desenvolvimento familia

8/3/2019 desenvolvimento FAMILIA

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A ndole do Casamento- Carlos Pamplona corte real

O Direito da Famlia um ramo do direito privado, obviamente, por

mais que se lhe queira atribuir uma natureza pblica ou parapblica. A

tentativa de fazer da instituio familiar a unica base conjugal um

bastio da organizao social tem suscitado, realmente, fantasias face

aoscrescentes e dominantes valores individualistas centrados no livre

desenvolvimento da personalidade e na preservao da intimidade da vida

privada. Os tempos so bem outros e a lei vem tentando acompanhar tant

bien que mal a evoluo socio-familiar. Comea por dispor o citado

art.1577. Como assim, perguntar-se-, se est em causa a regncia de

aspectos profundamente pessoais, com incidncias relevantes nos planos

fsico e afectivo, obviamente indisponveis negocialmente e de forma

perdurvel.Ningum poder dispor do exerccio da sua vivncia sexual e

espiritual, pelo menos em termos rigorosamente contratuais (veja-se, por

exemplo, o que reza o art. 81 do C. Civ.O casamento no pode deixar de ser

um acto complexo mas especfico, resultante do mero encontro, solenemente

formalizado, de duas declaraes de vontade realmente unilaterais,

livremente revogveis, por isso mesmo, a todo o tempo (ainda o art.

81,maxime no seu n 2 e o art. 1773 e ss do C. Civ.).Sendo o casamento um

mero ajuste ou acordo de duas vontades (dotipo dos gentlemens agreements),

em que no podem entrecruzar-se na esfera jurdica pessoal, h que chamar

a ateno, porque consente enquanto durar arelao conjugal, para a

conveno antenupcial, definidora do regime debens (arts. 1698 e segs.)

e, bem assim, para as regras legais patrimoniaisimperativas (arts. 1678 e

segs., 1681 e segs. e 1690 e segs.). Aconveno antenupcial, pela sua

ndole patrimonial, no pode alis ser tomada como um contrato acessrio

do casamento. Ser, contudo, o nico vnculo negocial conjugal de natureza

contratual, com uma eficcia dependente e condicionada do prpriocasamento, mas com consequncias jurdicas situadas no plano estritamente

civilstico patrimonial.Ou seja: o casamento, em si mesmo, no qua tale

um contrato (-o a conveno antenupcial) em termos tcnicos, por no o

poder ser pura esimplesmente, por estarem em causa situaes de natureza

indisponvel.

A indole da comunho plena do casamento do 1577

A ideia de uma comunho plena do art.1577, em boa medida desdita em

vrios ditames legais. Basta referir a admissibilidade dos casamentos

urgentes in articulo mortis (arts. 1590 e 1599 do C. Civ.); a prpria

consecuo do divrcio por mtuo consentimento imediatamente aps a

celebrao do casamento (art. 1775, ou a prpriafigura da separaode facto, imputvel ou no (cfr. arts. 1675, n 2 e 3, 1781 als. a) e

b) e 1782 do C. Civ.), que pode conviver com a subsistncia do vnculo,

para nem falar j da estranha situao da separao judicial de pessoas

e bens (arts. 1794 e segs.), de inspirao catlica, compatvel tambm

com a anuteno do elo conjugal. Tudo isto reforar a tese de que as

amarras legais da conjugalidade cedem e oscilam entre o desiderato

legislativo, de uma virtual perenidade, e o reconhecimento do direito

liberdade individual, como, por exemplo, pode ser tambm atestado pelo


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regime do prpriodivrcio-ruptura (arts. 1781 e segs.), que pode ser

requerido pelo cnjuge que a leitem por culpado ou principalculpado (arts.

1785, n 2).Donde ser legtimo concluir que a comunho de vida , tem

de ser,autonomamente graduvel no exerccio da sua plenitude pelo prprio

casal (art. 1671, n 2 do C. Civ.), porque o casamento um acto

jurdico por excelncia livre (cfr. art. 1617 e 1619 e 1671), por

ntimo e pessoal, no nosso ordenamento.

UF face ao casamento-ou a Indole da UF ou UF alternativa ao Casamento

A lei 23/10 veio dar nova redaao lei 7/2001, diploma esse que regula os

vinculos dos que vivem em UF.Sendo o Casam um instrumento de dto ao

desenvolvimento, coerente e inerente, da personalidade de cada parceiro e, no

respeito pelo direito reserva da intimidade da vida privada (vd. Art. 26

da Constituio), e necessariamente salvaguardas num Estado de Direito

Democrtico (art. 2 da CRP), como garantes dos valores da dignidade

pessoal (art. 26 da CRP) e da liberdade (art. 27 da CRP) a lei 23/10 -

ie as modificaoes introduzidas so 1 evidente aproximaao aos regimes da

UF e do casamento mas no resolve o dilema crucial da analogia ou da

contradiao dos 2 regimes. Parte da dutrina ( Guilerme, Duarte sustentamque inexistem deveres entre os conviventes pois a UF pode extinguir-se por

declaraao unilateral e a td o tempo nao tm razao embora nos dias de hj

haja 1 tendencia para desregular o vinculo conjugal ( Erradicaao da culpa e

os fundamentos do divorco fracasso-1781, tendendo-se a aumentar

progressivamente as medidas de protecao das UF e abrandando a tutela

conjugal do casamento.= logo ha 1 aproximaao latente nas 2 estruturas.

A definiao de UF- art no a + adequada pois remete a UF para a

existencia de d1 periodo de convivencia de 2 anos minimo parecendo que

esse o elemento que caracterixa a UF o que na verdade no mas sim a

protecao que lhes tutelada pelo dto. Pt.

Diferenas between casame e UF: distingue-se no plano da constituiao (1),

efeitos (2) e extinao (3) por Duarte Pinheiro-. Assim, a UF forma.-se

logo que os sujeitos vivam em coabitaao, nao sendo necessaria 1 ceriminia

ou qq outra forma especial. A lei nao prev dtos e dev que os vinculem

reciprocamente nem estabelece regras em materia de adm e disp de bens ou de

dividas ao contrario do casamento e a ligaao entingue-se por mera vontade

de 1 deles sem intervenao estatal ou de especial formalismo. A UF tambem se

demarca dos concubitato duradouro-1871/1 c) ja que na UF ha comunh de leito,

mesa e habitaao havendo 1 relacionamento estavel/sexual. Por fim tambem se

demarca da EC ja que nestes as pessoas vivem em comunhao de mesa e

habitaao, faltando o elemento sexual.

As modalidades da UF= homossexual e heterosexual ( sexo- diferena) e na

versao da lei 23/10 aplica-se nas 2 modalidades com ressalva do disposto no

art 7 adopao conjunta nos homossexuais e art 6/1- acesso PMA- apenas

p/ casais de sexo diferente.

Os rqs para que se goze da protecao previstas na LUF sao os 2 indicados no

art 2- 23/10. Questo de fundo que se coloca se o prazo de 2 anos tem de

correr cnsecutivamente ou se separando 1 ano dps e se se reconciliarem o

prazo suspende ou interrompe-se? Parece que o prazo tem de voltar a ser

contado desde o inicio a partir da data da reconciliao, por fora de apli


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do art 8-/1 b).-= Logo Interrompe- ie volta a contar desde o inicio, porque

houve 1 que voluntariamente revelou o proposito de extinguir e nao

restabelecer a ligao.- A reconciliaao nao renovaa/retoma a UF, origina

1 nova unio. Diferente a sit se ambos deixam de coabitar mas mantm o

proposito da comuno de habitao= Neste caso o prazo suspende-se ( ex

qodo 1 deles por mot profiss passa a residir noutra localidade ). Nesta sit

de facto no existe 1 ruptura na vida em comum e logo que ambos retomem avida em comum, volta a contar o prazo que condio da UF protegida,

incluindo-se todo o tempo vivido em coabitaao anterior ao afastamento.

O pamplona- entende que a UF um verdadeiro casamento informal-

A UF e a Bigamia vs o casamento e a a monogamia-

A LUF aponta no art 1/1/2 que se regula a sit de 2 pessoas ( nao se aplica

pois a + de 2 pessoas). E se viverem em simulaneo 2 ou + UF? ( Bigamia)O

unico obstaculo para produzie efeitos a existencia de 1 casamento que nao

esteja dissolvido.

O casam esta sujeito a monogamia e a UF desencadeia o casamento putativo?

violento negar ao da boa fe negar a proteao da LUF. Assim dever o de

boa f solictar a protecao pe na transmissao de arrendamento p/ habitaaoindependentemente de ter sido respeitado ou nao a monogamia.

Efeitos pessoais da UF ( Frana Piao)

Sabemos que p.fora do 36/3 CRP o 1671 tem 2 P: igualdade de dts e dev e a

direcao conj da familia. Em termos de adopao do nome 1677 a 1677-C (

mantm os apelidos e podem acrescentar no casam...) os da UF-1 no podem

adoptar 1 ou mais apelidos, nem adquirir a nacionalidade PT.

Os ef pessoais so os dos deveres reciprocos entre companheiros- que

resultam da vivencia social enqto cidadaos responsaveis que embora nao se

encontrem regulados t~em embora nao tenham nenhuma sano.- fidelidade no

casamento= devera equiparar-se a 1 dever de sinceridade que impende sobre os

2; O de respeito no casamento= resulta dos dtos de personalidade fundamentais

constitucionalmente reconhecidos a cada cidadao- 26 CRP. Etc

Efeitos Patrimoniais nas UF- regimes de bens

Depende do regime de bens adoptado seja ele o supletivo legal- com de adq ou

otro convencional- CG ou Separao. Vigora o P de liberdade convenao e

podem escolher algum dos regimes previstos ou estipulando que lhes aprouver

dentro dos limites da lei.. Nao vigora o P da tipicidade. Esse P de liberdade

est limitado pois o 1699 indica as restries para l das que la se

encontram- no taxativa- sob pena de nulidade-294caso contrariem

alguma norma imperativa

Todavia ns UF seja heterossexual ou homossexual nao ha efeitos patrimoniais

porque nao celebram convenao antenupcial.

Poe-se a questao de saber se os de UF podem regular atraves de instrumentonotarial os aspectos patrimoniais, fixando presunes sobre a propriedade

de bens moveis ou de valores depositados em contas bancarias, ou regular a

contribuiao de cada 1 para as despesas e a divisao dos bens que venham a

adquirir em conjunto. Sero validos perante a lei PT? A resposta que a

lei considera-as validas todas as clausulas que estando de acordo com as

regras de direito comum ( familia, coisas, obrigaes, sucessoes) poderiam

ser estipuladas por qq pessoa nos seus contratos. No fundo, os membros d1 UF


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sao nesta matria tratados como outros sujeitos de direito, tendo lib

contratual, podendo outorgar acordos ou contratos dentro dos + amplos

poderes.

Situaes possiveis- UF:

A) Bend adquiridos na constancia da UF:No ha bens comuns embora o sejam com dinheiro comum ou seja obtido por via

do trabalho. Sendo casados e sendo C Adquiridos os conjuges participam pormetade no activo e metade no passivo sendo nula qualquer convenao em

contrario-1730/1 CC. Alem disso, sao comuns os provenientes do produto de

trabalho-1724 a) e os bens adquiridos na constancia do casamento que nao

faam parte das excepoes da lei alinea b) que sao os do 1722- todo e

aqueles do 1723, 1726 a 1729 CC.. tudo marcado ja

Vamos ao que interessa= UF; como se faz:

A ideia geral a de que se aplica tudo o que est regulado na separaao

de bens-1735.- aplicao por analogia mto embora nao haja compropriedade

nas UF homossexuais e que por isso nao se aproximam do casamento pois nao ha

diversidade de sexos pelo que nos homossexuais sao equiparados EC.

Ora sendo hetero podem acordar sobre a aquisiao em compropriedade de determbens, normalmente a casa de habitaao e o seu recheio. Bastar que no

titulo de aquisiao seja referido os 2 nomes para que aplicando-se os P

gerais sejam ambos considerados comproprietarios, aplicando-se a presunao

do o P do 1736/2. Se nao constar do titulo o nome dos 2 a prova pd ser feita

com o recurso aos meios comuns de prova- testemunhal, documental.

No entanto na maioria dos casos os bens sao adquiridos s em nome d1 como se

soluciona? Ha um acordao do STJ- que preenche a lacuna da lei. por via do

enriquecimento sem causa-473/2 ou propr 1 aao de declarativa de

condenaao pedindo a condenaao do outro a reembolsa-lo c/ fundamento no

enriq sem causa.

Responsabilidades por dvidas na constancia de UF sempre igual ao

casamento se forem hetero

O P de que as dividas contradas por qq 1 deles tm a natureza de

dividas proprias pois aqui nao vigora as presunes de comunicabilidade do

1691 que prev no seu n 1 a) que sejam comuns qdo contradas por ambos

ou por 1 com o co nsentimento do outro.... estao marcados ja

O Pio diz que nas UF ha que distinguir 2 situaoes: dividas contraidas

por qq 1 deles em proveito proprio ; e as feitas por por ambos para fazer

face vida do lar ( criaao, saude e educaao dos filhos).

A 1- qq 1 deles em proveito proprio-a lei omissa e nao est abrangida

pela comunicabilidade prevista no 1691 ( em proveito proprio...). ser

responsavel o companheiro que figure no titulo de aquisiao nao podendo

responsabilizar o outro mesmo que se saiba que foi em proveito de ambos. Seconstar o nome dos 2 no titulo ha responsabilidade solidaria- 513 CC que

resulta do proprio titulo e nao do 1691/1 ( ???)

Prestao de Alimentos nas UF

Antes de tudo perceber que a lei 7/01 equipara quase totalmente ( excepao

apenas qto adopao) entre as pessoas que vivam em condies analolgas


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s dos conjuges- ou seja em UF heterossexual e aqueles que sendo do mm sexo

namtem uma vida comum de leito, mesa e habitaao ou seja os homossexuais.

condies analogas so os hetero s.

A possibilidade de exigir alimentos so pd basear-se na lei ou havendo acordo-

2009 e 2014. Nao existindo nada dessas 2 possb. Nao possivel obter

alimentos em caso de rompimento- Ruptura

Por morte diferente., 1 x que a lei 7/01 equipara os hetero e os homoestes tambem dto em caso de morte do conjuge-2020

Destino da casa de morada de famlia-

Nos casamentos, a transmissao do dto de arrendamento em vida ( divorcio ou

separaao judicial de pessoas e bens), havendo um arrendamento os ef. Da

dissoluao/ruptura dao se apos tr em julgado mas retroage- 1688, 1788,

1789/1. Obviamente apenas 1 fica a habitar o imovel ( em mutuo) mas nada

impede que os 2 fiquem a habitar no mm imovel pois o 1775/1 d( apenas obriga

a que fique estabelecido a casa de morada de familia, ie nao impoe que fique

atribuida a algum.

O juiz pd nos termos 1793/1 atribuir a 1 deleso arrendamento quer seja 1 bemcimum ou bem proprio atendendo s necessidades dos conjuges e dos filhos.

ATENAO: CFR ART 11 DO CC as normas excepcionais nao se pode fazer 1

analogia mas admite interpretaao extensiva.

Situaes na Lei em que se preve indemnz na ruptura do CASAMENTO-

aplicavel nas UF?

1- 1792/1 o conjuge lesado tem dto de pedir nos tribunais comuns- siruaao

pe qdo o conjuge trabalha apenas no lar ( ou desempregado) confrontado c/

o div pedido pelo outro que aufere amplos rendimentos mensais, sendo o

suporte financeiro da familia-pd pedir 1 indemn que lhe permita manter 1

padro de vida semelhante quele que tinha na constancia do casamento, para

alem de alimentos- 2003;

2- qdo 1781 b) o conjuge baseia o div na alteraao das faculdades mentais-

deve reparar os danos nao patrimoniais causados ao outro pela dissoluao do

casamento devendo o pedido ser feito na propria ac de divorcio-1792/2 CC.

3-estabelece-se que nenhum dos conjuges pode na partilha receber mais do que

receberia se o casamento tivesse sido celebrado segundo o reg de com de

adquiridos-1790

- este 1790 1 excepao ao P geral do 1688 e ss segundo o qual a partilha

deve fazer-se de acordo com o regime de bens adoptado).- Ha que dizer que

este 1790 so tem aplicaao pratica qdo o regime de bens for o de Com Geralpois nesse caso ha sempre 1 conjuge que trouxe mais p/ o casamento ou que

adquirir mais a titulo gratuito na constancia do casamento. Ora na partilha

o que trouxe menos nao poder beneficiar levando apenas os bens que tinha na

data do casamento ou que tenha recebido gratuitamente na constancia ( doaao

ou sucessao) e a meaao nos que foram adquiridos a titulo oneroso apos o

casamento.


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Este 1790 nao se aplica aos UF pois nao ha regime de bens entre eles. E

tambem nao na separaao de bens pois aqui nao ha bens comuns.

-Qto aos indicados no 1) creio que nnao repugnavel aplicar nas UF do que

em 1) esta estipulado, pedir ind por danos patriminoniais com base no 483CC

por analogia pois se o legislador se preocupou em tutelar o menos favorecido

decorrente da situaao de facto tambem subsiste na UF 1 x que em nadacontribuiu para a ruptura.

-Qto ao 2) nao se repugna que por analogia iuris-r por aplicaao do

10/2 CC ( integraao de lacunas) ou por objecto de interpretaao

extensiva-11 CC dado que se trata duma norma excepcional. Se lermos os

efeitos do art 3 da lei 7/2001 com a redaao da 23/10 pag 697- a

enumeraao exemplificativa ( cabendo nela outras situaoes de facto

possiveis) e nao taxativa.

Explicaao juridica: so o art 1 n 2 estabelece uma clausula geral que

abrange tda e qq disposiao legal ou regulamentar em vigor tendente a

proteger os em UF. Ora, levando em conta esse espirito ( dessa norma)

possibilita efectuar 1 analogia UF de tdas as normas que visa proteger osmembros sempre que se justifique 1 aproximaao ao regime estabelecido no

casamento, desde que nao contenda( dispute) com normas imperativas de

aplicao exclusiva ao casamento.. Ora sendo 1 UF 1 vida em comum entre os

seus membros evidente que a separaao pd causar no inocente danos nao

patrimoniais- desgosto, angustia, causados pela separaao e

desestabilizaao emocional, perca de convivio, assistencia tudo motivos mais

do que suficientes para 1 indmn para minimizar a lesao de acordo com o

critrio de equidade em consequencia da dissoluao para a qual nao

contribuiu..

UF- Resp Parentais e Filiao e diferenas com Casamento

A filiao 1 vinculo juridico que se estabelece nao so pelo facto de ter

decorrido a gestao mas em que necessario que seja reconhecido na ordem

juridica. Isso significa que nem sempre a filiaao juridicamente reconhecida

correspnde filiaao natural ou biologica ( pe a adopao).

A filiaao na ordem portuguesa so reconhecida nas UF heterossexuais e nos

casamentos:

O P da nao discriminaao= 36/4 nao pode haver disccrminaao. Contudo o

102/1e) requisitos especiais do CRC indica que o estado civil deve

constar no nascimento de alguem. O n 2 do 36- estabelece 1 nao

discriminaao material entre filhos nascidos dentro e fora do casamento.

Este refere-se ao estabelecimento de paternidade pois geralmente a

maternidade estabelece-se por fora das circunstancias do nascimento (

1796/1).Qto a relaoes seuxuais mantidas fora do casamento ( vincolo conjugal) a

presunao do 1826- pater is est- s vale p/ filhos nascidos dentro

casamento pis funda-se na ideia que que os filhos nascem sempre do casamento

onde sao concebidos. Por outro lado, por fora do dever de fidelidade

inerente ao casamento a que os conjuges estao vinculados estes devem manter 1

dever fiel no relacionamento amoroso/libidinoso estando ambos obrigados a 1

facere- debito conjugal e a 1 omittere- nao ter relaoes sexuais com


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estranhos. Dessa presunao nao beneficiam os nascidos fora do casamento e

aos da UF dado que nesta se pressupe 1 relaao estavel e duradoura em tudo

semelhante ao casamento embora despida do estatuto juridico atribuido ao

casamento.

O 1831/1- aplica a presunao de paternidade aos UF renacsimento da

paternidade... Nestas situaoes existe presunao de paternidade. O

legislador nao exige a prova da exclusividade dessas relaoes, pois umapresunao de paternidade.

Na UF entao o reconhecimento de paternidade faz-se pelo 1831/1 ou 1847-

perfilhao ou decisao judicial por via de investigaao de paternidade.

A perfilhaao-1849 1 ato livre e poder a qq altura ser reconhecido

pelo pai. Nao o sendo reconhecido = 1869= investigaao e em que no 1871/1c)

a lei presume que tenha havido comunao duradoura de vida em condicoes

analogas.

Regulaao das Res Parentais- Casam e UF

Est no art 1874 os deveres reciprocos- respeito, auxilio e assistencia.

Filhos-Daqui decorre que os filhos tambem t~em os mesmos deveres n velhice ou

por incapacidade deles podendo por decisao fixar-se a prestaao dealimentos cfr 2009/1 b) e devem obediencia aos pais- devendo os pais

reconhecer-lhes autonomia-1878/2.

Pais- tm os mesmos deveres- respeito, auxilio, e assistencia( 1874) que

pode subsistir em idade activa e tambem o do 1877- exerc das res parentais

podendo subsistir sendo maiores ou emancipados-1880. Seguindo esta hipotese

segue-se o regime do 1412/1 CPC.

Nas UF- CONSTANCIA est regulada no 1911/1 logo pertence a ambos cfr

1901/1, havendo acordo.

Nao havendo acordo deverao os 2 resolver a questao entre si. Assim as

questoes que sero os proprios pais:- o que deve vestir, se deve ir a 1

festa de anos, e outras questoes do quotidiano. Sendo de particular

importancia nao de natureza quotidiana como pe o internamento do filho n1

colegio,, ou a frequencia num curso de vero no estrangeiro e os de as

situaes de religiosidade embora a AR tenha legislado e haja liberdade

religiosa e no havendo acordo qq 1 deles pode recorrer ao Tribunal que

decidir ouvindo o filho salvo razes graves o desaconselhem- 1901/3.

Nos CASOS DE AUSENCIA/INCAPACIDADE/MORTE- so exercido por 1 deles (

morte-1904 ou ausencia ou incapacidade- 1903 s esse o exerce.

Aps CESSAAO DE UF OU DO CASAMENTO, Nesta situaao os pais deixam de

conviver na mesma casa de morada de familia. Logo o menor nao vive com os 2,

conveniente 1 acordo que fica a sujeito a homologao do Tribunal-1905/1

pedida por qq 1 deles

Nao havendo acordo, o Tribunal seguindo os termos da OTM que atribui aguarda a 1deles ficando o outro obrigado a prestaao de alimentos- fixaao

pecuniaria fixa cfr 2005/1. Nos termos do n 2 do 2005o progenitor

obrigado pode mostrar que nao pode prestar mas apenas em sua casa e na sua

companhia. Quem fica com a guarda tem a seu cargo tdas as despesas sustento,

habitaao, vestuario e educaao. Na falta de acordo o Trib fixa de com a

idade, saude, ocupaao do progenitor e o nivel de vida normalmente vivido.

As limitaoes ao exerc das resp parentais vao do 1913 a 1920/A.


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Adopo UF

A lei 7/01 reconhece efeitos tdas as UF independentemente da diversidade de

sexo dos seus membros.

Principio Geral para anlise do regime de adopao em PT: estabelece-se via

setnetna judicial 1973/1. Anteriormente desenvolve-se todo 1 processo

administrativo com vista a apurar as reais vantagens para o adoptando, os

motivos legitimos que a fundamentam, tendo-se em ateno que nao envolvasacrificio injusto para os utros filhos do adoptante-1973/2

Requisitos de Fundo: sao 2: consentimento e capacidade de adoptar, sem

prescindir da conjectura da real vantagem p/ o adoptando, requisito

teleolgico que fundamenta todo o instituto.

1. -Condies para adopao-

2. -Omisso de maternidade/paternidade na conservatoria tem

consequencias

3. -Pode uma me declarar na conservatoria que o pai do seu filho no

o marido? Que consequencias

4. -diferena na ndole entre a declaraao juridica na declarao

de maternidade e na perfilhao

6. - A caducidade nas acoes de estado poem em causa esse mesmo

biologismo

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