÍPICO

El cuasidelito o delito imprudente, es un El cuasidelito o delito imprudente, es un delito culposo (art. 2); en general, la culpa delito culposo (art. 2); en general, la culpa no se castiga penalmenteno se castiga penalmente, de modo que el , de modo que el comportamiento lesivo de bienes jurídicos comportamiento lesivo de bienes jurídicos ocasionado por culpa del sujeto activo es ocasionado por culpa del sujeto activo es atípico, y ello por mandato del art. I0 nº 13 atípico, y ello por mandato del art. I0 nº 13 en relación con el art. 4°. en relación con el art. 4°. El hecho El hecho atribuible a culpa se pena atribuible a culpa se pena excepcionalmente excepcionalmente

EL CONSENTIMIENTO DE LA EL CONSENTIMIENTO DE LA VÍCTIMAVÍCTIMA

Los Códigos Penales recogen el consentimiento Los Códigos Penales recogen el consentimiento de la víctima de la víctima como causal de atipicidadcomo causal de atipicidad, en , en general, tratándose de bienes disponibles -entre general, tratándose de bienes disponibles -entre otros-, el patrimonio, la sexualidad; así ocurre en otros-, el patrimonio, la sexualidad; así ocurre en el delito de hurto (art.432), de violación de el delito de hurto (art.432), de violación de morada (art.144), donde el consentimiento de la morada (art.144), donde el consentimiento de la víctima margina el tipo penal.víctima margina el tipo penal.

En otros casos puede estar implícito, En otros casos puede estar implícito, constituyendo un constituyendo un elemento negativo del tipo elemento negativo del tipo objetivo (violación art. 361).objetivo (violación art. 361).

En general, cuando se trata de BJ no En general, cuando se trata de BJ no disponibles, es disponibles, es causal de justificacióncausal de justificación. .

EL ERROREL ERROR

ERRORES DE TIPO Y DE ERRORES DE TIPO Y DE PROHIBICIÓN PROHIBICIÓN

En materia penal, el concepto de "error" En materia penal, el concepto de "error" comprende también el de ignorancia, comprende también el de ignorancia, aunque sean nociones distintas. aunque sean nociones distintas. IgnoranciaIgnorancia es carecer de conocimiento es carecer de conocimiento sobre una cosa o situación; en el sobre una cosa o situación; en el errorerror se se tiene conocimiento, pero es equivocado, tiene conocimiento, pero es equivocado, no corresponde a la realidad. Ignorar es no corresponde a la realidad. Ignorar es no saber, errar es conocer mal. no saber, errar es conocer mal. Para los Para los efectos penales, ambas posibilidades se efectos penales, ambas posibilidades se equiparan.equiparan.

El error de tipo y elEl error de tipo y elde prohibición.de prohibición.

Error de tipo es el que recae sobre los elementos Error de tipo es el que recae sobre los elementos objetivos del tipo, sean descriptivos (cosas, armas) o objetivos del tipo, sean descriptivos (cosas, armas) o normativos (ajeno, empleado público, documento); normativos (ajeno, empleado público, documento); el el desconocimiento o error sobre la existencia de algunos desconocimiento o error sobre la existencia de algunos de esos elementos excluye el dolo y por lo tanto el tipo de esos elementos excluye el dolo y por lo tanto el tipo puede quedar excluido. puede quedar excluido.

El error de tipo, como recae sobre sus elementosEl error de tipo, como recae sobre sus elementos objetivos o sus circunstancias (sujeto activo, pasivo, objetivos o sus circunstancias (sujeto activo, pasivo, acción, resultado, nexo causal), se alza como el aspecto acción, resultado, nexo causal), se alza como el aspecto negativo del elemento cognitivo del dolo, y por ello negativo del elemento cognitivo del dolo, y por ello repercute en el tipo, pudiendo excluirlorepercute en el tipo, pudiendo excluirlo. .

El error de tipo y elEl error de tipo y elde prohibición.de prohibición.

Error de prohibición es el que recae sobre la licitud de la Error de prohibición es el que recae sobre la licitud de la actividad desarrollada, es ignorar que se obra en forma actividad desarrollada, es ignorar que se obra en forma contraria a derecho, es no saber que se está contraria a derecho, es no saber que se está contraviniendo el ordenamiento jurídico. contraviniendo el ordenamiento jurídico.

El error de prohibición, por recaer sobre la licitud o El error de prohibición, por recaer sobre la licitud o ilicitud del acto, ilicitud del acto, dice con el injusto y con la dice con el injusto y con la antijuridicidad, y repercute en la culpabilidadantijuridicidad, y repercute en la culpabilidad, pues quien , pues quien tiene tiene un equivocado concepto respecto de la licitud de un equivocado concepto respecto de la licitud de su actuar, carece de su actuar, carece de conciencia de la antijuridicidadconciencia de la antijuridicidad, , que, como se dirá más adelante, es un elemento de la que, como se dirá más adelante, es un elemento de la culpabilidad. culpabilidad.

Consecuencias del error de tipoConsecuencias del error de tipo

Se debe hacer diferencia entre error de tipo Se debe hacer diferencia entre error de tipo esencial esencial y y no esencial.no esencial.

El primero es el que recae sobre los elementos El primero es el que recae sobre los elementos del tipodel tipo, sobre aquellos que fundamentan su , sobre aquellos que fundamentan su existencia. Cuando recae sobre otras existencia. Cuando recae sobre otras circunstancias se califica de no esencial y por lo circunstancias se califica de no esencial y por lo tanto intrascendente para los efectos penales. tanto intrascendente para los efectos penales. La regla general es que el error sobre algún La regla general es que el error sobre algún elemento esencial del tipo trae como elemento esencial del tipo trae como consecuencia la exclusión del doloconsecuencia la exclusión del dolo, pero no , pero no siempre de la culpa. siempre de la culpa.

Consecuencias del error de tipoConsecuencias del error de tipo Puede ocurrir que aunque excluya el dolo, a veces Puede ocurrir que aunque excluya el dolo, a veces

puede quedar subsistente la culpa. Para poder puede quedar subsistente la culpa. Para poder determinar cuándo sucede una u otra cosa, determinar cuándo sucede una u otra cosa, debe debe distinguirse si el error era distinguirse si el error era vencible o invencible.vencible o invencible.

El error es El error es vencible vencible cuando el sujeto estaba en cuando el sujeto estaba en condiciones de evitarlo si hubiese empleado el cuidado condiciones de evitarlo si hubiese empleado el cuidado debidodebido, o sea cuando le era posible preverlo y no lo hizo. , o sea cuando le era posible preverlo y no lo hizo. En esta hipótesis, si bien el dolo queda excluido, no lo En esta hipótesis, si bien el dolo queda excluido, no lo queda la culpa; de consiguiente, queda la culpa; de consiguiente, el hecho constituirá un el hecho constituirá un cuasidelito cuando la culpa es puniblecuasidelito cuando la culpa es punible, y tendrá que , y tendrá que responder el sujeto en tal calidad. responder el sujeto en tal calidad. Incurre en error Incurre en error invencible invencible la persona que no estaba en condición de la persona que no estaba en condición de evitarlo, cuando estaba fuera de su posibilidad de evitarlo, cuando estaba fuera de su posibilidad de previsión.previsión. En este caso no responde ni de dolo ni de En este caso no responde ni de dolo ni de culpa, quedan ambos excluidos. culpa, quedan ambos excluidos.

Principales categorías de Principales categorías de error de tipoerror de tipo

a) El error en el curso causala) El error en el curso causal

Hay error en el curso causal cuando quien Hay error en el curso causal cuando quien realiza la acción tiene prevista una manera dada realiza la acción tiene prevista una manera dada de alcanzar el resultado que persigue, pero éste de alcanzar el resultado que persigue, pero éste se concreta en la realidad por una vía distinta, al se concreta en la realidad por una vía distinta, al sufrir una modificación el curso previsto.sufrir una modificación el curso previsto. Para Para que el derecho penal considere estas que el derecho penal considere estas desviaciones es necesario que sean de cierta desviaciones es necesario que sean de cierta importancia; por ello se distingue entre errores importancia; por ello se distingue entre errores de índole de índole esencial esencial y y no esencialno esencial

a) El error en el curso causala) El error en el curso causal

Cuando conforme a la representación del Cuando conforme a la representación del sujeto el efecto quedaba fuera de aquello sujeto el efecto quedaba fuera de aquello que estaba en el ámbito de posibilidades que estaba en el ámbito de posibilidades de su acción, su error excluye el dolo, de su acción, su error excluye el dolo, porque se está ante un error esencial; no porque se está ante un error esencial; no sucede otro tanto con las desviaciones sucede otro tanto con las desviaciones inesenciales, que no lo excluyen.inesenciales, que no lo excluyen.

b) El error en la personab) El error en la persona

La persona, como norma general, no La persona, como norma general, no integra el tipo penal; por ello, el error a su integra el tipo penal; por ello, el error a su respecto no repercute en el tipo penal; no respecto no repercute en el tipo penal; no obstante, a veces puede tener obstante, a veces puede tener trascendencia. trascendencia. Corresponde distinguir Corresponde distinguir entre el simple sujeto pasivo del delito y entre el simple sujeto pasivo del delito y cuando, además, ese sujeto es el objeto cuando, además, ese sujeto es el objeto de la acciónde la acción, o sea cuando la actividad del , o sea cuando la actividad del actor recae materialmente sobre la actor recae materialmente sobre la corporeidad física de la víctima.corporeidad física de la víctima.

b) El error en la personab) El error en la persona i)i) Si el error incide en la persona (identidad) del sujeto Si el error incide en la persona (identidad) del sujeto

pasivo, como él no integra el tipo no tiene trascendencia; pasivo, como él no integra el tipo no tiene trascendencia; así, si el delincuente pretende sustraer el automóvil de así, si el delincuente pretende sustraer el automóvil de Pedro, pero por error se apodera del de Juan, que tiene Pedro, pero por error se apodera del de Juan, que tiene las mismas características que el otro, responde a título las mismas características que el otro, responde a título de dolo por la sustracción del vehículo, ya que se de dolo por la sustracción del vehículo, ya que se apropió de un automóvil ajeno. Lo mismo se observa en apropió de un automóvil ajeno. Lo mismo se observa en el caso en que Pedro, queriendo matar a Juan, se el caso en que Pedro, queriendo matar a Juan, se agazapa entre unos arbustos en la oscuridad de la agazapa entre unos arbustos en la oscuridad de la noche, y que en tal circunstancia lo confunde con Diego noche, y que en tal circunstancia lo confunde con Diego que transita por el lugar, le dispara y muere. El principio que transita por el lugar, le dispara y muere. El principio se consagra expresamente en el art. 1° en su inciso final se consagra expresamente en el art. 1° en su inciso final del CP. del CP. Punibilidad a título de dolo.Punibilidad a título de dolo.

b) El error en la personab) El error en la persona

ii)ii) La situación puede variar cuando la persona La situación puede variar cuando la persona es el objeto material de la acción, como sucede es el objeto material de la acción, como sucede con delitos como el homicidio, las lesiones o la con delitos como el homicidio, las lesiones o la violación, donde la actividad delictiva tiene violación, donde la actividad delictiva tiene necesariamente que recaer físicamente sobre la necesariamente que recaer físicamente sobre la corporeidad de la víctima, de manera directa corporeidad de la víctima, de manera directa (error (error in persona vel objeto)in persona vel objeto)

En estos casos no es aplicable el inciso final del En estos casos no es aplicable el inciso final del art. 1º del CP.art. 1º del CP.

b) El error en la personab) El error en la persona En tales circunstancias, como el tipo penal respectivo En tales circunstancias, como el tipo penal respectivo

exige una determinada condición inherente al sujeto exige una determinada condición inherente al sujeto pasivo de la acción,(que por lo tanto es un elemento pasivo de la acción,(que por lo tanto es un elemento integrante del tipo) su desconocimiento por parte del integrante del tipo) su desconocimiento por parte del agente determinará la exclusión del dolo de la conducta.agente determinará la exclusión del dolo de la conducta.

V.gr. Un joven conoce a una persona en una disco, V.gr. Un joven conoce a una persona en una disco, posterior a una amena conversación, deciden mantener posterior a una amena conversación, deciden mantener relaciones sexuales. Ante la apariencia física de su relaciones sexuales. Ante la apariencia física de su pareja, y el hecho que en un lugar de expendio nocturno pareja, y el hecho que en un lugar de expendio nocturno de bebidas alcohólicas está prohibido por ley el ingreso de bebidas alcohólicas está prohibido por ley el ingreso de menores de 18 años, el joven nunca se representa la de menores de 18 años, el joven nunca se representa la posibilidad de que su acompañante tenga 13 años y 11 posibilidad de que su acompañante tenga 13 años y 11 meses. (lo que daría pie a la figura de violación meses. (lo que daría pie a la figura de violación impropia). impropia).

c) El error en el golpe c) El error en el golpe ("aberratio ictus")("aberratio ictus")

Se produce cuando el sujeto se equivoca en el curso Se produce cuando el sujeto se equivoca en el curso causal que previó seguiría su acción (dispara contra causal que previó seguiría su acción (dispara contra Juan, yerra y lesiona a Pedro)Juan, yerra y lesiona a Pedro)

El agente, con ocasión de ejecutar una acción dolosa, El agente, con ocasión de ejecutar una acción dolosa, causa un resultado de igual o menor gravedad por causa un resultado de igual o menor gravedad por imprudencia.imprudencia.

Dirige su actividad precisamente en contra de la víctima Dirige su actividad precisamente en contra de la víctima u objeto escogido, pero al desviarse la dirección de la u objeto escogido, pero al desviarse la dirección de la misma lesiona a otra persona o a un objeto distinto.misma lesiona a otra persona o a un objeto distinto.

El art. 1° inc. final no comprende la El art. 1° inc. final no comprende la aberratio ictusaberratio ictus.. En En este último caso habría un concurso ideal entre un delito este último caso habría un concurso ideal entre un delito intentado doloso y uno consumado atribuible a culpa.intentado doloso y uno consumado atribuible a culpa.

d) El "dolus generalis"d) El "dolus generalis"

Esta situación se vincula con el error en el Esta situación se vincula con el error en el curso causal. curso causal. Se trata de un resultado Se trata de un resultado injusto que se produce mediante una injusto que se produce mediante una secuela de actos que, mirados desde el secuela de actos que, mirados desde el plan del sujeto, pretendían objetivos plan del sujeto, pretendían objetivos distintosdistintos; sólo el primero tenía como fin ; sólo el primero tenía como fin consumarlo, los posteriores no. consumarlo, los posteriores no.

d) El "dolus generalis"d) El "dolus generalis" Sucede en el conocido ejemplo del individuo Sucede en el conocido ejemplo del individuo

que pretende matar a otro estrangulándolo, y que pretende matar a otro estrangulándolo, y cuando cree haberlo logrado, con la intención cuando cree haberlo logrado, con la intención de simular un suicidio, lo cuelga de una viga con de simular un suicidio, lo cuelga de una viga con una cuerda, y es esta acción la que en verdad una cuerda, y es esta acción la que en verdad provoca su muerte, pues la primera no lo había provoca su muerte, pues la primera no lo había conseguido.conseguido.

El error se estima inesencial. Se está ante un El error se estima inesencial. Se está ante un proceso unitario donde el dolo del primer acto proceso unitario donde el dolo del primer acto abarcaría la actividad posterior abarcaría la actividad posterior --dolus generalis-dolus generalis-de manera que existiría un delito doloso único de manera que existiría un delito doloso único de homicidio. de homicidio.

LA ANTIJURIDICIDADLA ANTIJURIDICIDAD

TIPICIDAD Y ANTIJURIDICIDAD

Tanto la tipicidad como la antijuridicidad son elementos diversos del delito, y cada uno tiene un desvalor propio que marca su evidente diferencia.

El acto típico es antinormativo y el acto antijurídico es contrario a derecho.

La tipicidad es contradicción del acto con la norma penal genérica y la antijuridicidad es contrariedad de un acto con el sistema considerado en su conjunto, como un todo.

CONCEPTO DE ANTIJURIDICIDAD

Antijuridicidad es la constatación de que el ordenamiento jurídico no autoriza, en una situación específica, la ejecución de un comportamiento típico; es la comprobación de que un acto prohibido por la norma penal no está excusado por una causal de justificación.

LA ANTIJURIDICIDAD COMO NOCIÓN UNITARIA EN EL

DERECHOSi se tiene una concepción unitaria del

derecho, no hay una especial antijuridicidad penal. La antijuridicidad es una sola para el ordenamiento jurídico, de modo que aquello que para los efectos penales es antijurídico, lo es también para el derecho civil, comercial, etc.

ANTIJURIDICIDAD E INJUSTO

No son conceptos sinónimos. Antijuridicidad es la característica de un hecho de ser contrario a derecho; el injusto es precisamente el evento antijurídico.

PROBLEMAS FUNDAMENTALES QUE PLANTEA LA

ANTIJURIDICIDAD a) Si el juicio de desvalor recae sobre el

resultado o sobre la acción; b) Naturaleza de la antijuridicidad. La norma

penal como norma de valor o de determinación; c) Antijuridicidad como noción formal o material,

y d) Si el dolo y los elementos subjetivos quedan

o no comprendidos en la apreciación de la antijuridicidad.

Desvalor del resultado y desvalor de la acción

La antijuridicidad comprende el desvalor del acto y el desvalor del resultado.

la descripción de los tipos penales, si bien se dirigen al amparo de determinados bienes jurídicos, esa protección se otorga sólo frente a determinadas formas de agredirlos. La modalidad de comisión es trascendente para marcar la ilicitud de hecho.

Naturaleza de la antijuridicidad. Si el precepto penal se concibe como proposición de

valoración objetiva de una actividad humana desde el ámbito social, se estaría ante principios valórico-jurídicos libres de todo contenido imperativo o prohibitivo y su naturaleza equivaldría a la de una medida apta para apreciar si un comportamiento se ajusta o no al ordenamiento sistemático.

La norma penal puede considerarse también como norma de determinación, o sea medio de motivar al hombre para que observe una conducta acorde con determinados valores, o bien para que se desenvuelva de una manera socialmente adecuada

Antijuridicidad formal y material

La formal está constituida por la simple contradicción del comportamiento típico y el derecho, o sea por su disconformidad con las órdenes o prohibiciones que imperativamente prescribe; sólo considera el desvalor del acto.

La antijuridicidad material, la verdadera naturaleza del injusto radica en el resultado del delito -no de la acción-, o sea en la lesión o puesta en peligro del bien jurídico protegido, en el contraste del acto con los intereses sociales.


antijuridicidad no es simple desobediencia

de la norma jurídica imperativa o prohibitiva, que se satisface con la consideración del comportamiento únicamente en cuanto se contrapone con el sistema.

Antijuridicidad material es la lesividad social del comportamiento.


No hay dos clases de antijuridicidad, la antijuridicidad es una sola y los criterios señalados -formales y materiales- son distintas faces de una noción única.

La antijuridicidad material deja abierta una puerta para aceptar la existencia de causales de justificación supralegales.

El dolo y la antijuridicidad

El dolo forma parte del tipo subjetivo, y no El dolo forma parte del tipo subjetivo, y no de la culpabilidad.de la culpabilidad.

La conciencia de actuar en contra del La conciencia de actuar en contra del ordenamiento jurídico (conciencia de la ordenamiento jurídico (conciencia de la ilicitud), se analiza en la culpabilidad.ilicitud), se analiza en la culpabilidad.

AUSENCIA DE ANTIJURIDICIDAD

Verificar la ilicitud de un comportamiento típico -la tipicidad lo presenta como provisionalmente injusto porque es indicio de la antijuridicidad- se logra cuando se constata que no hay una norma permisiva de ese comportamiento, o sea, que no concurre en el caso concreto una causal de justificación.

Fuentes de las causales de justificación

La enumeración que hace el C.P. en el art. 10 no es exhaustiva, y no podría serlo por lo demás, ya que en el mismo Código Penal hay disposiciones en la parte especial que constituyen causales de justificación en relación a una figura determinada

El art. 10 enumera un conjunto de causales de justificación que constituyen numerus clausus;

No obstante ello hay que considerar el Nº 10 del artículo citado, que se refiere al que "obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legítimo de un derecho, autoridad, oficio o cargo", disposición que deja un amplio margen para escoger las fuentes extralegales de una justificante.

Elementos subjetivos de las causales de justificación

el sujeto debe tener conocimiento de que se está defendiendo, de que hace uso de un derecho, de que enfrenta un estado de necesidad, y de que su reacción responde a tales situaciones.

Ese elemento subjetivo es independiente del animus que, además, pueda concurrir, sea de venganza, placer u otro, que normalmente no ofrece relevancia para la causal de justificación, siempre que el sujeto limite su actuar al ámbito permitido por ella.

El error y las causales de justificación

Una causal de justificación requiere de dos categorías de elementos, unos subjetivos y otros objetivos, de modo que la ausencia de cualquiera de ellos la excluye.

Los referidos presupuestos pueden no darse en la realidad, pero sí darse subjetivamente en la conciencia del autor del acto típico; esta situación nos enfrenta al problema del error y sus consecuencias en las causales de justificación, que ofrece distintas alternativas.

Una la asimila al error de tipo que excluiría el dolo; según otra, el acto sería típico y antijurídico, pero el error repercutiría en la culpabilidad y se trataría como error de prohibición.

Error enlas causales de justificación:

1) El autor del acto típico subjetivamente actuó en el supuesto de que su comportamiento se encontraba autorizado por una causal de justificación inexistente, no reconocida por el ordenamiento jurídico.


2) El sujeto realiza una actividad típica permitida por una causal de justificación, pero pueden plantearse las siguientes alternativas:

a) La justificante putativa b) La causal de justificación incompleta c) El autor cree que su conducta se adecúa a

los términos de una causal de justificación realmente vigente, pero que él extiende a un extremo no contemplado por la norma que la consagra.


3) El exceso en la justificante.Puede darse la situación de que el sujeto

que realiza la acción típica autorizada por una causal de justificación se exceda en cuanto a lo que ésta permite ejecutar.

CAUSALES DE JUSTIFICACIÓN

INCOMPLETAS Y EL EXCESO

EN LAJUSTIFICANTE

Para que pueda darse una causal de justificación incompleta o de exceso, se requiere siempre el elemento base de la justificante.

Las demás condiciones pueden faltar o no cumplirse en plenitud, sea porque en el hecho no se dieron o porque la reacción del agredido las sobrepasó.

Situaciones que pueden presentarse

a) el que realiza la acción típica permitida no incurre en error, como sería obrar a conciencia de que extralimita el marco de las condiciones propias de la causal justificante o de que no concurran las necesarias


b) puede también incurrir en un error al apreciar los hechos que enfrenta, situación que constituye un error de prohibición y que debe tratarse como tal y cuyas consecuencias se comentarán al tratar la culpabilidad.


c) es posible que se dé una situación en que el sujeto obre impulsado por el miedo insuperable o violentado por una fuerza irresistible al realizar una actividad autorizada en principio por una justificante.


Si no es el error el motivo por el cual la justificante no se da en plenitud, por ejemplo, si falta algún requisito -siempre que no sea el basal- o se ha excedido del marco límite de ella, esa situación podrá constituir una causal de atenuación de conformidad al art. 11 N° 1°, y deberá regularse de acuerdo con el art. 73, no en razón de que disminuya la culpabilidad como se ha sostenido, sino por su menor antijuridicidad.


Si bien es cierto que la antijuridicidad en su fase formal no es graduable, o sea en cuanto se refiere a la situación de contradicción del comportamiento con el ordenamiento jurídico, que sólo puede ser positiva o negativa -esto es existir o no tal contrariedad-, es perfectamente graduable en su fase material, en cuanto a la entidad del daño o lesión que el acto debe causar en el bien jurídico protegido por el delito. De manera que en estas hipótesis "debe estimarse concurrente la antijuridicidad en menor grado al que correspondería de no haberse dado la causa de justificación.


Puede suceder también en una justificante, en especial en la legítima defensa o en el estado de necesidad, que el que reacciona defendiéndose o protegiéndose actúe en un estado anímico de miedo irresistible o de fuerza insuperable; son situaciones perfectamente diferenciables y que deberán tratarse conforme a los principios generales que reglan el miedo y la fuerza (art. 10N°9°).


Las situaciones y posiciones anotadas pueden tener aplicación en nuestra legislación positiva, pues el art. 11 N- 1° y el art. 73, cuando se refieren a la no concurrencia de los requisitos necesarios para conformar las eximentes regladas en el art. 10, comprenden tanto situaciones que dicen relación con la antijuridicidad como con la culpabilidad. La creencia de que sólo la culpabilidad es graduable y no la antijuridicidad es equivocada.

EL ART. 73 Y LAS JUSTIFICANTES INCOMPLETAS

ART. 73 CPART. 73 CP

"Se aplicará asimismo la pena inferior en uno, dos o tres grados al mínimo de los señalados por la ley, cuando el hecho no fuere del todo excusable por falta de alguno de los requisitos que se exigen para eximir de responsabilidad criminal en los respectivos casos de que trata el artículo 10, siempre que concurra el mayor número de ellos, imponiéndola en el grado que el tribunal estime correspondiente, atendido el número y entidad de los requisitos que falten o concurran"


Esta norma es de carácter imperativo; parte afirmando "se aplicará...",

De modo que debe entenderse como complementaria y explicativa del art. 11nº1°, disposición que califica como circunstancias atenuantes a "las expresadas en el artículo anterior, cuando no concurren todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos casos"


Esta disposición obligan a considerar como circunstancias atenuantes calificadas las situaciones en que no se dan todos los requisitos propios de una de las eximentes del art. 10, caso en el que necesariamente la pena deberá bajarse en un grado por lo menos, sin perjuicio de que, según el número y entidad de los requisitos que falten o concurran, se pueda reducir en dos o tres grados.


La facultad conferida al tribunal es sólo para que pueda rebajar la pena en más de un grado, pero siempre deberá reducirla, como mínimo, en uno.

Esta regla no rige para las eximentes de los Nº 2°, ni 8º del art. 10, por cuanto el art. 71 disponen otra forma de proceder; tampoco puede regir respecto de los Nº 2 y 13, por la propia naturaleza de estas eximentes.


De modo este modo, la atenuante del art. 11 N° 1°, por estar reglada en sus consecuencias en el art. 73, escapa a la normativa genérica de las demás circunstancias modificatorias de responsabilidad que consagran los arts. 62 y siguientes.

EFECTOS DE LAS CAUSALES DE JUSTIFICACIÓN

Ha de tenerse en consideración que son normas permisivas, que autorizan la ejecución de actos típicos cuando se dan ciertos presupuestos.

Consecuencias del acto típico justificado

a) Como se trata de un comportamiento autorizado por el derecho, no puede aquel en contra de quien se dirige la acción permitida, defenderse de la misma; n o hay legítima defensa en contra de una acción autorizada por el sistema jurídico.


b) La actividad del que induce a otro a defenderse, o del que colabora con él, está justificada, aunque también sea típica;


c) No corresponde entrar a examinar la posible culpabilidad del que actúa favorecido por una causal de justificación, pues sólo se puede ser culpable penalmente de los actos típicos y antijurídicos. Si falta la antijuridicidad,

Se hace irrelevante todo examen de la culpabilidad.


d) El acto justificado por el ordenamiento penal, por el principio de la unidad del derecho, tampoco es antijurídico para el resto del derecho, aun para los efectos civiles.

LAS CAUSALES DE JUSTIFICACIÓN EN

PARTICULAR

ClasificaciónClasificación a) las fundadas en la ausencia de interés,

constituidas por el consentimiento del titular del derecho protegido.

b) las que se fundan en el interés preponderante, que se subclasifican en:

1) las que consisten en la preservación de un derecho, donde se ubican la legítima defensa y el estado de necesidad justificante, y

2) las dirigidas a la actuación de un derecho, como son el ejercicio legítimo de un derecho, autoridad, oficio o cargo y el cumplimiento de un deber. (hay otras, es discutido)

EL CONSENTIMIENTO DEL TITULAR DEL BIEN

JURÍDICOPROTEGIDO

ConsentimientoConsentimiento

El consentimiento es causal justificante cuando las consecuencias del delito requieren la lesión de un derecho disponible por el sujeto pasivo, si éste se causa con el acuerdo del titular del BJ, el acto puede ser típico, pero no contrario a derecho.

El consentimiento para que pueda alzarse como justificante debe cumplir un conjunto de condiciones:

ConsentimientoConsentimiento

Tiene sustento positivo al ser considerado Tiene sustento positivo al ser considerado por la doctrina como la contra cara del por la doctrina como la contra cara del ejercicio legítimo de un derecho ejercicio legítimo de un derecho consagrado en el art. 10 nº 10 del CP.consagrado en el art. 10 nº 10 del CP.

El BJ es el derecho legítimamente El BJ es el derecho legítimamente ejercitado por su titular; quien puede ejercitado por su titular; quien puede disponer de él.disponer de él.

El tercero que interactúa con ese BJ obra El tercero que interactúa con ese BJ obra justificado.justificado.

a) Condiciones que se refieren al bien jurídico

Únicamente respecto de los que son susceptibles de disponibilidad por el sujeto pasivo el consentimiento operaría como causal de justificación.

Se consideran como bienes disponibles la propiedad y el patrimonio en general.

En general, el análisis de la disponibilidad de un bien procede hacerlo con cada tipo penal.

a) Condiciones que se refieren al bien jurídico

Respecto de los BJ personalesRespecto de los BJ personales:: Se estima disponible la libertad en su faz Se estima disponible la libertad en su faz

ambulatoria, de autodeterminación y la libertad ambulatoria, de autodeterminación y la libertad sexual e intimidad.sexual e intimidad.

Respecto de los personalísimosRespecto de los personalísimos, esto es , esto es aquellos sólo disponibles por el titular, respecto aquellos sólo disponibles por el titular, respecto de si mismos, y sin la intervención de terceros, de si mismos, y sin la intervención de terceros, no puede operar como justificante. (la vida es no puede operar como justificante. (la vida es sólo disponible por su titular)sólo disponible por su titular)

b) Condiciones vinculadas con el titular del derecho lesionado

1) Se requiere que el sujeto pasivo que otorga el consentimiento comprenda aquello en que consiente, lo que presupone en él una capacidad natural para captar el alcance que logra su manifestación de voluntad.

La capacidad exigida no es la requerida por el derecho civil, sino una especial para los efectos penales que está determinada por el tipo de injusto de que se trate; así, la persona mayor de catorce años puede disponer de su libertad sexual, pero carece de plena capacidad civil.


2) El consentimiento de la víctima debe ser otorgado libremente, no es válido el que se da coaccionado.

Debe ser consciente, no producto de un error; el titular del derecho ha de saber la magnitud y naturaleza de la lesión que a ese derecho le va a causar la actividad típica en que consiente.

El consentimiento puede ser dado en forma expresa o tácita.


3) El consentimiento debe darse antes de la consumación de la actividad lesiva del bien jurídico;

El prestado con posterioridad no tiene efecto justificante; podrá ser un perdón, que en ciertos casos tiene poder liberador de la pena, como ocurre en el delito de violación de cónyuge o conviviente.

LA LEGÍTIMA DEFENSA

Legítima defensaLegítima defensa

En el Código Penal la legítima defensa ha sido reglada como una causal eximente de responsabilidad en el art 10 N°' 4°, 5º y 6º, disposiciones que aluden a la legítima defensa propia, de pariente y de extraño, respectivamente, todas las que, con algunas variantes, obedecen a los mismos principios.

FUNDAMENTO DE LA INSTITUCIÓN

El principio de la autoprotecciónTiene razón en la prevención general,

porque importa una advertencia a quienes pretenden violar los derechos ajenos de que serán repelidos; es una prevención para que no se realicen acciones contrarias a derechos, expresada con carácter general.

FUNDAMENTO DE LA INSTITUCIÓN

La confirmación del derecho o de la prevalencia del ordenamiento jurídico, pues no procede ceder ante el ilícito, noción que tampoco puede exagerarse.

Disparar -por ejemplo- a una persona, porque se carece de otro medio para evitar que sustraiga una fruta del árbol, no puede estimarse un acto autorizado por el principio de que no hay que ceder ante un ataque injusto.

REQUISITOS PARA QUE EL COMPORTAMIENTO TÍPICO

DEFENSIVO SEENCUENTRE JUSTFICADO

CONDICIONESCONDICIONES Se requieren, conforme a lo señalado por el art.

10 nº 4, tres condiciones para que la defensa se califique de legítima:

a) agresión ilegítima; b) necesidad racional del medio empleado para

repelerla, y c) falta de provocación suficiente de parte del

que se defiende. Condición esta última que ofrece ciertas

alternativas en el caso de la defensa de pariente y de un extraño.

BIENES DEFENDIBLESBIENES DEFENDIBLES El art. 10 Nº 4 señala que se encuentra exento

de responsabilidad penal "el que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que concurran las circunstancias...".

La expresión "persona o derechos" se entiende en el sentido de que los derechos deben estar vinculados a la persona, de modo que corresponde únicamente a los individuales.

Quedarían al margen de la legítima defensa, por no ser individuales, bienes como el orden público en general, el ordenamiento constitucional, el sentido patriótico, etc.

AGRESIÓN ILEGÍTIMA

Se exige que exista una agresión, pero no cualquiera; tiene que ser ilegítima, lo que hace necesario analizar ambos conceptos.

Agresión es cualquiera actividad humana que pone en peligro a una persona o a un bien jurídico defendible.

No se requiere que sea delito, se sabe que la noción de antijuridicidad es más amplia que la de delito.

AGRESIÓN ILEGÍTIMA

El peligro o lesión que autoriza la realización de un acto típico para repelerlo, debe corresponder siempre a una agresión injusta.

El concepto de agresión se identifica por lo tanto con una actividad humana; no constituyen agresión, por no corresponder a una conducta del hombre, los fenómenos naturales o el ataque de animales.

No constituyen agresión las omisiones, tanto propias como impropias, y los comportamientos atribuibles a culpa.

CONDICIONES QUE DEBE CUMPLIR LA AGRESIÓN

Realidad de la agresiónLa agresión realmente debe haber sido

tal, no puede hablarse de defensa por ataques imaginarios o meramente temidos, pero no ocurridos.

El anuncio de agresión podría constituir el delito especial de amenaza que conforma un ilícito típico en sí mismo. No autoriza defensa.


La actualidad o inminencia de la agresión Actual es agresión en desarrollo. Inminente es aquella en que el agresor

exterioriza materialmente su voluntad de iniciar la agresión.

Mientras subsista la agresión, es posible rechazarla.

Para algunos autores la inminencia justificaría las denominadas ofendículas, que son defensas predispuestas, mecánicas o de otra naturaleza, vidrio en el borde de la pandereta, cerco terminado en lanzas, cerco eléctrico, etc.


Ilegitimidad de la agresión El ataque del tercero debe ser ilegítimo, pero no

requiere ser constitutivo de un delito. No es posible defenderse respecto de los actos

de la autoridad en el ejercicio de sus atribuciones, porque aunque puedan calificarse de agresión, no son ilegítimos.

se acepta que proceda la defensa en contra de órdenes de la autoridad que sean injustas, porque quedan materialmente al margen de lo permitido por la ley, sin perjuicio de que en cuanto a sus formalidades las cumpla.

FALTA DE PROVOCACIÓN SUFICIENTE

Provocar es irritar, estimular a otro de palabra o de obra, al extremo que lo incline a adoptar una posición agresiva.

La agresión no debe haber sido provocada por la persona que realiza el acto típico defensivo.

La provocación es una noción más amplia que la de agredir; consiste en una conducta apta para inducir a que otro agreda.

El art. 10 N° 4° no excluye que pueda haber provocación en la legítima defensa, pero ésta no debe haber sido suficiente.

FALTA DE PROVOCACIÓN SUFICIENTE

La provocación puede ser dolosa o culposa, y debe partir de quien se defiende. En todo caso, nunca legitima la agresión.

Si la provocación no tiene el carácter de suficiente, puede darse la hipótesis de una legítima defensa incompleta, que atenúa el injusto.

NECESIDAD RACIONAL DE LA DEFENSA

De lo que se trata es que exista una necesidad de defenderse, ello es esencial en la legítima defensa; ésta lo será mientras es el medio imprescindible para repeler la agresión, y en cuanto se limita a ese objetivo.

No resulta necesaria la defensa frente al ataque de un niño o de un ciego, que puede ser evitado, no es necesario repelerlo ejecutando un acto típico.


el medio empleado para repeler la agresión haya sido el racionalmente necesario, lo que importa que entre los adecuados al efecto, sea el menos lesivo de los que están al alcance de quien se defiende, debiendo considerar para ello tanto las circunstancias personales como las del hecho mismo.


El criterio para determinar la necesidad racional debe ser objetivo, o sea apreciando la realidad de las circunstancias concurrentes, pero poniéndose en el lugar del sujeto que se defendió y en el momento de la agresión, sin perjuicio de descartar su mera aprensión o su excesiva imaginación.

Precisamente la legítima defensa consiste en repeler la agresión, no en evitarla.


AGRESIÓN DE UN INIMPUTABLEExiste opinión mayoritaria en el sentido de

que corresponde calificar el ataque de un inimputable como agresión, pero en tal evento la defensa pasa a ser subsidiaria

De suerte que la defensa en estos casos sólo es procedente ante la imposibilidad de evitar la agresión por medios no defensivos.

ASPECTO SUBJETIVO DE LA DEFENSA

El C.P. exige que el sujeto, en los nºs 4,5,y 6 del art. 10 obre "en defensa", lo que precisa el aspecto volitivo exigido por la norma.

El actuar en defensa no es impedimento de que se haga, además, con estados anímicos vindicativos o de naturaleza análoga.

a) Defensa de parientes

El C.P. permite defender a determinados parientes consanguíneos y afines, como asimismo al cónyuge, de las agresiones ilegítimas de que sean objeto siempre que concurra la necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.

No se exige que la persona a quien se defiende no haya provocado suficientemente al agresor.

b) Defensa de extraños El Nº 6° del art. 10 permite que se defienda a la

persona o los derechos de un extraño, siempre que se cumplan los presupuestos de la existencia de una agresión ilegítima, que exista necesidad racional del medio empleado para repelerla y que el defensor no haya intervenido en la posible provocación suficiente del agredido.

Requiere de un elemento negativo de naturaleza subjetiva: el de que el defensor no obre "impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegítimo"

LA LEGITIMA DEFENSA PRIVILEGIADA

El inciso segundo del Nº 6- del artículo 10, consagra la denominada defensa privilegiada en los siguientes términos:

Se presumirá legalmente que concurren las circunstancias previstas en este número y en los números 4° y 5° precedentes, cualquiera que sea el daño que se ocasione al agresor, respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los términos indicados en el número 1° del artículo 440 de este Código, en una casa, departamento u oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un local comercial o industrial y del que impida o trate de impedir la consumación de los delitos señalados en los artículos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433 y 436 de este Código.

LA LEGITIMA DEFENSA PRIVILEGIADA

El artículo 440 nº 1 da el concepto de escalamiento al referirse al delito de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado o destinado a la habitación o en sus dependencias.

Las disposiciones citadas se refieren a los delitos de secuestro, sustracción de menores, violación propia e impropia, abuso sexual agravado, parricidio, homicidio simple y calificado, robo con violencia o intimidación y robo por sorpresa. TAXATIVO

a) El rechazo al escalamiento en una casa, departamento u

oficinahabitados o en sus

dependencias.

a) Rechazo al escalamiento…a) Rechazo al escalamiento…

Como la enumeración es estricta, el beneficio debe circunscribirse a los lugares allí señalados, siempre que estén habitados en el momento de producirse el escalamiento;

Si no están habitados en esa oportunidad -aunque estén destinados a la habitación- no se da la situación allí descrita.

En otros términos: tiene que estar ocupada por una o más personas la casa, oficina o departamento, cuando se procede al escalamiento.

a) Rechazo al escalamiento…a) Rechazo al escalamiento…

Por escalamiento debe entenderse la actividad del agresor señalada en el artículo 440 N- 1°, esto es entrar al lugar por vía no destinada al efecto o mediante efracción.

Introducirse al lugar por una ventana, saltando muros, por forado, etc., constituye escalamiento.

El rechazo a esa invasión puede tener lugar tanto de día como de noche, toda vez que el precepto en análisis no hace distinción.

b) La segunda situación exclusivamente

en la noche, y consiste en rechazar:

Rechazar de noche…

i) El escalamiento de un local comercial o i) El escalamiento de un local comercial o industrial.industrial.

ii) Impedir o tratar de impedir la consumación del ii) Impedir o tratar de impedir la consumación del los siguientes delitos (taxativo):los siguientes delitos (taxativo):

Secuestro, sustracción de menores, violación propia e impropia, abuso sexual agravado, parricidio, homicidio simple y calificado, robo con violencia o intimidación y robo por sorpresa.

Rechazar de noche…

Se ha entendido por noche, habitualmente, el período que se inicia cuando el sol se oculta en el horizonte y termina cuando vuelve a salir; pero con posterioridad a esos momentos sobreviene el crepúsculo y el alba, que tienen una duración más o menos prolongada, según la estación de que se trate y las condiciones climáticas reinantes, y es problemático que tales períodos puedan calificarse noche.

Rechazar de noche… Esta noción debe vincularse con la idea de

oscuridad o tiniebla y las horas destinadas al sueño, de suerte que precisar si un evento ha ocurrido de noche es cuestión que ha de ser valorada por el tribunal, atendiendo a las prácticas o costumbres del lugar y a las circunstancias concurrentes.

Como pueden existir lugares más oscuros que otros, para establecer que predomina la oscuridad, se ha entendido que es un indicio importante el hecho de estar encendido el alumbrado público.

Que se presumeQue se presume La norma prescribe que en las situaciones a que

se ha hecho referencia se presume legalmente en favor del que rechaza el escalamiento o evita la perpetración de los delitos que taxativamente enumera,

Que fue objeto de una agresión ilegítima, Que hubo necesidad racional del medio

empleado para repelerla, Que faltó la provocación suficiente, y Que el tercero que interviene no obró impulsado

por venganza, resentimiento u otro motivo ilegítimo.

Que se presumeQue se presume

Se trata de una presunción legal, acepta la prueba en contrario de todas y cada una de las circunstancias que son objeto de presunción.

No se presume, siendo necesario No se presume, siendo necesario acreditaracreditar

Para que se concluya que hubo agresión ilegítima necesariamente deberá estar acreditada alguna de las circunstancias que presupone la disposición:

El escalamiento, o La realización de cualquiera de los delitos cuya

evitación se habría logrado o procurado impedir. Sólo de los taxativamente enumerados. Deben encontrarse al menos en tentativa.Deben encontrarse al menos en tentativa.

EL EXCESO EN LA LEGÍTIMA DEFENSA;

LA DEFENSA PUTATIVA Y LA INCOMPLETA

La defensa empleada puede considerarseexcesiva en dos aspectos:

a) En cuanto a su extensión en la denominada defensa putativa.

En realidad puede no existir agresión y el sujeto sólo imaginarla y, de consiguiente, procede a repeler en el hecho un ataque irreal, hipótesis que debe resolverse con los principios del error.

También puede darse una situación de exceso cuando se continúa con una acción que inicialmente fue defensiva, pero que terminada la agresión no se paraliza.

La defensa empleada puede considerarseexcesiva en dos aspectos:

b) En cuanto a la intensidadPuede suceder que el que se defiende

emplee un medio que no es racionalmente necesario para repeler la agresión. Puede obrar así conscientemente, lo que hará aplicable el art. 11nº 1 según las circunstancias, de lo contrario, si hay error, como tal debe tratarse.

EL ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE

Estado de necesidadEstado de necesidad

El art. 10 Nº 7 libera de responsabilidad al que "para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca daño en la propiedad ajena, siempre que concurran las circunstancias" que allí menciona.

CONCEPTOS GENERALES

Concepto“Un estado de peligro actual para

legítimos intereses que únicamente pueden conjurarse mediante la lesión de intereses legítimos ajenos“.

Pueden ser intereses propios o ajenos.Pueden ser intereses propios o ajenos.

CONCEPTOS GENERALES

Se distinguen dos especies de estado de necesidad: el justificante y el exculpante.

El justificante -llamado también objetivo-, según el concepto generalmente aceptado, se da cuando el conflicto se plantea entre Bienes jurídicos de diverso valor, y

El exculpante -que incide en la no exigibilidad de otra conducta- se plantearía en la colisión de bienes de igual valor, como sacrificar una vida para salvar otra.

CONCEPTOS GENERALES

El Nº 7- del art. 10 restringe el estado de necesidad justificante a la evitación de males de mayor entidad que el causado en la propiedad ajena para impedirlo, lo que ofrece dos aspectos de interés:

La referida disposición regla únicamente el estado de necesidad como causal de justificación de una conducta típica, y

En este estado de necesidad no se ponderan "bienes", sino que se valoran "males“.

CONDICIONES PARA QUE CONSTITUYAUNA CAUSAL

DEJUSTIFICACIÓN

RequisitosRequisitos

La disposición antes citada requiere de tres condiciones de concurrencia copulativa:

a) realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar;

b) que sea mayor que el causado para impedirlo, y

c) que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para lograrlo.

Situación de peligro El peligro que se ha de evitar mediante la comisión de

un hecho típico que puede recaer sobre la persona misma o sobre cualquiera de sus derechos.

También puede referirse a la persona de un tercero o a los derechos de ésta.

La norma penal exige que la actividad lesionadora se ejecute para "evitar un mal", lo que permite concluir que puede recaer en intereses personales o de extraños. Por ende, la vida, la integridad física, la propiedad, la libertad, etc., son bienes susceptibles de protección.

Situación de peligro

El mal puede provenir:De la acción de terceros,De fuerzas de la naturaleza,De fuerzas vivas, como el ataque de un

animal.Puede tener origen en actos realizados

por el propio sujeto que lo enfrenta.

Situación de peligro

El peligro que se trata de impedir puede o no tener origen en un acto ilícito.

La situación de peligro puede corresponder a una actividad anterior dolosa o culposa, sea del propio sujeto que la enfrenta o de un tercero.

No cabe estado de necesidad justificante para evitar un mal cuya producción la ley valora positivamente. No es un mal para estos efectos.

Obligación de soportar el peligroObligación de soportar el peligro

Hay personas a quienes en determinadas circunstancias no se les permite eludir correr ciertos peligros o sufrir una lesión en sus intereses y, por ello, no pueden invocar un estado de necesidad como causal de justificación.

Esto puede suceder con motivo de un mandato expreso de la ley, de su profesión, actividad o de un acuerdo de voluntades.

CONDICIONES QUE DEBE CUMPLIR EL MAL O PELIGRO

Se exige que sea:

Real,Actual o inminente, y Mayor que el causado para evitarlo.

a) Realidad del mal

Debe tratarse de un mal objetivamente verdadero, real; los peligros meramente imaginados, aun con fundamento, son insuficientes para conformar el estado de necesidad.

Un mal imaginario, supuesto, podrá dar lugar a un estado de necesidad putativo, que corresponde tratar según los principios que rigen el error.

b) Actualidad o inminencia del mal

El mal debe estar actualmente sufriéndose para que el acto típico evitador se justifique o, por lo menos, debe encontrarse en situación de inmediatez en cuanto a su ocurrencia, o sea constituir un peligro seguro y próximo.

c) tiene que ser de mayorentidad que aquel que se causa

Su objetivo es salvaguardar el interés preponderante.

Se justifica sacrificar el patrimonio de un tercero con el objetivo de evitar un mal de mayor gravedad.

EL COMPORTAMIENTO REALIZADO PARA EVITAR EL MAL MAYOR

El estado de necesidad responde a la prevalencia del interés preponderante.

Se reconoce la posibilidad de ejecutar actos destinados a causar un mal menor para evitar uno mayor.

Permite realizar un acto típico, siempre que cumpla con tres condiciones: a) el sacrificio debe recaer en la propiedad ajena; b) que el perjuicio provocado tenga por objetivo evitar un

mal de mayor entidad que el que se causa, y c) que no haya otro medio practicable y menos

perjudicial para evitarlo.

a) El hecho típico realizado para evitar un mal

Únicamente puede consistir en sacrificar "la propiedad ajena" para que quede justificado.

El mal que se trata de evitar puede ser de cualquiera naturaleza y afectar a la vida, a la integridad corporal, a la libertad, etc.; pero el que se provoca para evitarlo sólo puede recaer en la propiedad ajena.

b) Que el mal que provoca el acto típico realizado sea de menor gravedad El estado de necesidad como causal de

justificación exige que la propiedad ajena sacrificada lo sea para superar un peligro de mayor gravedad;

Tratándose de bienes jurídicos de igual entidad, puede darse el estado de necesidad exculpante, pero no el justificante.

Esta ponderación no puede tener un carácter meramente matemático, debe fundamentarse en apreciaciones que respondan a valores reconocidos por el ordenamiento jurídico globalmente considerado.

c) Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial

No se satisface con una apreciación de entidad de males entre el provocado y el que se evitó, sino que, además, requiere que no haya habido otro practicable y menos perjudicial.

Se justifica el mal provocado cuando es el único menos perjudicial y viable de ejecutar atendidas las circunstancias concretas que se presentaron en la realidad.

El estado de necesidad justificante es de carácter y naturaleza subsidiarios.

ASPECTO SUBJETIVO DEL ESTADO DE NECESIDAD

Se requiere que el sujeto haya realizado el acto típico con el fin de evitarlo; de manera que subjetivamente el sujeto debe haber actuado con esa voluntad. El art. 10 N° 7 ofrece amplio respaldo a esta tesis, pues emplea las expresiones "el que /)ara evitar un mal..."

DIFERENCIA ENTRE EL ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTEY LA LEGÍTIMA DEFENSA

a) El objetivo de la legítima defensa es repeler una agresión, y agresión es un ataque dirigido por una voluntad humana;

En el estado de necesidad se evita un mal, de cualquiera naturaleza, sea obra humana o no; no requiere consistir en un ataque.


b) La reacción en la legítima defensa está dirigida a repeler la agresión de un tercero;

No sucede así en el estado de necesidad, donde la ley permite causar un mal en bienes independientes a los que causan o provocan la situación de peligro.


c) El que repele una agresión puede causar un mal de cualquier entidad, siempre que sea el medio racionalmente necesario al efecto;

En el estado de necesidad sólo puede causarse un mal de menor gravedad en relación al que se pretende impedir, y limitado exclusivamente al patrimonio ajeno.


d) El medio empleado para evitar el mal mayor en el estado de necesidad debe ser el menos perjudicial entre los posibles de emplear; es un recurso subsidiario, a falta de otros menos dañinos.

La legítima defensa no exige que el medio empleado sea el menos perjudicial, sólo que sea racionalmente necesario.

SITUACIONES ESPECIALES EN EL SITUACIONES ESPECIALES EN EL ESTADO DE NECESIDADESTADO DE NECESIDAD

a) El auxilio necesario. Las expresiones empleadas por el N° 7° del art.

10, implícitamente, al referirse en general a la evitación de un mal, sin distinguir si debe sufrirlo el sujeto que trata de evitarlo o un tercero, dan cabida a ambas alternativas.

Cuando se evita el mal que afecta a intereses jurídicos de terceros que no pertenecen a aquel que lleva a cabo la actividad evitadora, es lo que se denomina auxilio necesario, que se rige por las reglas comentadas.


b) La justificante incompleta. Si falta alguno de los requisitos señalados por el

Nº 7-del art. 10 -salvo el peligro a evitar-o si concurre en forma parcial, como por ejemplo que el mal no haya sido actual o inminente, aunque sí haya existido, se puede dar la situación de un estado de necesidad incompleto que, según los casos, configura la atenuante de responsabilidad establecida en el art. 11 N° 1° y la situación reglada en el art. 73, según la concurrencia de los elementos conformantes.


c) Estado de necesidad putativoOcurre cuando el mal actual o inminente

es imaginado, no es real.Esta situación debe ser tratada conforme

a los principios del error, según haya sido superable o insuperable, lo que repercute en la culpabilidad como circunstancia excluyente o atenuante de ella por no exigibilidad de otra conducta.


d) Situación de exceso Cuando el medio empleado para evitar el mal no

ha sido el menos perjudicial entre los practicables, lo que puede o no deberse a un error.

Si fue por error se tratará como tal, de lo contrario, si el empleo del medio es voluntario del sujeto, corresponderá tratarlo como causal de justificación incompleta.


e) El hurto famélico Constituye para parte de la doctrina un estado

de necesidad, aunque se discute si en ese caso se darían las condiciones de realidad o inminencia del mal.

Otros lo estiman como una causal de no exigibilidad de otra conducta, atendido lo dispuesto por el art. 10 N- 9° -el hambre podría constituir una fuerza irresistible- que repercutiría en la culpabilidad.

RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL ESTADO DE NECESIDAD

Entre los autores nacionales, mayoritariamente se estima que el que causa un mal menor para evitar otro más grave, no puede responder civilmente, porque no constituye un ilícito su actuar; el derecho le permite realizar el acto típico, de modo que ese comportamiento carece de relevancia penal y civil.

dºpenal - teoria del delito

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