MARIA SYLVIA ZANELLA Dl PIETRO

MARIA SYLVIA ZANELLA DI I'IETRO

AL~ERTO SHINJI HIGA

.~~ ALINE MARIA DIAS BASTOS

AMANDA ATHAYDE UNHARES MARTINS

ANA RITA DE FIGUEIREDO NERY

ANDRÉA SILVA RASGA UEDA

BRUNO GREGO-SANTOS

BRUNO Luís AMORIM PINTO

CARLOS VINicIUS ALVES RIJ',E IRO

DENNYS MARCELO ANTONIALLI

DIEGO FRANZONI

EMANUEL PEDRO FERNANDES BATISTA

ORGANIZADORA

DIREITO PRIVADO ADMINISTRATIVO

FABIO H ENRIQ1JE DI LALLO DIAS

FERNANDO DIAS MENEZES DE ALMEIDA

FLÁVIA MORAES BARROS MICHELE FABRE

JOSÉ EDUARDO FIGUEIREDO DE ANDRADE MARTINS

LíVIA WANDERLEY DE BARROS MAIA VI EI RA

MARCELA DE UMA ALTALE

MARI NA FONTÃO ZAGO

OTÁVIO HENRIQUE SIMÃO E CUCINELLI

PATRicIA REGINA MENDES MATTOS CORRÊA GOMES

PAULA RACCANELLO STORTO

PEDRO DO CARMO l~AUMGRATZ DE PAULA

RAFAEL DIAS CÔRTES

WASSILA CALEIRO ABBUD

Sumário

Apresentação, xv

1 Introdução: do Direito Privado na Administração Pública (Maria Sylvia Zanella Di Pietro),1

1 O primado do direito civil, 1

2 O direito privado na gênese e no desenvolvimento do direito administrativo, 3

3 Regimes jurídicos público e privado utilizados pela Administração Pública, 5

4 Influência do direito público sobre o direito civil, 8

5 Regime jurídico administrativo, 10

6 Privatização do direito administrativo ou fuga para o direito privado, 12

7 O regime jurídico de direito privado utilizado pela Administração Pública, 13

8 Uso abusivo do direito privado pela Administração Pública, 17

9 Conclusões, 20

2 Notas sobre o Uso da Arbitragem pela Administração Pública (Alberto Shinji Higa),21

1 Introdução, 21

2 Evolução histórica da arbitragem, 22

3 Arbitragem na Lei nº 9.307/96, 24

4 O uso da arbitragem pela Administração Pública, 29

5 Conclusão, 49

3 A Lei de Greve Aplicada ao Servidor Público (Aline Maria Dias Bastos), 50

1 Breve introdução e problematização do assunto, 50

2 Considerações iniciais sobre a greve, 50

Yl Direito Privado Administrativo • Di Pietro

3 Direito de greve do servidor público na Constituição Federal de 1988, 52

4 A quem se aplica o artigo 37, VII, da Constituição Federal?, 54

5 A quem cabe a expedição de lei específica?, 55

6 Qual a eficácia da norma do artigo 37, VII, da Constituição Federal?, 56

7 Se não há lei infraconstitucional, como garantir o exercício do direito de greve aos servidores?, 58

8 Algumas questões importantes, 60

9 Projetos de lei em andamento, 62

10 Conclusão, 64

4 Licitação Privada e Licitação Pública: Sigilo do Orçamento no Regime Diferenciado de Contratações Públicas e Prevenção a Cartéis (Amanda Athayde Linhares Martins), 65

1 Introdução, 65

2 Licitação privada e licitação pública, 66

3 Licitação pública no regime diferenciado de contratações públicas (RDC), 69

4 Sigilo do orçamento estimado no regime diferenciado de contratações públicas (RDC),71

5 Prevenção a cartéis em licitações públicas via sigilo do orçamento estimado no regime diferenciado de contratações públicas (RDC), 76

6 Conclusão, 82

5 Consensualismo e Interpretação dos Contratos Administrativos (Ana Rita de Figueiredo Nery), 84

1 Introdução, 84

2 O consenso para o direito privado e para o direito administrativo, 85

3 Prescindibilidade de uma política legiferante, 88

3.1 Insuficiência das hipóteses legais de tipo contratual, 89

3.2 Prescindibilidade de um exaustivo conteúdo atribuído aos sujeitos de direito, 91

4 Contribuições do consensualismo para a interpretação dos contratos administrativos, 93

4.1 Entre a lógica da função pública e a lógica contratual, 93

4.2 Vinculação ao conteúdo contratual, 94

4.3 Pauta de eticidade, 96

4.4 Paridade e estabilidade do vínculo contratual, 98

5 Conclusão, 99

Sumário vii

6 Aplicação do Código de Defesa do Consumidor aos Usuários dos Serviços Públicos: Análise das Relações com as Concessionárias de Distribuição de Energia Elétrica (Andréa Silva Rasga Ueda) , 101

1 Introdução, 101

2 O direito privado como "origem" do direito público, 102

3 O Código de Defesa do Consumidor e os serviços públicos, 105

4 As concessionárias de distribuição de energia elétrica e sua relação com os usuários, 112

5 Conclusões, 120

7 Nivelamento Versus Igualdade: Aspectos Subjetivo e Objetivo do Posicionamento da Administração Pública em Relação ao Particular (Bruno Grego-Santos) , 122

1 Introdução, 122

2 A questão do posicionamento estatal na utilização de instrumentos privados, 124

2.1 Regime jurídico de direito público ou privado?, 124

2.2 Utilização de institutos de direito privado e supremacia estatal, 127

2.3 Derrogação do regime privatístico e o posicionamento da Administração, 130

3 Direito e linguagem: o posicionamento da administração sob os vieses objetivo e subjetivo, 139

3.1 A palavra e a construção do direito: o signo jurídico, 140

3.2 Os diferentes estratos de referência do nivelamento e da igualdade, 143

4 Conclusões, 146

8 Gestão Privada de Serviços Públicos por Organizações Sociais: Eficiência e Responsabilidade (Bruno Luís Amorim Pinto) , 148

1 Introdução, 148

2 Do regime jurídico, 154

3 Do controle, 161

4 Das conclusões, 166

9 Infraestrutura Aeroportuária Brasileira e o "Monopólio" da Infraero (Carlos Vinícius Alves Ribeiro) , 168

1 O Estado brasileiro e a exploração de atividades econômicas, 168

2 A criação da Infraero, 169

3 O Estado subsidiário, 170

4 Serviços públicos x atividade econômica - uma opção constitucional, 170

5 A Infraero, 171

5.1 Exploração de serviço público ou de bem público?, 172

5.2 O panorama da infraestrutura aeroportuária brasileira, 175

v i i i Direito Privado Administrativo • Di Pietro

5.3 A luz no fim do túnel, 176

6 Conclusão: a convivência do público e do privado na infraestrutura aeroportuária, 178

10 Uso Privativo de Áreas Destinadas à Exploração Comercial em Aeroportos: Questões Controvertidas nos Processos de Privatização, 180

(Dennys Marcelo Antonialli) , 180

1 Introdução, 180

2 O poder concedente, 181

3 Permissão ou concessão?, 182

4 O fenômeno da sub-rogação nos contratos de concessão de uso já existentes, 183

5 Natureza do regime jurídico aplicável aos contratos de concessão de uso vigentes, 187

6 Regime jurídico aplicável aos contratos de cessão de uso celebrados entre a concessionária e o particular, 189

7 Conclusão, 193

11 Nulidades no Direito Administrativo e no Direito Societário: um Breve Estudo Comparativo (Diego Franzoni) , 195

1 Introdução, 195

2 Nulidades do ato administrativo, 196

2.1 Afastamento do regime do Código Civil, 196

2.2 O regime das nulidades no direito administrativo segundo Seabra Fagundes, 199

2.3 A catalogação de Celso Antônio Bandeira de Mello e a divergência sobre os atos administrativos inexistentes, 200

3 Nulidades no direito societário, 201

3.1 Afastamento do regime do direito civil- a nulidade da constituição das sociedades, 201

3.2 A posição de Pontes de Miranda e a artificialidade da teoria da inexistência, 203

3.3 Invalidade das deliberações sociais, 205

3.3.1 Invalidade da assembleia, 205

3.3.2 Invalidade da deliberação propriamente dita, 206

3.3.3 Invalidade do voto, 207

4 Considerações conclusivas, 207

12 Apontamentos sobre Greve no Serviço Público Brasileiro (Emanuel Pedro Fernandes Batista), 211

1 Introdução, 211

2 Conceito, natureza jurídica e histórico, 212

3 Regulamentação legislativa, 216

4 Direito de greve e mandado de injunção, 216

5 Projetos de lei em tramitação, 218

6 O Decreto nQ 7.777/ 12, 223

7 Conclusão, 224

13 Locação de Bens Públicos (Fabio Henrique Di Lallo Dias), 226

1 Introdução, 226

2 Bens públicos, 227

3 Contratos de direito privado na Administração Pública, 228

4 Contrato de locação, 229

4.1 Locação de bens da União, 230

4.2 Locação de bens dos Estados, Municípios e Distrito Federal, 233

5 Conclusões, 235

Sumário ix

14 A Distinção entre "Público" e "Privado" Aplicada aos Contratos Celebrados pela Administração (Fernando Dias Menezes de Almeida), 236

1 Apresentação, 236

2 Público e privado, 236

3 Direito público e direito privado, 237

4 Relações jurídicas de direito público e de direito privado, 239

5 Contratos de direito público e de direito privado, celebrados pela Administração, no Brasil, 242

6 Sentido relativo da distinção entre contratos de direito público e de direito privado, celebrados pela Administração, 243

15 Concessão de Uso Especial para Fins de Moradia e Função Social da Propriedade Pública (Flávia Moraes Barros Miche1e Fabre) , 247

1 Introdução, 247

2 Fundamento legal e constitucional, 249

3 Da competência legislativa, 253

4 Da natureza jurídica da concessão de uso especial para fins de moradia como direito público subjetivo e o cumprimento da função social da propriedade pública, 254

5 Requisitos legais para outorga da Concessão de Uso Especial para Fins de Moradia (CUEM), 258

6 Conclusão, 261

16 A Prescrição Aplicável à Administração Pública nos Casos de Responsabilidade Civil (José Eduardo Figueiredo de Andrade Martins), 262

1 Introdução, 262

x Direito Privado Administrativo • Di Pietro

2 Prescrição, 262

2.1 O desenvolvimento do instituto da prescrição na história, 262

2.2 Fundamento e conceito de prescrição, 264

3 A prescrição e a Administração Pública: histórico legislativo, 266

4 A prescrição quinquenal e a trienal, 268

4.1 Argumentos doutrinários e jurisprudenciais favoráveis e contrários, 268

4.2 A prevalência do prazo prescricional quinquenal, 269

5 Conclusão, 272

17 As Garantias Ofertadas pela Administração Pública nas Parcerias Público-Priva­das (Lívia Wanderley de Barros Maia Vieira), 273

1 Introdução ao terna, 273

1.1 A incidência do regime de direito público e do regime de direito privado na atuação da Administração Pública, 273

1.2 Garantias - urna mudança de paradigmas: a Administração Pública enquanto garantidora do cumprimento de seus deveres contratuais, 274

2 Adentrando ao problema - a inovação das parcerias público-privadas (PPP) versus a oferta de garantias pelo Poder Público, 276

3 No liame dos regimes público e privado: as garantias nas parcerias público­privadas e o Fundo Garantidor de Parcerias, 279

4 Conclusões, 288

18 Impenhorabilidade dos Bens Públicos (Marcela de Lima Altale) , 289

1 Breves noções, 289

2 Bem público. Domínio público e privado do Estado, 290

2.1 Conceito e classificação de bens públicos, 290

2.2 Domínio público. Escala de dominialidade, 293

2.2.1 Escala de dominialidade, 294

2.2.1.1 Domínio público estatal, 295

2.2.1.2 Domínio público impróprio, 295

2.2.1.3 Domínio privado estatal, 296

2.2.1.4 Domínio particular, 296

3 Impenhorabilidade dos bens públicos, 296

3.1 Fundamentos para a impenhorabilidade dos bens públicos, 297

3.1.1 Regime especial de execução contra a Fazenda Pública, 297

3.1.2 Inalienabilidade dos bens públicos, 299

3.1.3 Harmonia dos Poderes, 300

3.2 Tratamento jurisprudencial, 301

4 Considerações finais, 304

Sumário xi

19 Fundações Governamentais na Dicotomia Direito Público e Direito Privado, 306

(Marina Fontão Zago) , 306

1 Introdução, 306

2 Nota prévia: dificuldades terminológicas, 307

3 Breve histórico legislativo: as origens das imprecisões, 309

3.1 O Decreto-lei nº 200/67 e suas alterações, 310

3.2 A Constituição Federal de 1988 e a EC nº 19/ 98, 315

3.3 O Código Civil, 318

4 Principais questões, 319

4.1 O público/privado na natureza jurídica, 320

4.2 O público/ privado na caracterização das fundações governamentais: o caso das fundações de apoio, 323

4.3 O público/ privado no regime jurídico das fundações governamentais: o "regime jurídico administrativo mínimo" e o "regime jurídico privado mínimo", 325

5 As propostas de alterações legislativas, 328

5.1 PLP nº 92/ 2007,328

5.2 Anteprojeto de Lei Orgânica da Administração Pública, 331

6 Conclusões, 332

20 Vedação da Renovação Compulsória Locatícia de Bens Públicos e sua Atual Extensão para as Empresas Estatais: Sobrevivência do Princípio da Supremacia do Interesse Público Aplicado ao Patrimônio Imobiliário (Otávio Henrique Simão e Cucinelli), 334

1 Introdução, 334

2 Histórico legislativo da questão, 334

3 Considerações gerais sobre a ação renovatória, 336

4 Da locação de bens públicos, 338

5 Dos bens públicos quanto à sua destinação e características, 339

6 Como e quando o Estado sujeita os bens públicos a contratações com os particulares sob regime jurídico privado?, 342

7 Retomando a questão relativa à extensão da proscrição de renovação compulsória de bens públicos, 343

21 O Artigo 187 do Código Civil e a Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado (Patrícia Regina Mendes Mattos Corrêa Gomes) , 350

1 Delimitação do tema: o abuso de Direito e a responsabilidade civil extracontratual do Estado, 350

2 A responsabilidade civil extracontratual do Estado no ordenamento jurídico brasileiro, 351

3 As regras da responsabilidade civil no direito privado, 353

xii Direito Privado Administrativo ' Di Pietro

4 O abuso de direito no ordenamento jurídico pátrio, 355

5 O abuso de direito - ato lícito ou ato ilícito ou uma nova espécie?, 357

6 Abuso de direito - responsabilidade objetiva ou responsabilidade subjetiva?, 358

7 O abuso de direito e a responsabilidade objetiva do Estado, 360

8 Conclusão, 361

22 A Incidência do Direito Público sobre as Organizações da Sociedade Civil sem Fins Lucrativos (Paula Raccanello Storto), 362

1 Introdução, 362

2 Dicotomia entre direito público e direito privado, 362

3 A natureza jurídica de direito privado das organizações da sociedade civil, 363

4 Apontamentos sobre a liberdade de associação e de auto-organização das associações como direito fundamental, 367

5 Histórico recente da interação entre as organizações da sociedade civil e o Estado, 369

6 O desafio de regulamentar as relações de contratualização, 371

7 Considerações Finais, 374

23 Bens Privados Afetados à Prestação de Serviços Públicos: Conceitos, Regimes, Modulações e Funções (Pedro do Carmo Baumgratz de Paula) , 376

1 Introdução, 376

2 O conceito jurídico de serviço público na atualidade - o que é e para que serve?,377

2.1 O conceito tradicional e as origens da doutrina clássica, 377

2.2 As limitações do modelo clássico e a nova realidade, 380

3 Bens públicos e bens privados: critérios legais de distinção, regimes jurídicos e a noção de afetação, 382

3.1 Critérios legais de distinção e regimes jurídicos, 382

3.2 Afetação: natureza e consequências jurídicas, 383

4 Análises de casos, 385

4.1 A aplicação do "regime jurídico de direito público" à ECT, 385

4.2 A penhorabilidade de bens não diretamente destinados à prestação do serviço público - MetroSP, 386

4.3 O compartilhamento obrigatório de redes - Lei Geral de Telecomunicações, 387

4.4 Fundo garantidor e garantias públicas na lei de PPPs, 388

5 Conclusões, 390

24 O Regime da Concorrência no Serviço Público: Exceção ou Regra? (Rafael Dias Côrtes),391

1 Introdução, 391

Sumário xii i

2 A noção de serviço público no direito brasileiro, 392

2.1 A imprecisão do conceito e a noção adotada no presente estudo, 392

2.2 O surgimento da ideia de exclusividade estatal, 393

3 Serviço público e concorrência, 395

3.1 O serviço público com foco no usuário e não na própria prestação: a busca pela satisfação dos direitos fundamentais, 395

3.2 O serviço público como obrigação, e não como prerrogativa do Estado, 397

3.2.1 A ausência de norma constitucional prevendo exclusividade, 398

3.2.2 A atribuição de exclusividade genérica e automática é incompatível com a busca pela concretização dos direitos fundamentais, 399

4 Considerações finais, 403

25 Contratos da Administração entre os Regimes de Direito Público e de Direito Privado (Wassila CaleiroAbbud), 405

1 Introdução, 405

2 O instituto do contrato no direito privado: breves considerações, 407

3 O instituto do contrato no direito público: evolução doutrinária no sistema de base romano-germânica, 407

4 Contratos da administração no direito brasileiro, 412

5 Conclusão,414

Bibliografia, 417