ImplIcações Quanto ao Grau De certeza Do JuIz em suas DecIsões

a Busca Da VerDaDe no processo penal

São Paulo - 2015

antonIo carlos De FarIa sIlVa

ImplIcações Quanto ao Grau De certeza Do JuIz em suas DecIsões

a Busca Da VerDaDe no processo penal

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Capa Felippe Scagion

Diagramação Felippe Scagion

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Silva, Antonio Carlos de Faria A busca da verdade no processo penal : implicações quanto ao grau de certeza do juiz em suas decisões / Antonio Carlos de Faria Silva. - 1. ed. - São Paulo : Baraúna, 2015.

ISBN 978-85-437-0475-3

1. Brasil. [Código penal (1940)]. 2. Brasil. [Código de processo penal (1941)]. 3. Direito penal - Brasil. 4. Processo penal - Brasil. I. Título.

15-26050 CDU: 343.1(81)________________________________________________________________31/08/2015 31/08/2015

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DedicatóriaÀ Maria Delma Sá de Alencar.

Às minhas filhas A Ariadne Iracema, Patrinia Inae e Lorayne.

Aos meus pais Benedito Abrão e Ariadne de Faria.

AgradecimentoAo Daniel Cervantes Angulo Vilarinho, coorde-nador do departamento do curso de Direito da

Faculdade Católica Dom Orione.À Pollyanna Marinho Medeiros.

“Mas o erro, o tremendo erro, está no crer que aqueles que estão recolhidos na penitenciária sejam malditos”.

“Sem dúvida, isto de duas verdades, a verdade da de-fesa e a verdade da acusação, é um escândalo, mas é um escândalo do qual o juiz tem necessidade a fim de que não seja um escândalo o seu juízo”.

(Carnelutti)

sumárIo

1. Introdução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

2. Gnosiologia: teoria do conhecimento . . . . . . . . . . 17

3. A concepção filosófica da verdade, da certeza e da dúvida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .41

3.1 Critérios da verdade e da certeza . . . . . . . . . . . 483.2 As diversas posições da mente humana em relação à verdade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 553.3 Certeza livre e natural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 643.4 Posições gnosiológicas sobre a verdade e a certeza . . 73

3.4.1 Dogmatismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 763.4.2 O ceticismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 814.4.3 O empirismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 863.4.4 O racionalismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 903.4.5 O idealismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 943.4.6 O realismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95

4. Novos paradigmas da verdade . . . . . . . . . . . . . . . . 994.1 As biognosiologias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 994.2 Conhecimento e linguagem . . . . . . . . . . . . . 1104.3 Sociologia do conhecimento . . . . . . . . . . . . . 1134.4 Gnosiologia da complexidade . . . . . . . . . . . . 1164.5 O enfoque arqueogenealógico de foucault . . 125

5. Erro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129

6. A verdade no processo penal . . . . . . . . . . . . . . . . 1393.6.1 Verdade real . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1441.3.1 Princípio da verdade real . . . . . . . . . . . . 145

6.6 Princípio da verdade real . . . . . . . . . . . . . . . . 1464.1.1 Princípio da busca da verdade real . . . . . . 1526.1 A prova e a busca da verdade no processo penal . .1566.2 O tipo de certeza na decisão judicial . . . . . . . 168

Considerações finais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173

Referências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175

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1IntroDuçÃo

Sabe-se, pela Antropologia, que o homem, entre vá-rias coisas, é um homo sapiens, ou seja, é um ser dotado de conhecimento. Porém, na ciência não existem verdades absolutas. Os cientistas erram e mudam de opiniões. O conhecimento é diverso e está sempre em transformação. O homem já trilhou vários caminhos da ciência para com-preender melhor o mundo em que vive, como funciona o seu corpo, a diversidade dos seres vivos, os fenômenos da natureza e tantos outros assuntos. Questionar, observar, pesquisar, verificar, explicar, duvidar, refutar, rever, refor-mular, comunicar, esclarecer são atividades que o homem realiza para produzir novas teorias, ampliar aquelas que já existem e tornar conhecidas as suas descobertas.

A verdade é construída pelo conhecimento. Para se falar de verdade no processo penal deve-se compre-ender o processo de construção do conhecimento, pois

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toda atividade do homem, como pessoa, pressupõe um caminho. Este caminho está determinado pelo conhe-cimento e se concretiza pelo conhecimento. É pelo co-nhecimento que o homem se enquadra no cosmos, prin-cipalmente no cosmos humano. É pelo conhecimento que o homem convive e se mistura com o mundo que o rodeia, o mundo das coisas e das pessoas. Esta união pessoal entre o homem e o mundo não é uma simples ligação mecânica ou material e, sim, intencional, cons-ciente e especial. Pelo conhecimento o homem descobre o mundo e também se desvenda ao mundo. Em certo sentido, pode-se afirmar que o homem é aquilo que co-nhece. Pelo conhecimento ele modifica a construção da realidade, de forma pessoal e intencional.

O meio jurídico vem sofrendo transformações ver-tiginosas. O processo de construção da realidade com os novos paradigmas da construção do conhecimento vem transformando o homem. É neste contexto social em que o juiz se insere: comunicação, informação, conhecimento e verdade, todos interligados.

As sociedades evoluem gerando novas necessidades. O Estado, a partir dessa realidade, ganha novos papéis e novas estruturas. Assim, a formação e a atuação do juiz devem ser re-significadas para atender às demandas do mundo contemporâneo. Neste contexto, o método de aplicação da lei utilizado pelo juiz em sua prática jurídica ganha importância na medida em que pode promover situações de justiça e paz.

Sabe-se que pelo princípio da inafastabilidade juris-dicional o juiz não pode deixar de decidir, pois a função

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dele na esfera do Estado Democrático consiste em apli-car a lei a casos concretos, para assegurar a realização dos direitos individuais nas relações sociais. As decisões do juiz no processo penal devem refletir cada vez mais as necessidades sociais; devem abranger os anseios de todos os cidadãos independentemente  da classe social.

Na formação do processo se encontra uma relação dialética entre autor e Estado-juiz, que é representado pelo juiz, e o Estado-juiz e o réu. O Estado-juiz só se materializa através do processo e o ápice desta materia-lização se dá na sentença emitida por um juiz. Dentro desta dinâmica complexa é que o Estado se faz presente. A presença do Estado na figura do juiz não deve acirrar os ânimos entre as pessoas, mas compor as partes em con-flitos. No entanto, essa paz depende dos paradigmas da construção da verdade, ou seja, dos pressupostos jurídi-cos e filosóficos que levam o juiz a decidir.

Tendo em consideração a importância da constru-ção da verdade no processo penal, do ponto de vista da paz social ou da aplicação da justiça, quais as implicações do grau de certeza das decisões do juiz?

Os objetivos são os sinalizadores da pesquisa, pois os mesmos, geral e específicos, estabelecem-se tanto como uma indicação formal dos pontos que deverão ser alcançados pela investigação, quanto, no caso dos objetivos específicos, constituem-se como a base, a partir da qual se construiu um plano de trabalho das divisões básicas do texto final que de-verá documentar os resultados obtidos pela pesquisa.

Esta pesquisa tem por objetivo compreender a cons-trução da verdade no processo penal, dando ênfase em

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especial, ao grau de certeza que leva o juiz a decidir. Bem como refletir a construção da verdade no processo penal e suas implicações quanto ao grau de certeza nas decisões do juiz, para analisar a construção da verdade no processo penal diante dos novos paradigmas do conhecimento e ainda estudar os fundamentos e os graus de certeza das decisões do juiz no processo penal.

Desenvolver-se-á uma pesquisa teórica, através da hermenêutica crítica, em que serão analisadas a cons-trução da verdade no processo penal e as implicações no grau de certeza nas decisões do juiz. Utilizar-se-á o proce-dimento hermenêutico, pois o mesmo abre caminho para a investigação e a especulação que transcende a dimensão física, para uma interpretação crítica da realidade, que não se apoia diretamente na experiência do sensível.

Partindo de textos consagrados da literatura jurídi-co-filosófica, da verdade na teoria do conhecimento, em um segundo momento, buscar-se-á aspectos epistemo-lógicos do processo penal no que se refere à construção da verdade. Destes dois momentos buscar-se-á o grau de certeza e os fundamentos filosóficos da decisão dos juízes no processo penal.

A pesquisa bibliográfica foi organizada a partir de material já publicado, constituído, principalmente, de li-vros e artigos científicos.

Este trabalho é relevante devido à importância das decisões dos juízes no processo penal, pois, não dá para negar a importância do processo penal. O mesmo lida com bens jurídicos de extrema importância ao homem, ou seja, com a liberdade, com a honra, com a integridade

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física e com a vida do ser humano. Pode-se afirmar que o processo penal imprime um caráter no homem, como o sacramento, ou seja, uma marca que jamais vai deixá-lo, tanto à vítima como ao réu.

A compreensão das implicações quanto ao grau de certeza do juiz em suas decisões, em uma perspectiva fi-losófica, pode levar a comunidade jurídica a repensar o papel do juiz no ato de julgar, dentro do entendimento de que a função das decisões do juiz é a construção da paz social e da justiça. Pois não há dúvida de que o erro no processo penal causa um prejuízo irreparável, pois há “[...] um mal menor absolver um culpado que condenar um inocente.” (CARNELUTTI, 2001, p. 56)

Na década de oitenta, visitando o presídio de Santa Cruz de la Sierra, na Bolívia, em uma atividade do curso de Filosofia, convivendo com ex-presidiários em um tra-balho pastoral, e no dia 06 de fevereiro de 2009, em uma visita ao Sistema de Carceragem Provisória de Araguaína, como atividade de estágio supervisionado do curso de Direito da Faculdade Católica Dom Orione, o pesquisa-dor detectou as marcas que o ato de julgar, de decidir, de dizer o Direito no processo penal, deixam no indivíduo, em alguns momentos, a desumanização do próprio ho-mem. Somando à vivência social, a formação filosófica de três anos no Instituto Agostiniano de Filosofia, em Franca, Estado de São Paulo, em especial as aulas de Teo-ria do Conhecimento de Fr. Lauro de Carvalho Borges e cento e quarenta e quatro horas de Filosofia na Faculdade de Direito de Imperatriz, estas dimensões − social-exis-tencial e jurídico-filosófica − motivaram o pesquisador