boletim informativo | biagini advogados _ novembro 2014

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Novembro | 2014 1 Boletim Informativo Compliance 2 Compliance é aliado na adequação à Lei Anticorrupção. Motoboys 3 Atividades de motociclistas passam a ser consideradas perigosas. Opinião 4 TST obriga empresas a pagar dois adicionais a empregados Atividades consideradas insalubres e perigosas ao mesmo tempo, podem levar ao pagamento de dois adicionais. As indústrias que mantêm funcionários em atividades consideradas perigosas e insalubres, ao mesmo tempo, correm o risco de ter que pagar os dois adicionais. O Tribunal Superior do Trabalho (TST) têm decidido que é possível cumular os benefícios, já que não há essa proibição na Constituição Federal. Até então, a jusrisprudência estava consolidada em sentido contrário, seguindo o que determina a Consolidação das Leis do Trabalho (CLT). Ainda cabe recurso dessas decisões. Contudo, se confirmadas, podem trazer um impacto grande à folha de pagamento das empresas, principalmente dos setores de agronegócio, químico e metalúrgico. Isso porque o trabalho em condições perigosas assegura ao empregado um adicional de 30% sobre o salário, segundo a CLT. Em condições insalubres, esse acréscimo pode ser de 10%, 20% ou 40% do salário mínimo. Em um caso julgado na semana passada pela 7ª Turma do TST, os ministros foram unânimes ao conceder a cumulação dos adicionais para um exYempregado da Amsted Maxion Fundição e Equipamentos Ferroviários, que trabalhava como moldador de equipamentos ferroviários e estava exposto tanto a produtos inflamáveis Y como álcool e tinta Y, que dão direito ao adicional de periculosidade, como a ruídos, que justificam o pagamento do adicional de insalubridade. Ao analisar o caso, o relator, ministro Cláudio Brandão, entendeu que o parágrafo 2º do artigo 193 da CLT que prevê a não cumulatividade dos adicionais não foi recepcionado pela Constituição de 1988. O artigo descreve as atividades ou operações perigosas e o parágrafo 2º afirma que "o empregado poderá optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido". Já o inciso XXIII, do artigo 7º da Constituição garantiu de forma plena o direito ao recebimento dos adicionais de penosidade, insalubridade e periculosidade, sem qualquer ressalva quanto à cumulação. A cumulação dos adicionais, segundo o ministro, não implica pagamento em dobro, pois a insalubridade diz respeito à saúde do empregado enquanto a periculosidade "traduz situação de perigo iminente que, uma vez ocorrida, pode ceifar a vida do trabalhador, sendo este o bem a que se visa proteger". Também na semana passada foi publicada uma decisão do ministro Emmanoel Pereira, da 5ª Turma, que concedeu os adicionais para um exYempregado da Citrosuco, que teve duas funções: operava empilhadeira para abastecer câmaras frias com maçãs e trabalhava na reforma de carretas de transportes, em contato com óleo, graxa, tintas e vernizes, o que justificaria o pagamento de adicional de insalubridade. Contudo, ele só recebia o de periculosidade, por entrar e permanecer em áreas de risco. E a CLT afirma que não podem ser cumulados… Como ficamos? Uma coisa leva a outra e acabamos por criar uma dependência nefasta.

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Boletim Informativo Biagini Advogados. Os assuntos deste mês: - A integração entre as áreas comercial e tributária é mais que necessária. - Compliance é aliado na Lei Anticorrupção. - Atividades de motociclistas passam a ser consideradas perigosas. - Opinião: uma visão da dependência. Siga-nos no Twitter (@BiaginiAdvogado). Assuntos importantes, dicas, termos jurídicos, orientações trabalhistas e o mundo da indústria alimentícia em drops descontraídos e de fácil compreensão.

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Page 1: Boletim informativo | Biagini Advogados _ Novembro 2014

! Novembro!|!2014!!

! 1!

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Boletim

(Inform

ativo(

Compliance!!!!!!!2!Compliance!é!aliado!na!adequação!à!Lei!Anticorrupção.!

Motoboys!!!!!!!!!!3!Atividades!de!motociclistas!!passam!a!ser!consideradas!perigosas.!

Opinião!!!!!!!!!!!!!!4!

TST(obriga(empresas(a(pagar(dois(adicionais(a(empregados(

Atividades!consideradas!insalubres!e!perigosas!ao!mesmo!tempo,!podem!levar!ao!pagamento!de!dois!adicionais. !

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As#indústrias#que#mantêm#funcionários#em#atividades#consideradas#perigosas#e#insalubres,#ao#mesmo#tempo,#correm#o#risco#de#ter#que#pagar#os#dois#adicionais.#O#Tribunal#Superior#do#Trabalho#(TST)#têm#decidido#que#é#possível#cumular#os#benefícios,#já#que#não#há#essa#proibição#na#Constituição#Federal.#Até#então,#a#jusrisprudência#estava#consolidada#em#sentido#contrário,#seguindo#o#que#determina#a#Consolidação#das#Leis#do#Trabalho#(CLT).#

Ainda#cabe#recurso#dessas#decisões.#Contudo,#se#confirmadas,#podem#trazer#um#impacto#grande#à#folha#de#pagamento#das#empresas,#principalmente#dos#setores#de#agronegócio,#químico#e#metalúrgico.#Isso#porque#o#trabalho#em#condições#perigosas#assegura#ao#empregado#um#adicional#de#30%#sobre#o#salário,#segundo#a#CLT.#Em#condições#insalubres,#esse#acréscimo#pode#ser#de#10%,#20%#ou#40%#do#salário#mínimo.#

Em#um#caso#julgado#na#semana#passada#pela#7ª#Turma#do#TST,#os#ministros#foram#

2

unânimes#ao#conceder#a#cumulação#dos#adicionais#para#um#exYempregado#da#Amsted#Maxion#Fundição#e#Equipamentos#Ferroviários,#que#trabalhava#como#moldador#de#equipamentos#ferroviários#e#estava#exposto#tanto#a#produtos#inflamáveis#Y#como#álcool#e#tinta#Y,#que#dão#direito#ao#adicional#de#periculosidade,#como#a#ruídos,#que#justificam#o#pagamento#do#adicional#de#insalubridade.##

Ao#analisar#o#caso,#o#relator,#ministro#Cláudio#Brandão,#entendeu#que#o#parágrafo#2º#do#artigo#193#da#CLT#que#prevê#a#não#cumulatividade#dos#adicionais#não#foi#recepcionado#pela#Constituição#de#1988.#O#artigo#descreve#as#atividades#ou#operações#perigosas#e#o#parágrafo#2º#afirma#que#"o#empregado#poderá#optar#pelo#adicional#de#insalubridade#que#porventura#lhe#seja#devido".#Já#o#inciso#XXIII,#do#artigo#7º#da#Constituição#garantiu#de#forma#plena#o#direito#ao#recebimento#dos#adicionais#de#penosidade,#insalubridade#e#periculosidade,#sem#qualquer#ressalva#quanto#à#cumulação.#

A#cumulação#dos#adicionais,#segundo#o#ministro,#não#implica#pagamento#em#dobro,#pois#a#insalubridade#diz#respeito#à#saúde#do#empregado#enquanto#a#periculosidade#"traduz#situação#de#perigo#iminente#que,#uma#vez#ocorrida,#pode#ceifar#a#vida#do#trabalhador,#sendo#este#o#bem#a#que#se#visa#proteger".#

Também#na#semana#passada#foi#publicada#uma#decisão#do#ministro#Emmanoel#Pereira,#da#5ª#Turma,#que#concedeu#os#adicionais#para#um#exYempregado#da#Citrosuco,#que#teve#duas#funções:#operava#empilhadeira#para#abastecer#câmaras#frias#com#maçãs#e#trabalhava#na#reforma#de#carretas#de#transportes,#em#contato#com#óleo,#graxa,#tintas#e#vernizes,#o#que#justificaria#o#pagamento#de#adicional#de#insalubridade.#Contudo,#ele#só#recebia#o#de#periculosidade,#por#entrar#e#permanecer#em#áreas#de#risco.##

E!a!CLT!afirma!que!não!podem!ser!cumulados…!Como!ficamos?!

Uma!coisa!leva!a!outra!e!acabamos!por!criar!uma!dependência!nefasta.!

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! Novembro!|!2014!!

!2!

Em#vigor#desde#janeiro#deste#ano,#a#Lei#Anticorrupção#exige#que#as#empresas#de#todos#os#portes,#principalmente#as#que#pretendem#ter#relações#comerciais#com#o#setor#público,#invistam#em#ações#preventivas.#A#nova#lei#inova#ao#responsabilizar#a#pessoa#jurídica#e#não#mais#exclusivamente#um#funcionário#que#for#pego#praticando#atos#ilícitos.#No#contexto#de#adequação#das#empresas,#o#compliance#é#um#dos#grandes#aliados#neste#processo.#

O#compliance#é#um#conceito#proveniente#da#economia#trazido#para#o#direito#empresarial#e#que#consiste#numa#série#de#procedimentos#e#controles#que#favorecem#o#cumprimento#de#normas#reguladoras#e#pode#ser#aplicado,#por#exemplo,#às#áreas#tributária#e#trabalhista,#a#partir#de#uma#análise#que#identifique#os#pontos#vulneráveis#de#uma#empresa.#

A#lei#trouxe#um#conjunto#de#normas#com#determinações#e#punições#que#favorecem#o#afastamento#da#corrupção#e#que#sugerem#os#programas#de#compliance.###

Mais#do#que#uma#maneira#de#evitar#as#sanções#previstas#na#lei,#o#compliance#tende#a#se#tornar#um#préYrequisito#para#o#fechamento#de#negócios,#visto#que#muitas#multinacionais#costumam#checar#as#políticas#internas#e#as#práticas#de#compliance#de#empresas#que#pretenda#contratar.##

A#lei#12.846/2013#(Lei#Anticorrupção)#tem#por#prioridade#punir#atos#de#corrupção#entre#empresas#privadas,#de#distintos#portes,#e#o#setor#público.#

A#empresa#que#tenha#funcionário#envolvido#em#atos#ilícitos,#mesmo#sem#saber#o#que#estava#acontecendo,#será#responsabilizada.#As#sanções#preveem#punição#nas#esferas#administrativa,#cível#e#penal#como#multa#de#20%#sobre#o#faturamento#bruto#do#ano#anterior,#impedimento#de#firmar#contratos#e#receber#recursos#financeiros#de#entidades#públicas,#suspensão#e#encerramento#de#atividades#e#até#prisão#dos#envolvidos.#

Apesar#do#foco#da#lei#ser#sobre#as#relações#comercias#entre#o#setor#privado#e#o#público,#seus#ditames#incidem#sobre#todas#as#empresas.#A#razão#disso#é#que#ao#pagar#tributos,#solicitar#alvará#de#funcionamento#ou#licenças#e#até#vistoria#do#corpo#de#bombeiros#está#estabelecida#a#relação#com#o#poder#público#que#também#é#passível#de#enquadramento#na#lei.#

A#adoção#dos#programas#pode#tornar#as#empresas#mais#preparadas#para#evitar#a#responsabilização#civil#ou#administrativa#pela#prática#de#ilícitos#porque#eles#impõem#maior#dificuldade#para#as#práticas#ilegais#e#facilitam#o#controle#sobre#o#problema#de#forma#a#evitar#que#ele#se#alastre,#porém,#é#impossível#impedir#e#garantir#que#não#aconteça.#O#compliance#contribui#também#pedagogicamente#para#que#a#corrupção#seja#coibida#já#que#é#possível#monitorar#a#ocorrência#do#ilícito,#quem#o#praticou#e#ainda#comunicar#posteriormente#o#que#ocorreu#e#que#medidas#foram#adotadas,#sem,#no#entanto,#expor#o#empregado#que#praticou#o#ilícito#para#evitar#qualquer#dano#moral.#

O#esforço#para#coibir#a#prática#de#corrupção#

além#de#contribuir#para#preservar#os#negócios#e#a#imagem#da#empresa#ainda#pode#ser#positivo#em#sua#defesa#caso#sofra#enquadramento#da#lei#anticorrupção.#O#artigo#sétimo#da#Lei#12.846#prevê#levar#em#consideração,#na#aplicação#das#sanções,#a#existência#de#mecanismos#e#procedimentos#internos#de#integridade,#auditoria#e#incentivo#à#denúncia#de#irregularidades#e#a#efetiva#aplicação#de#código#de#ética#e#de#conduta#interna.#

A#lei#segue#em#vigor#desde#29#de#janeiro#deste#ano#sem#regulamentação,#o#que#não#impede#sua#aplicação#em#razão#de#já#estarem#previstas#as#sanções#administrativas#entre#seus#artigos#6º#e#17º#e#as#judiciais,#cíveis#e#penais.#Ou#seja,#são#aplicáveis#as#regras#da#lei#geral#de#licitações#(Lei#8.666/93),#improbidade#administrativa#(Lei#8.429/92),#ação#civil#pública#(Lei#7.347/85),#processo#anticoncorrencial#no#CADE#(Lei.#12.529/11)#e#Código#Penal.#

Embora#todas#as#cominações#cabíveis#já#estejam#previstas#em#normas#próprias,#o#Decreto#Regulamentador#da#lei#deverá#estabelecer#critérios#de#fixação#de#punições,#dispor##sobre#o#processo#administrativo#a#ser#conduzido#pelos#órgãos#públicos.#Mas,#há#aspectos#que#dependem#de#regulamentação#para#serem#aplicados#Y#por#exemplo,#normas#a#serem#observadas#pelos#órgãos#públicos#relativas#à#atualização#dos#dois#cadastros#previsto#na#referida#lei:#Cadastro#Nacional#de#Empresas#Inidôneas#e#Suspensas#(CEIS)#—#que#existe#desde#2008#—#e#Cadastro#Nacional#de#Empresas#Punidas#(CNEP),#no#qual#serão#arroladas#as#empresas#punidas#com#sanções.#

Compliance((

Aliado(na(adequação(à(Lei(Anticorrupção.(

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! Novembro!|!2014!!

! 3!

Atividades(de(motociclistas(passam(a(ser(“perigosas”(

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A#Lei#12.997,#que#considera#perigosas#as#atividades#de#trabalhador#em#motocicleta,#entrou#em#vigor#no#dia#20#de#junho.#Ela#é#oriunda#do#Projeto#de#Lei#2.865/2011,#que#inseriu#o#parágrafo#4º#ao#artigo#193#da#Consolidação#das#Leis#do#Trabalho.#Diante#dessa#alteração,#os#profissionais#que#trabalham#com#motocicleta,#tais#como#mototaxistas,#motoboys#e#outros,#passarão#a#receber#adicional#de#30%#sobre#o#salário#básico.#

#

Contudo,#somente#os#profissionais#com#carteira#assinada#é#que#terão#direito#ao#adicional,#de#modo#que,#na#prática,#diante#da#imensa#informalidade#que#existe#na#profissão,#o#pagamento#do#adicional#atingirá#somente#parte#dos#profissionais,#que#hoje#somam#aproximadamente#2#milhões#em#todo#o#país.#

#O#Projeto#de#Lei#2.865/2011#visava,#inicialmente,#conceder#o#adicional#de#periculosidade#não#só#aos#profissionais#que#trabalham#com#motocicleta,#mas#também#àqueles#que#exercem#atividades#de#transporte#de#passageiros#e#mercadorias.#Isso#porque#não#são#somente#os#motoristas#de#moto#que#correm#risco#de#vida#no#exercício#da#profissão.#Embora#o#índice#de#morte#decorrente#de#acidente#de#trânsito#com#motociclistas#seja#altíssimo,#o#mesmo#ocorre#com#motoristas#de#caminhão#pelas#estradas#no#Brasil.#

#Os#motoristas#e#cobradores#de#ônibus#também#sofrem#risco#de#vida#em#razão#não#só#de#acidente#de#trânsito,#mas#também#em#decorrência#dos#inúmeros#assaltos,#sequestros#e#incêndios.#Portanto,#se#intenção#do#legislador#ao#editar#a#Lei#12.997/2014#foi#compensar#o#trabalhador#pelo#risco#de#vida#no#exercício#da#

2

profissão,#as#demais#categorias#de#motoristas#também#deveriam#ter#sido#incluídas#no#texto#sancionado#pela#presidente,#como#originariamente#proposto.#

A#concessão#do#adicional#somente#aos#profissionais#que#trabalham#com#motocicleta#poderá#causar#insatisfação#nas#demais#categorias#e#um#movimento#dos#Sindicatos#a#fim#de#buscar#o#pagamento#do#adicional#aos#que#exercem#atividades#de#transporte#de#passageiros#e#mercadorias.#

#

Além#da#questão#acima#levantada,#a#concessão#do#adicional#de#periculosidade#aos#trabalhadores#em#motocicleta#poderá#causar#problemas#em#relação#ao#custo#dos#serviços#por#eles#prestados,#assim#como#demissões#dos#profissionais.##A#fim#de#compensar#o#aumento#no#salário#desses#trabalhadores,#as#empresas#contratantes#poderão#repassar#o#custo#para#o#preço#do#serviço,#gerando#um#aumento#considerável#no#valor#das#entregas.#Por#outro#lado,#aquelas#que#não#conseguirem#compensar#o#gasto#com#o#aumento#no#valor#do#serviço,#poderão#dispensar#os#empregados.#

#

Certamente#a#intenção#do#legislador#não#foi#incentivar#o#trabalho#informal.#Porém,#na#prática,#somente#aqueles#que#trabalham#na#informalidade#e#que,#consequentemente,#não#receberão#o#adicional#de#periculosidade,#é#que#manterão#os#preços#dos#serviços,#fator#que#poderá#aumentar#esse#tipo#de#trabalho.#

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! Novembro!|!2014!!

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As#pessoas#respondem#a#incentivos.#Todos#nós#sabemos#disso,#e#essa#é#a#base#para#a#grande#maioria#das#decisões#de#política#econômica.#Os#seguidores#da#escola#behaviorista,#por#exemplo,#defendem#que#o#governo#adote#políticas#que#"incentivem"#e#"estimulem"#as#pessoas#a#se#comportarem#como#o#governo#gostaria#que#elas#se#comportassem#em#vez#de#criar#mais#leis#estatais.#

A#diferença#é#ilusória,#mas#há#casos#em#que#realmente#há#grandes#diferenças.#Por#exemplo,#as#pessoas#realmente#acham#preferível#o#governo#aumentar#os#impostos#sobre#o#fumo#e#a#bebida#—#para#desestimular#o#consumo#dessas#substâncias#—#em#vez#de#proibir#diretamente#o#uso#delas.#Os#incentivos#também#se#aplicam#ao#comportamento#eleitoral,#e#os#políticos#sabem#perfeitamente#disso.#As#pessoas#sempre#votarão#naqueles#candidatos#que#elas#julgam#ser#os#que#mais#efetivamente#irão#atender#aos#seus#interesses.#É#por#isso#que#os#políticos#sempre#se#esforçam#para#dizer#exatamente#aquilo#que#esse#eleitorado#quer#ouvir#e#sempre#fazem#promessas#que#uma#simples#aritmética#orçamental#comprova#não#serem#minimamente#exequíveis.#

No#entanto,#em#todo#esse#fenômeno#há#um#fator#nada#trivial:#esse#comportamento#leva#à#perpetuação#de#políticas#que#tentam#alinhar#os#interesses#do#eleitor#médio#à#agenda#do#partido#político#que#está#no#poder.#O#exemplo#mais#engenhoso#e#explícito#disso#é#a#maneira#como#a#esquerda#tenta#criar#uma#dependência#em#relação#aos#programas#do#governo.#

Dado#que#a#mentalidade#esquerdista#exige#cada#vez#mais#controle#governamental,#então#a#solução#passa#a#ser#clara:#criar#programas#que#façam#com#que#uma#maioria#se#beneficie#financeiramente#à#custa#de#uma#minoria.#Isso#levará#à#criação#de#um#bloco#eleitoral#que#jamais#votará#a#favor#de#um#partido#que#defenda#a#redução#do#estado.#E#não#se#está#aqui#falando#apenas#do#assistencialismo#aos#mais#pobres.#Há#também#os#vários#tipos#de#assistencialismo#aos#ricos,#um#filão#que#a#esquerda#ao#redor#do#mundo#descobriu#ser#extremamente#rentável#em#termos#eleitorais.#

Um#bom#exemplo#de#assistencialismo#para#os#ricos#ocorre#quando#grupos#de#interesse#—#organizações#empresariais#e#sindicais#—#fazem#lobby#junto#ao#governo#com#o#intuito#de#aprovar#leis#e#regulamentações#que#os#favoreçam,#seja#na#forma#de#subsídios#diretos#(tanto#para#empresários#quanto#para#sindicatos),#seja#na#forma#de#maiores#tarifas#de#importação#ou#na#forma#de#regulações#que#favoreçam#as#empresas#estabelecidas#e#que#dificultem#a#entrada#de#novas#empresas#no#mercado.#

Esses#grupos#se#aglomeram#em#torno#do#governo#como#moscas#ao#redor#de#uma#lata#de#lixo.#Eles#assaltam#o#Tesouro#e#manipulam#o#aparato#regulatório#governamental#em#benefício#próprio.#E#os#políticos,#quase#sem#exceção,#se#mostram#excepcionalmente#contentes#em#ser#parceiros#dessa#gente,#pois#assim#garantem#reeleições,#mais#dinheiro#e#mais#poder.#Os#grupos#de#interesse#de#maior#êxito#recebem#polpudos#e#óbvios#benefícios#do#governo,#ao#passo#que#o#custo#fica#escondido#e#disperso#por#toda#a#economia.#Eles#dependem#fortemente#da#intervenção#governamental,#pois#uma#ligeira#mudança#nas#regulamentações#pode#significar#a#diferença#entre#o#sucesso#e#bancarrota#total.#Acima#de#tudo,#eles#possuem#a#suprema#capacidade#de#revestir#suas#depredações#em#um#manto#de#preocupação#pelo#bemYestar#geral.#

Já#o#assistencialismo#governamental#aos#mais#pobres#é#mais#conhecido#por#todos#e#seu#funcionamento#é#bem#mais#simples#e#direto.#Mas#há#efeitos#que#são#desconhecidos#pela#maioria.#Os#gastos#assistencialistas#só#vêm#crescendo#desde#a#década#de#1980,#e#tudo#em#nome#da#ajuda#aos#pobres.#Mas#o#dinheiro,#em#grande#parte,#não#vai#para#os#pobres,#que#ficam#com#as#migalhas,#mas#sim#para#aqueles#grupos#de#interesse#poderosos#o#suficiente#para#subornar#e#fazer#lobby#a#favor#da#redistribuição.#O#dinheiro#real#vai#é#para#os#"pobristas"#—#os#reais#defensores#da#pobreza#—,#para#os#consultores,#para#as#empreiteiras#que#constroem#as#moradias#populares,#para#os#funcionários#de#hospitais#públicos,#e#principalmente#para#os#próprios#membros#da#burocracia#que#coordena#todo#o#esquema.#

Bom,#o#objetivo#de#tudo#isso#era#apenas#injetar#um#pouco#de#otimismo#em#uma#até#então#lúgubre#situação#de#crescente#dependência#estatal.#Embora#o#aumento#no#número#de#dependentes#do#estado#(pobres#e#ricos)#seja#desanimador,#e#embora#isso#ajude#na#perpetuação#do#partido#que#está#no#poder,#essa#tendência#não#necessariamente#tem#de#ser#permanente.#Incentivos#financeiros#importam,#mas#as#ideias#ainda#são#mais#poderosas.#

Opinião:(o(ciclo(da(dependência(pode(ser(quebrado.(