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OAB 2ª fase VIII Exame

Unificado

2º LABORATÓRIO DE PEÇAS

PRÁTICA TRABALHISTA

Professora Renata Orsi

Twitter: @ProfRenataOrsi


Unificado

Peça Prático-Profissional

Fernando Lopes foi contratado pela empresa “Distribuidora

FAST de Alimentos LTDA.”, para exercer a função de divulgador

de produtos, realizando trabalho externo, com registro na CTPS

acerca dessa condição. Em 23/08/2012, Fernando ajuizou

reclamação trabalhista, pelo rito ordinário, alegando que foi

admitido em 15/02/2004, para trabalhar na sede da empresa

localizada no Município de Florianópolis/SC, com salário de R$

3.000,00 mensais e horário de trabalho das 09 às 20 horas, de

segunda a sábado, com uma hora de intervalo para refeição e

descanso, sem controle de jornada.


Unificado

Alegou, ainda, que foi dispensado sem justa causa, em

03/04/2012, na vigência da garantia provisória de emprego

prevista no artigo 55 da Lei 5.764/71, já que ocupava o cargo de

diretor suplente de cooperativa criada pelos empregados

empresa reclamada. Salienta, também, que não usufruiu as férias

relativas ao período aquisitivo 2008/2009, apesar de ter

permanecido em licença remunerada por 35 (trinta e cinco) dias

no curso desse mesmo período.

Diante do acima exposto, postulou:


Unificado

a) O pagamento de 16 horas extraordinárias semanais, com

adicional de 50%, e reflexos em aviso prévio, férias integrais e

proporcionais, décimos terceiros salários integrais e

proporcionais, FGTS e indenização compensatória de 40%;

b) A sua reintegração no emprego, ou pagamento de indenização

sucessiva, em face da estabilidade provisória prevista no artigo

55 da Lei 5.674/71;


Unificado

c) O pagamento, em dobro, das férias relativas ao período

aquisitivo 2008/2009.

Considerando que a reclamação trabalhista foi distribuída à 6ª

Vara do Trabalho de Florianópolis/SC, redija, na condição de

advogado contratado pela empresa, a peça processual

adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente.


Unificado

RASCUNHO

• 1º PASSO: Identificação dos dados principais do problema.

Fernando Lopes foi contratado pela empresa

“Distribuidora FAST de Alimentos LTDA.”, para exercer a função

de divulgador de produtos, realizando trabalho externo, com

registro na CTPS acerca dessa condição. Em 23/08/2012,

Fernando ajuizou reclamação trabalhista, pelo rito ordinário,

alegando que foi admitido em 15/02/2004, para trabalhar na sede

da empresa localizada no Município de Florianópolis/SC, com

salário de R$ 3.000,00 mensais e horário de trabalho das 09 às

20 horas, de segunda a sábado, com uma hora de intervalo para

refeição e descanso, sem controle de jornada.


Unificado

Alegou, ainda, que foi dispensado sem justa causa, em

03/04/2012, na vigência da garantia provisória de emprego

prevista no artigo 55 da Lei 5.764/71, já que ocupava o cargo de

diretor suplente de cooperativa criada pelos empregados

empresa reclamada. Salienta, também, que não usufruiu as férias

relativas ao período aquisitivo 2008/2009, apesar de ter

permanecido em licença remunerada por 35 (trinta e cinco) dias


Diante do acima exposto, postulou:


Unificado

a) O pagamento de 16 horas extraordinárias semanais, com

adicional de 50%, e reflexos em aviso prévio, férias integrais e

proporcionais, décimos terceiros salários integrais e

proporcionais, FGTS e indenização compensatória de 40%;

b) A sua reintegração no emprego, ou pagamento de indenização

sucessiva, em face da estabilidade provisória prevista no artigo

55 da Lei 5.674/71;


Unificado

c) O pagamento, em dobro, das férias relativas ao período

aquisitivo 2008/2009.

Considerando que a reclamação trabalhista foi distribuída à 6ª

Vara do Trabalho de Florianópolis/SC, redija, na condição de

advogado contratado pela empresa, a peça processual

adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente.


Unificado

• 2º PASSO: Identificação e previsão legal da peça

profissional, do endereçamento e do procedimento (rito).

RÉGUA PROCESSUAL: identificação dos atos processuais

trazidos pelo problema – Reclamação Trabalhista.

Peça – CONTESTAÇÃO.

Previsão Legal da Peça – artigo 847 da Consolidação das Leis

do Trabalho (CLT) c/c artigos 300 e seguintes do Código de

Processo Civil (CPC), aplicados subsidiariamente ao Processo do

Trabalho por força do artigo 769 da CLT.


Unificado

Endereçamento – “EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ

DO TRABALHO DA 6ª VARA DO TRABALHO DE

FLORIANÓPOLIS/SC”

Procedimento (Rito) – ORDINÁRIO.

• 3º PASSO: Teses e Fundamentos Jurídicos, Legais e

Doutrinários.


Unificado

Estrutura da Contestação

I) Endereçamento: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ

DO TRABALHO DA 6ª VARA DO TRABALHO DE

FLORIANÓPOLIS/SC

II) Identificação do número do processo.

III) Preâmbulo:

- Qualificação completa do reclamado;

- Menção do Advogado com procuração anexa;

- Verbo: APRESENTAR;


Unificado

- Indicação da Peça e Previsão Legal – CONTESTAÇÃO:

artigo 847 da CLT c/c artigo 300 e seguintes do CPC (artigo 769

da CLT);

-Qualificação do reclamante – NOME COOMPLETO, já

qualificado nos autos em epígrafe.

IV) Fatos – partes, função do reclamante, salário, jornada de

trabalho, duração do contrato de trabalho (datas de admissão e

dispensa, motivo da dispensa e mencionar se recebeu ou não as

verbas rescisórias) e pedidos formulados pelo reclamante.

V) Fundamentos – Teses.


Unificado

TESES:

Prejudicial de Mérito:

A) PRESCRIÇÃO QUINQUENAL

- Fatos: Data da admissão (15/02/2004) e dispensa (03/04/2012)

e data do ajuizamento da Reclamação Trabalhista (23/08/2012).


Unificado

- Fundamentos:

a) Artigo 7º, XXIX, da CF;

b) Artigo 11, I, da CLT;

c) Súmula 308, I, do TST.

- Conclusão: Assim, no presente caso, se alguma condenação for

devida, que seja observado o prazo prescricional, declarando-se

prescritas as parcelas anteriores 23/08/2007, com extinção do

feito com resolução do mérito em relação a tais parcelas, nos

termos do art. 269, IV, CPC.


Unificado

Mérito:

B) DAS HORAS EXTRAS

- Fatos: O reclamante exercia a função de divulgador de

produtos, realizando trabalho externo, com registro na CTPS

acerca dessa condição. Trabalhava das 09 às 20 horas, de

segunda a sábado, com uma hora de intervalo para refeição e

descanso, sem controle de jornada.


Unificado

- Fundamentos:

a) Artigo 62, I, da CLT – impugnar o pedido, alegando que o

reclamante exercia atividade externa incompatível com a fixação

de horário de trabalho, estando esta condição devidamente

anotada em sua CTPS.

- Conclusão: Desta forma, não há que se falar em direito ao

pagamento de horas extras e tampouco seus reflexos.


Unificado

C) DO NÃO CABIMENTO DA REINTEGRAÇÃO OU

CONVERSÃO EM INDENIZAÇÃO SUCESSIVA

- Fatos: O reclamante alega ser detentor de garantia provisória de

emprego prevista no artigo 55 da Lei 5.764/71, já que ocupava o

cargo de diretor suplente de cooperativa criada pelos

empregados empresa reclamada.


Unificado

- Fundamentos:

a) Artigo 55 da Lei 5.764/71;

b) OJ 253 da SDI-I/TST – impugnar o pedido, aduzindo que é

assegurada a garantia de emprego apenas aos empregados

eleitos diretores de cooperativas (titulares), não abrangendo os

membros suplentes.

- Conclusão: Assim, o reclamante não faz jus à reintegração ao

emprego e nem tampouco à eventual conversão em indenização

sucessiva.


Unificado

D) DO PAGAMENTO DOBRADO DAS FÉRIAS

- Fatos: O reclamante alega que não usufruiu as férias relativas

ao período aquisitivo 2008/2009, apesar de ter admitido que

permaneceu em licença remunerada por 35 (trinta e cinco) dias


- Fundamentos:

a) Artigo 133, II, da CLT – não tem direito às férias o empregado

que, no curso do período aquisitivo, permanecer em gozo de

licença, com percepção de salário, por mais de 30 (trinta) dias.

- Conclusão: Deste modo, a reclamada requer a improcedência

do presente pedido.


Unificado

VI) Pedidos ou Conclusões.

- Acolhimento da prescrição quinquenal, declarando prescritas as

parcelas anteriores a 23/08/2007, na hipótese de eventual

condenação, com extinção do feito com resolução do mérito em

relação a tais parcelas, nos termos do art. 269, IV, CPC.

- Improcedência de todos os pedidos ventilados na petição inicial.


Unificado

VII) Requerimentos Finais:

- Protesto por provas.

VIII) Fechamento Tradicional:

Nesses termos,

pede deferimento.

Local e data.

Advogado.

OAB Nº...


Unificado

Questão 01:

Cristiano é empregador de Denílson, de quem é amigo,

motivo pelo qual aceitou ser fiador no contrato de locação

residencial desse empregado. Ocorre que Denílson, durante

quatro meses, não pagou o aluguel e demais encargos e

Cristiano, como fiador, foi executado pela quantia de R$ 3.000,00.

Para vingar-se, Cristiano dispensou Denílson. Este, a seu

turno, ingressou com reclamação trabalhista contra a empresa de

Cristiano, valendo-se do procedimento sumaríssimo, no qual

almeja a quantia total de R$ 12.000,00 a títulos de verbas

rescisórias e contratuais.


Unificado

Em defesa, a empresa sustenta que nada é devido, mas,

se houver vitória total ou parcial do trabalhador, pretende a

compensação dos R$ 3.000,00, quantia esta que Cristiano foi

obrigado a pagar pelos aluguéis atrasados que o ex-empregado

devia ao seu locador.

Com base no relatado, responda aos itens a seguir, utilizando os

argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal

pertinente ao caso.

a) A fase processual para alegar o instituto da compensação,

como pretendido pela ré, foi adequada?


Unificado

b) A tese de defesa poderá ser acolhida?

c) Qual é a diferença entre compensação e dedução?

Resposta:

a) Artigo 767 da CLT e Súmula 48 do TST – a compensação só

poderá ser arguida como matéria de defesa e na contestação.


Unificado

b) Súmula 18 do TST – não merece prosperar a tese de defesa,

pois trata-se de dívida de natureza civil e, no Processo do

Trabalho, a compensação está restrita a dívidas de natureza

trabalhista.

c) A compensação consiste na absorção de credito entre partes

reciprocamente credoras e exige iniciativa da parte. A dedução

traduz a ideia de algo que foi pago anteriormente, tem a função

de evitar o enriquecimento ilícito, pode ser alegada a qualquer

tempo.


Unificado

Questão 02:

O Município de Adamantina foi citado para comparecer em

audiência UNA em ação proposta pela empregada Marta, que

laborou por 3 anos na função de coordenadora de arquivo. A

reclamante foi contratada sem concurso público, por empresa

interposta e, na época de sua contratação a justificativa para tal

foi de excesso de trabalho e que a contratação seria por curto

prazo. Todavia, o contrato foi continuando, se prolongando no

tempo durando 03 anos. Somente na nova gestão municipal a

empregada foi dispensada.


Unificado

Sabendo que Marta propôs reclamação trabalhista em face

da empresa interposta e do Município de Adamantina, responda

de forma fundamentada:

a) Em relação aos prazos no processo do trabalho os

litisconsortes com procuradores distintos (empresa interposta e

Município) possuem prazo em dobro para a pratica dos atos

processuais?

b) Em caso de necessidade do Município interpor Embargos de

Declaração, qual será o prazo para interposição?


Unificado

c) Imaginando que Marta tenha pleiteado equiparação salarial

com Telma, que é funcionária pública concursada do Município e

que exerce a mesma função, tal pleito poderia ser julgado

procedente?

Resposta:

a) OJ 310 da SDI-1 do TST – a regra do artigo 191 do CPC

(prazo em dobro para litisconsortes com diferentes procuradores)

não se aplica ao Processo do Trabalho, tendo em vista sua

incompatibilidade com o Princípio da celeridade processual.


Unificado

ATENÇÃO: uma das partes é a administração pública e, por isso,

também é necessário prestar atenção nos prazos diferenciados

do Decreto-Lei 779/1969.

b) OJ 192 da SDI-1 do TST – o prazo para oposição de embargos

declaratórios será em dobro para as pessoas jurídicas de direito

público.

c) OJ 297 da SDI-1 do TST – nos termos do artigo 37, XXIII, da

CF, é vedada a equiparação salarial para efeitos de remuneração

do pessoal do serviço público.


Unificado

Questão 03:

Paula é Presidente da Comissão Interna de Prevenção de

Acidentes da empresa onde trabalha e, no curso do seu mandato

como presidente, é imotivadamente dispensada. Considerando

essa situação, responda de forma fundamentada se Paula é

detentora de algum tipo de garantia no emprego.

Resposta:

Artigo 164, § 5º, da CLT. Paula não terá estabilidade, pois é

representante do empregador – não foi eleita, mas sim designada

(indicada) pelo empregador.


Unificado

Questão 04:

Márcia foi admitida em contrato de experiência para

exercer a função de auxiliar administrativa na empresa Cosmética

Ltda. Seu contrato de experiência foi estipulado pelo prazo de 60

dias. No 45º dia de contrato, Márcia descobre que está na

primeira semana de gravidez, mas decide não comunicar a

empresa. No 60º dia do contrato, ou seja, no último dia de

contrato, a empresa decide pela dispensa de Márcia por entender

que o seu perfil não é o mais adequado às necessidades da

vaga.

Desta forma, responda de forma fundamentada, se é

devida garantia de emprego ou estabilidade à Márcia,

considerando esta ter sido contratada mediante contrato a prazo.


Unificado

Resposta:

Inicialmente, é válido ressaltar que o TST entendia que a gestante

não faria jus à estabilidade provisória na hipótese de contrato de

experiência, tendo em vista que o término da relação contratual,

em face do término do prazo, não constitui dispensa arbitrária ou

sem justa causa.

Todavia, recentemente, o TST reformou sem entendimento,

passando a afirmar, no item III da Súmula 244, que a empregada

gestante tem direito à estabilidade provisória prevista no artigo

10, inciso II, alínea “b”, do ADCT, mesmo na hipótese de

admissão mediante contrato por tempo determinado.

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