Teoria do Direito

Fontes do Direito – Espécies Normativas – Atos Administrativos

• Fontes do Direito

• Fonte é sinônimo de origem, causa, princípio,procedência. O Direito, como qualquer outra área dasciências sociais aplicadas, possui fontes próprias. Issoquer dizer que as normas jurídicas provêem de fontesespecíficas que por sua fez coincidem com os fatospróprios da realidade humana que produzem as normasjurídicas.

• Existem dois tipos principais de fontes do Direito:

Fontes formais X Fontes materiais:

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Fontes formais:

São aquelas que conferem ao Direito a suaobrigatoriedade. Quando se fala em um direito positivo,imposto, de obediência necessária, sua origem perpassaquase que invariavelmente pelas suas fontes formais.São exemplos de fontes formais:

• A lei;

• Os costumes jurídicos;

• A jurisprudência;

• A doutrina;

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A lei:

A expressão lei aqui deve ser entendida em sentidoestrito. Compreende-se como fonte formal do Direito oconjunto de normas que provém de um processolegislativo juridicamente reconhecido e socialmentelegitimado.

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Os costumes jurídicos:

Os atos humanos de relevância para o Direito, à medida que vãose repetindo na história, criam entre os homens o dever deobservá-los. Entretanto, não é toda e qualquer prática reiteradaque cria um costume jurídico, somente aquelas que coincidemcom os valores sociais e jurídicos de um determinado grupo.

• É uma norma “não-escrita”, que surge da prática longa, diuturna ereiterada da sociedade.

• Distingue-se assim, da lei, de plano, pelo aspecto formal.

• A lei é escrita; o costume é “não-escrito”

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A jurisprudência:

A expressão jurisprudência é proveniente do Direito romano que,já àquela época, compreendia que o Direito se constrói também apartir do raciocínio prudente das autoridades julgadoras de umpovo. Hoje não é diferente. Os juristas do nosso tempo tambémse utilizam das decisões já tomadas pelo Poder Judiciário parafundamentar suas teses em ações judiciais novas.

• Conjunto das decisões dos tribunais a respeito do mesmoassunto. Alguns especificam “conjunto das decisõesuniformes/reiteradas do tribunais” e outros falam apenas em“conjunto de decisões” sem referência à uniformidade.

• Há ampla liberdade por parte dos juízes que devem decidir deacordo com as circunstâncias do caso e com sua consciência.

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A doutrina:

• Esse é o nome que se dá ao conjunto bibliográfico de raciocíniosjurídicos. Quando uma pessoa se torna experiente no campo doDireito, ou seja, um jurista apto a ensinar aos outros a ciência doDireito, diz-se dele um doutrinador. Os entendimentosentabulados pela doutrina também são, por isso, fonte formal doDireito.

• Podemos dizer que “doutrina” é o resultado do estudo quepensadores – juristas e filósofos do Direito – fazem a respeito doDireito.

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Fontes materiais:

A aquelas cujo conteúdo se confunde historicamentecom as normas jurídicas. A sua essência é jurídica,independentemente da forma como se apresenta àsociedade. As fontes materiais emergem da realidadesocial e dos valores. São exemplos de fontes materiaisdo Direito:

• A história;

• Os valores religiosos;

• A moral.

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• A história:

• A análise e interpretação dos fatos históricos, docomportamento de uma dada sociedade ao longo daseras relativamente a determinado assunto, serve paraconstituir o Direito do dia de hoje.

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• Os valores religiosos:

• A compreensão humana da sua relação com osfenômenos relacionados à sua espiritualidade. Servetambém para influenciar a tomada de decisões na horade construir uma norma jurídica.

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• Os valores religiosos:

• A compreensão humana da sua relação com osfenômenos relacionados à sua espiritualidade. Servetambém para influenciar a tomada de decisões na horade construir uma norma jurídica.

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• Todo poder emana do povo. Nesse sentido, podemosdizer seguramente que só existe um poder no Estadobrasileiro.

• Mas a expressão poder também pode ser utilizada paradesignar sua divisão relativamente às três funções doEstado: fazer as leis, julgar os conflitos e administrar acoisa pública (legislar, julgar e administrar).

• Essas funções são denominadas de poderes: Judiciário,Executivo e Legislativo.

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• O Poder Legislativo do Brasil é um dos poderes constituídos donosso país. A Constituição Federal adota os princípios dasoberania popular e da representação, segundo os quais o poderpolítico pertence ao povo e é exercido em nome deste por órgãosconstitucionalmente definidos (art. 1º, parágrafo único).

• A atividade que compreende a criação de leis é chamadaatividade legislativa.

• É composto pelo Congresso Nacional, que se compõe da Câmarados Deputados e do Senado Federal, compostos,respectivamente, por deputados e senadores.

• Na esfera federal, também integra o Poder Legislativo o Tribunalde Contas da União.

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Normas Escritas• -Constituição Federal

• -Emenda Constitucional

• -Tratado Internacional

• -Leis Complementares

• -Leis Ordinárias

• -Medidas Provisórias

• -Leis Delegadas

• -Decretos Legislativos

• -Resoluções

• -Outras normas, tais como portarias, circulares, ordens deserviço, etc.

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• Constituição Federal

• A Constituição da República Federativa do Brasil de 1988,promulgada em 5 de outubro de1988, é a lei fundamental esuprema do Brasil, servindo de parâmetro de validade a todas asdemais espécies normativas, situando-se no topodo ordenamento jurídico.

• É um documento escrito - que estabelece as regras e princípiosde uma entidade política autônoma.

• Pode sofrer mutação, emenda ou revisão.

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• Emenda Constitucional

• Emenda Constitucional (art. 60 CF) tem por objetivo permitirmodificações pontuais na Constituição de um país, sem anecessidade de abolir toda a Carta Magna vigente e construiruma Constituição inteiramente nova.

• Têm formas de iniciativa para propor emendas à Constituição:

• 1/3 dos membros da Câmara dos Deputados ou do SenadoFederal;

• Presidente da República;

• Mais da metade das Assembléias Legislativas das unidades daFederação (com manifestação da maioria simples dos membrosde cada uma).

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• A proposta é discutida e votada em cada Casa (Senado e Câmara)em dois turnos e é aprovada se obtiver, em ambos, o votofavorável de 3/5 dos seus membros, isto é 308 deputados e 49senadores.

• A Emenda Constitucional é promulgada pelas mesas da Câmarados Deputados e do Senado Federal. E não é permitido quematéria rejeitada ou prejudicada seja objeto de nova proposta namesma sessão legislativa. Também não é permitido que o objetoda Emenda tente abolir:

• A forma federativa de Estado;

• O voto direto, secreto, universal e periódico;

• Direitos e garantias individuais.

• Outra restrição é emendas na vigência de: intervenção federal ouestado de defesa.

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• Tratados internacionais

• É um acordo resultante da convergência das vontades de dois oumais sujeitos de direito internacional, formalizada num textoescrito, com o objetivo de produzir efeitos jurídicos no planointernacional.

• Em outras palavras, o tratado é um meio pelo qual sujeitos dedireito internacional – principalmente os Estados nacionais e asorganizações internacionais – estipulam direitos e obrigaçõesentre si.

• A ratificação é a aprovação pelo Congresso Nacional, sendo que oart. 49, inciso I, da CF prevê que "é da competência exclusiva doCongresso Nacional: I – resolver definitivamente sobre tratados,acordos ou atos internacionais que acarretem encargos oucompromissos gravosos ao patrimônio nacional"

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• Tratados internacionais

• É um acordo resultante da convergência das vontades de dois oumais sujeitos de direito internacional, formalizada num textoescrito, com o objetivo de produzir efeitos jurídicos no planointernacional.

• Em outras palavras, o tratado é um meio pelo qual sujeitos dedireito internacional – principalmente os Estados nacionais e asorganizações internacionais – estipulam direitos e obrigaçõesentre si.

• A ratificação é a aprovação pelo Congresso Nacional, sendo que oart. 49, inciso I, da CF prevê que "é da competência exclusiva doCongresso Nacional: I – resolver definitivamente sobre tratados,acordos ou atos internacionais que acarretem encargos oucompromissos gravosos ao patrimônio nacional"

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• O tratado não se sobrepõe à Constituição Federal: os tratadosestão sujeitos, no Brasil, ao controle de constitucionalidade epodem ser, portanto, declarados inconstitucionais.

• No ordenamento jurídico brasileiro o Presidente da Repúblicatem competência para celebrar o tratado e, posteriormente, oCongresso Nacional irá aprová-los, mediante decreto legislativo.

• Após a aprovação pelo Congresso Nacional, o tratado volta para oPoder Executivo para que seja ratificado. Com a ratificação doPresidente da República o tratado internacional deverá serpromulgado internamente através de um decreto de execuçãopresidencial.

• Com a expedição do decreto de execução presidencial é possívelfalar que o tratado internacional ingressou no plano daexistência, isto é, o tratado está posto no mundo.

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• Lei complementar é uma lei que tem como propósitocomplementar, explicar, adicionar algo à constituição.

• Somente são leis complementares aquelas que assim tiverem sido nomeadas na Constituição.

• Para serem aprovadas devem obter o voto da maioria absoluta dos senadores e dos deputados.

• Maioria absoluta.

• Matérias de especial importância ou matérias polêmicas.

– Artigo 59, parágrafo único, CF

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• Lei ordinária é um ato normativo primário e contém, em regra,normas gerais e abstratas, que a Constituição trata, simplesmentepor "leis", sem qualquer qualificativo, diferentemente do que prevêpara as leis complementares e para as leis delegadas.

• Maioria simples

• A iniciativa para propor leis ordinárias cabe a:

- Qualquer membro ou comissão da Câmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional;

- Presidente da República;

- Supremos Tribunal Federal;

- Procurador-Geral da República;

- Cidadãos (por projeto subscrito por 1% do eleitorado, distribuído por 5 Estados, com não menos de 0,3% dos eleitores de cada um dos Estados).

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• Se a lei for emendada volta a casa iniciadora. O silêncio da casa implica sanção da lei.

– Artigo 37, XIX, CF

• Aprovado em uma casa é revisto na outra em um só turno dediscussão e votação.

• O Presidente da República em 15 dias úteis para vetar o projeto ecomunicar ao Presidente do Senado em 48 horas o motivo doveto.

• Se o veto não for mantido, o Presidente da República tem 48horas para promulgar, senão o Presidente do Senado deve fazê-loem 48 horas e caso não o faça o Vice-Presidente do Senadodeverá promulgar a lei.

• O veto à lei é apreciado em sessão conjunta dentro de 30 dias, sópodendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta.

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• Medida Provisória (MP)

• É adotada pelo Presidente da República, mediante atounipessoal, sem a participação do Poder Legislativo;

• somente em casos de relevância e urgência é que o Presidenteda República poderá adotar medidas provisórias, devendosubmetê-las, posteriormente, ao Congresso Nacional.

• As medidas provisórias vigorarão por 60 dias, prorrogáveis pormais 60.

• Após este prazo, se o Congresso Nacional não aprová-la,convertendo-a em lei, a medida provisória perderá sua eficácia.

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• Lei Delegada• É um ato normativo elaborado pelo Presidente da República

com a autorização do Congresso Nacional, para casos derelevância e urgência, quando a produção de uma lei ordinárialevaria muito tempo para dar uma resposta à situação.

•• O Presidente solicita a autorização, e o congresso, julgando

adequado o período, fixa os limites da lei delegada.

• Depois de criada a lei pelo Presidente, ela é remetida aocongresso para avaliação e aprovação.

• Considerando que os limites foram respeitados e que a lei éconveniente, o congresso a aprova, contudo essa norma entrano sistema jurídico na qualidade de lei ordinária. As leisdelegadas não admitem emendas.

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• Não serão objeto de delegação os atos de competência exclusivado Congresso Nacional, os de competência privativa da Câmarados Deputados ou do Senado Federal, a matéria reservada à leicomplementar, nem a legislação sobre:

– I - organização do Poder Judiciário e do Ministério Público, a carreira e agarantia de seus membros;

– II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, políticos e eleitorais;– III - planos plurianuais, diretrizes orçamentárias e orçamentos.

• A delegação ao Presidente da República terá a forma de resoluçãodo Congresso Nacional, que especificará seu conteúdo e ostermos de seu exercício.

• Se a resolução determinar a apreciação do projeto pelo Congresso• Nacional, este a fará em votação única, vedada qualquer emenda.

Leis delegadas – art. 59, IV e 68, CF

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• Resolução

• É norma jurídica destinada a disciplinar assuntos do interesseinterno do Congresso Nacional.

• Sem veto presidencial.

• Mais corriqueiros: concessão de licenças ou afastamentos dedeputados ou senadores, a atribuição de benefícios.

• São, também, as conhecidas ‘sentenças’ a respeito das CPI’s, quenormalmente acabam em pizza.

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• Decreto

• É uma ordem emanada de uma autoridade superior ou órgão(civil, militar, leigo ou eclesiástico) que determina o cumprimentode uma resolução.

• No sistema jurídico brasileiro, os decretos são atos administrativosda competência dos chefes dos poderes executivos (presidente,governadores e prefeitos).

• Artigo 84 IV da CF.

• Em regra, o Decreto detalha a Lei.

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• Decretos Legislativos (art. 49 CF)

• O art. 49 da Constituição Federal alinha as matérias que são daexclusiva competência do Congresso Nacional, ou seja, suainiciativa cabe aos membros ou Comissões da Câmara dosDeputados ou do Senado Federal, e sua tramitação se restringe aoâmbito do Congresso Nacional.

• O Congresso Nacional dispõe sobre essas matérias por meio dedecretos legislativos.

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• Portaria é um documento de ato administrativo de qualquerautoridade pública, que contém instruções acerca da aplicaçãode leis ou regulamentos, recomendações de caráter geral,normas de execução de serviço, nomeações, demissões,punições, ou qualquer outra determinação da sua competência.

• As Portarias Normativas são portarias que estabelecem normasou regras sobre procedimentos relacionados às funções deregulação, avaliação ou supervisão.

• As Portarias Interministeriais, são Portarias editadasconjuntamente por dois Ministérios que tratam de regras sobreprocedimentos relacionados às atividades ou programas queenvolvem a atuação de ambos os órgãos.

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• ATOS ADMINISTRATIVOS

• Alvará: é a formula utilizada para expedição de autorizações elicenças.

• Instrução: é a formula de expedição de normas gerais deorientação interna das repartições.

• Aviso: de utilização restrita, só são utilizados internamente.

• Circular: é a formula pela qual as autoridades superiorestransmitem ordens uniformes a funcionários subordinados.Veicula regras de caráter concreto, ainda que geral, por abrangeruma categoria de subalternos encarregados de determinadasatividades.

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• Ordem de serviço: são veiculadas por via de circular.

• Resolução: forma pela qual se exprime a deliberação de órgãoscolegiados.

• Parecer: opinião técnica de órgão de consulta.

• Ofício: são “cartas oficiais”, o meio de comunicação formal paraos agentes administrativos.

• Despacho: decisões finais ou intermediárias de autoridades,sobre a matéria submetida a sua apreciação.

Teoria do Direito

Constituição FederalLeis complementares

Leis ordinárias

Leis Delegadas

Decretos legislativos

Resoluções

Outros, como portarias e circulares

Medidas provisórias

Pirâmide de Hans Kelsen

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a) O que é direito?

b) O que é justiça?

c) Qual a diferença entre uma Lei Ordinária e uma LeiComplementar?

d) Como seria a Pirâmide de Hans Kelsen?

e) Quais a principais normas jurídicas?

PERGUNTAS

• DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. São Paulo: Atlas, 2005.

• MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. São Paulo: Malheiros, 1996.

• PEIXINHO, Manoel Messias. Os princípios da Constituição de 1988. Rio de Janeiro: Lúmen Júris, 2001.

• MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno. São Paulo: RT, 2001.

• DE MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. São Paulo: Atlas, 2004.

• CRETELLA JÚNIOR, José. Curso de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Forense, 2003.

• CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.

REFERÊNCIAS

• _________________Obrigada pela atenção!!

FIM