Unidade 1

Unidade 1Direito das Coisas 1.1. Conceito1.2. Caractersticas1.3. Classificao e natureza jurdica1.4. Diferena entre direitos reais e obrigacionais1.5. Objeto do direito das coisas1.6. Coisa, bem, patrimnio 1.7. Perpetuidade direito de propriedade1.8. Enumerao dos direitos reais e princpio numerus clausus1.9. Obrigao propter rem

1.1. ConceitoNas palavras de Orlando Gomes, O Direito das Coisas regula o poder dos homens sobre os bens e os modos de sua utilizao econmica. (GOMES, Orlando. Direitos reais. 14 ed., atualizada por Humberto Theodoro Jnior. p. 1. Rio de Janeiro: Forense, 1999). de se frisar que bem consiste na coisa til e rara, suscetvel de apropriao pelo homem.Surge a um primeiro aspecto dos Direitos Reais, que os distingue dos Direitos Pessoais: estes tm por objeto uma prestao humana, enquanto aqueles possuem por objeto um bem.Duas doutrinas buscam a primazia na compreenso dos Direitos Reais. A realista, que considera o Direito Real como o poder imediato na pessoa sobre a coisa, e a personalista, que prega existir nos Direitos Reais uma relao jurdica entre pessoas, como nos Direitos Pessoais.A primeira teoria causa perplexidade se considerarmos que o Direito existe sempre para disciplinar condutas intersubjetivas, ou seja, entre pessoas. Assim, como explicar uma relao direta homem-objeto tutelada pela norma jurdica?Por seu turno, a teoria personalista parece um pouco artificial, pois advoga a existncia de um sujeito passivo universal nos Direitos Reais, ou seja, todos estaramos obrigados a respeitar os Direitos Reais de outrem. A situao beira o absurdo, pois todos teramos que inscrever em nossos patrimnios uma obrigao negativa de no violar os Direitos Reais uns dos outros. A tcnica jurdica no se compadece com obrigaes to genricas, que mais se aproximam de normas de conduta, no constituindo verdadeiras prestaes.Orlando Gomes sugere um retorno teoria realista, com nfase no estudo da estrutura dos Direitos Reais. Assim, ao invs de se prender ao aspecto externo de tais direitos, deve-se levar em considerao a sua estrutura interna, salientando que o poder de utilizao da coisa, sem intermedirio, o que caracteriza os Direitos Reais (GOMES, Orlando, ob. cit., p. 5.).1.2. CaractersticasApesar de inexistir consenso na doutrina, podemos apontar as seguintes caractersticas geralmente enumeradas: a) a oponibilidade erga omnes; b) o direito de seqela; c) a exclusividade; d) a preferncia.Para Slvio Rodrigues, o direito real oponvel contra todos, isto , vale erga omnes, pois representa uma prerrogativa de seu titular, que deve ser respeitada (RODRIGUES, Slvio. Direito civil direito das coisas. p.7). Da a dita oponibilidade erga omnes. Mas, bem pensado o problema, todo direito exige o respeito de todos.O direito de seqela consiste na prerrogativa concedida ao titular de direito real de seguir a coisa nas mos de quem quer que a detenha, de apreend-la para sobre ela exercer o seu direito real. Seu direito real d-lhe legitimao para perseguir a coisa, onde quer que ela se encontre, pois o vnculo se prende de maneira indelvel coisa e dela no se desliga pelo mero fato de ocorrerem alienaes subseqentes (RODRIGUES, Slvio, ob. e loc. cit). justamente em funo do direito de seqela que se exige ampla publicidade na constituio de direitos reais. Assim, os bens mveis demandam a tradio para serem onerados, enquanto os bens imveis exigem o registro pblico dos nus reais.Pela exclusividade diz-se no poder existir dois direitos reais, de igual contedo, sobre a mesma coisa. Mas isso deve ser tomado com ressalva, pois existem excees. Pense-se na instituio de duas hipotecas sobre um mesmo bem, o que perfeitamente cabvel.Por ltimo, a preferncia consiste no privilgio de obter o pagamento de uma dvida com o valor de bem aplicado exclusivamente sua satisfao. Em caso de inadimplemento tem o credor o direito de se satisfazer sobre o valor do bem objeto de direito real, afastando outros credores que tenham apenas direito pessoal contra o devedor, ou mesmo direito real de inscrio posterior (GOMES, Orlando, ob. cit., p. 9).Em funo das caractersticas da seqela e da preferncia os direitos reais de garantia so os mais utilizados no trato econmico, principalmente nas operaes de crdito e financiamento. Os bancos e empresas de financiamento preferem a garantia de tais direitos a outras, de natureza pessoal, pois estas ltimas so menos eficazes.Esse panorama, contudo, vem mudando, principalmente na Europa e nos Estados Unidos. Mais e mais so utilizados os chamados negcios fiducirios, com o retraimento do campo de incidncia dos direitos reais de garantia.1.3. Classificao e natureza jurdicaTeorias negativistas (Thon, Schlossmann, Demogue): no h diferena entre direitos pessoais e direitos reais. Os direitos reais no passam de tcnica jurdica para restringir comportamentos. Esta teoria no mais aceita pela doutrina moderna.Teoria personalista (clssica): o direito real uma projeo da personalidade sobre a coisa. A relao jurdica que envolve direito real estabelecida entre pessoas: no plo ativo est o titular do direito real e no plo passivo h o que a doutrina chama de sujeio passiva universal. O exerccio do direito real feito diretamente sobre a coisa, sem intermedirios (relao direta entre o titular e o objeto).Crticas: falar em sujeio passiva universal artificial e implica em um individualismo no mais aceito pelo Estado do Bem Estar Social; h a criao de um vnculo jurdico para pessoas que no manifestaram vontade em participar da relao jurdica; a sujeio passiva universal nada mais do que uma regra de conduta traduzida principalmente em um non facere, o que esvaziaria a distino entre direitos reais e direitos pessoais.Teoria realista: o poder imediato da pessoa sobre a coisa, sem qualquer tipo de intermediao. No h que se falar em sujeio passiva universal, pois significaria transpor um vnculo jurdico a pessoas estranhas relao. H um direito subjetivo oponvel erga omnes, sem que haja, em abstrato, um sujeito passivo determinado.Crticas: no h relao seno entre duas pessoas; a oponibilidade erga omnes no caracterstica exclusiva dos direitos reais, mas de qualquer direito absoluto, como os direitos de personalidade.Os direitos reais podem ser classificados em:A) Quanto propriedade do bem- Direitos reais sobre coisa prpria: apenas a propriedade.- Direitos reais sobre coisa alheia: incidem sobre bem de propriedade de outrem. Ex: hipoteca, penhor, servido etc.Os direitos reais sobre coisa alheia podem ser: - direitos reais de gozo ou fruio - direitos reais de garantia - direito real de aquisio B) Quanto aos poderes do titular do direito real- Direitos reais limitados: o proprietrio rene apenas algumas das faculdades inerentes propriedade;- Direitos reais ilimitados: o proprietrio rene todas as faculdades inerentes propriedade (uso, gozo, disposio e reivindicao). importante frisar que a limitao aqui se refere a no concentrao dos poderes inerentes propriedade nas mos do titular. Sob o ponto de vista de exerccio de direitos, todos os direitos, mesmo a propriedade plena, sofrem limitaes.

1.4. Diferena entre direitos reais e obrigacionaisDireitos PessoaisDireitos ReaisRelativos (eficcia entre as partes)Absolutos (eficcia erga omnes)Vincula a pessoa do credor pessoa do devedorVincula o titular coisaPossuem sujeito passivo determinado: devedorPossuem sujeito passivo indeterminadoContedo positivoContedo negativoA coisa objeto mediato da relaoA coisa objeto imediato da relaoO exerccio se d pelo intermdio de outro sujeitoO exerccio se d sem intermediriosRelao transitriaRelao permanenteAtipicidadeTipicidade1.5. Objeto do direito das coisasObjeto de direito real tanto podem ser as coisas corpreas quanto as incorpreas. Assim, podem existir direitos sobre direitos, que so bens incorpreos.O direito real pode tambm ter por objeto as produes do esprito humano nos domnios das letras, das artes, das cincias ou da indstria. Fala-se ento em propriedade literria, artstica, cientfica e industrial. Lembremos uma vez mais da Microsoft, empresa que possui um valor de mercado elevadssimo praticamente com propriedade imaterial.1.6. Coisa, bem, patrimnioBens x coisas. Bens como objeto de direito: direitos pessoais objeto mediato; direitos reais objeto imediato.Clvis Bevilqua: O direito das coisas, ramo do direito civil que se ocupa dos direitos reais, consiste no conjunto das normas que regem as relaes jurdicas referentes apropriao dos bens corpreos pelo homem (apud GOMES, Orlando. Direitos reais. p. 2).Silvio Venosa: Como o direito subjetivo, o direito de senhoria poder outorgado a um titular; requer, portanto, um objeto. O objeto a base sobre a qual se assenta o direito subjetivo, desenvolvendo o poder de fruio da pessoa com o contato das coisas que nos cercam no mundo exterior. Nesse raciocnio, o objeto do direito pode recair sobre coisas corpreas ou incorpreas, como um imvel, no primeiro caso, e os produtos do intelecto (direitos de autor, de inveno, por exemplo), no segundo. O direito das coisas estuda precipuamente essa relao de senhoria, de poder, de titularidade, esse direito subjetivo que liga a pessoa s coisas (...) Os direitos reais regulam as relaes jurdicas relativas s coisas apropriveis pelos sujeitos de direitoPropriedade plena: poderes de uso, gozo, disposio e reivindicao.1.7. Perpetuidade direito de propriedadeO direito de propriedade perene. Significa dizer que, diferente dos direitos reais, o direito de propriedade, em regra, no se extingue a no ser que o bem perea ou que haja transferncia da titularidade para outra pessoa. Assim, pela perpetuidade, se o proprietrio do bem vier a falecer haver transferncia imediata (princpio da saisine) aos seus herdeiros. Excepcionalmente, h propriedade no perptua, nas hipteses de propriedade resolvel (a exemplo da propriedade fiduciria).1.8. Enumerao dos direitos reais e princpio numerus claususComo decorrncia bvia das caractersticas j mencionadas, que tornam os direitos reais extremamente robustos, sua criao no se encontra no mbito da liberdade negocial. Em outras palavras, direitos reais so apenas os enumerados pela lei (caracterstica da tipicidade ou numerus clausus). No lcito as partes, no exerccio da liberdade contratual, corolrio do princpio da autonomia privaa, criar direitos reais no previstos em lei.Nos termos do artigo 1.225 do Cdigo Civil de 2002, so direitos reais a propriedade, a superfcie, as servides, o usufruto, o uso, a habitao, o direito do promitente comprador do imvel, o penhor, a hipoteca, a anticrese, a concesso de uso especial para fins de moradia e a concesso de direito real de uso. Frise-se, contudo, que o direito real deve estar previsto em lei, mas no necessariamente no corpo do Cdigo Civil, podendo estar regulado por leis esparsas. Encontramos um exemplo na concesso de uso, direito real criado pela Lei n. 271, de 28.02.1967.A propriedade denominada jus in re propria, enquanto os demais direitos reais so tambm chamados jura in re aliena, ou limitados. A propriedade consiste no direito real mais amplo, derivando os demais da criao de direitos sobre uma ou mais das faculdades da propriedade (usar, gozar, fruir e dispor do bem). Assim, o usufruto consiste no direito real de usar e fruir do bem, e assim por diante.1.9. Obrigao propter remObrigaes propter rem: obrigaes decorrentes de um direito real. Decorrem da lei (ex lege) e no da vontade do titular do direito (ex voluntate). Podem constituir obrigaes positivas ou obrigaes negativas.nus reais: limitaes impostas ao exerccio de um direito real.Obrigaes com eficcia real: relaes obrigacionais que produzem eficcia erga omnes. Ex: compromisso de compra e venda de imvel, registrado do cartrio imobilirio.

Unidade 2Posse 2.1. Histria e evoluo

2.2. Conceito e natureza jurdica

2.3. Distino entre propriedade, posse, deteno e atos de mera permisso e tolerncia

2.4. Teoria subjetiva da posse

2.5. Teoria objetiva da posse

2.6. Teorias da posse e o Cdigo Civil

2.7. Posse originria e derivada

2.8. A posse e sua funo social: a perspectiva constitucional

2.1. Histria e evoluo

Em uma primeira abordagem, a posse pode ser encarada como um fato, enquanto a propriedade consiste num direito. Guardemos estas idias para posterior desenvolvimento.Talvez um exemplo ajude a esclarecer: se algum que no conheo me v na rua, falando em um telefone celular, imediatamente imagina que aquele aparelho meu. Assim, a posse (em termos simplistas, o ato de segurar o aparelho) induz o observador a concluir que sou proprietrio do telefone.

Mas imaginemos que, na verdade, eu acabara de pegar aquele celular de um amigo, para fazer uma ligao. Na verdade, a propriedade no minha. Estou apenas, por assim dizer, na posse da coisa.

J podemos ento tentar uma primeira aproximao: a posse uma situao de fato, enquanto a propriedade uma situao de direito. Como veremos adiante, em geral ambas coincidem na mesma pessoa, mas nem sempre isso ocorre.Por ora fiquemos com a seguinte idia: a posse um fato. E como um fato que a posse vem disciplinada no Cdigo Civil brasileiro. Se atentarmos ao rol dos direitos reais previsto no art. 1.225 do CCB, notaremos que no h referncia posse. Isso ocorre, repita-se, por no se tratar a posse de um direito, mas de um fato. Fato com conseqncias jurdicas; fato com amplssima tutela jurdica.Na verdade, o legislador civil usou da seguinte sistemtica no trato da matria: reservou a disciplina dos direitos reais para o Livro III da Parte Especial, sob a epgrafe Do Direito das Coisas. Em seguida, inaugurou o referido Livro com o Ttulo I, Da Posse. Finalmente, no Ttulo II, regulamentou os direitos reais em espcie. O estudo da opo sistmica do legislador fundamental, pois revela a sua inteno. Podemos assim afirmar que se optou por isolar o estudo da posse, como um ttulo preliminar quele reservado aos direitos reais, por dois motivos: primeiro, a posse no direito, conforme j afirmamos; segundo, a posse informa o regime jurdico de todos os demais direitos reais.Por outro lado, a posse pode ser considerada a exteriorizao da propriedade, seu aspecto visvel e palpvel no mundo fenomnico (falamos da posse direta). Voltemos ao exemplo dado: por ter me visto com o telefone celular, o observador sups que eu seria o proprietrio do mesmo. E isso se d, repita-se, porque geralmente posse e propriedade encontram-se enfeixadas nas mos da mesma pessoa, apesar da coincidncia no ser necessria.A posse, em outras palavras, cria uma espcie presuno de propriedade. E por esse motivo que tutela-se com veemncia aquela, por vezes em detrimento desta: como o que possui presume-se proprietrio, em um primeiro momento de se garantir tal situao ftica, at mesmo por razes de segurana jurdica e pacificao social.Aqui desponta uma outra questo: enquanto a propriedade de certo modo teve seu mbito de incidncia reduzido ou conformado pela Constituio de 1988 (cf. arts. 5, inc. XXIII; 182, 2 e 4; 184 e 186, dentre outros, todos da CF/88) cedendo para a chamada funo social da propriedade (alguns autores falam em uma nova espcie de propriedade, a propriedade social), a posse saiu fortalecida, principalmente atravs da previso constitucional expressa da usucapio (cf. arts. 183 e 191 da CF/88).

2.2. Conceito e Natureza Jurdica

Propriedade estado de direito

Posse estado de aparncia protegido pelo direitoConceito de posse

Pluralidade semntica do vocbulo posse: posse como propriedade (fulano possui uma casa); posse como instituto de direito pblico (os EUA tm a posse da base de Manta, no Equador); posse como exerccio do direito de famlia (posse do estado de casados); posse como instituto de direito administrativo; posse como elemento de tipo penal (posse sexual mediante fraude) etc.

A posse no direito das coisas:

A posse (tanto de coisa mvel como de coisa imvel) situao jurdica de fato apta a, atendidas certas exigncias legais, transformar o possuidor em proprietrio (situao de direito real) (NERY, Nelson e NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo civil comentado: e legislao extravagante. 3.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 608).

A posse o exerccio de fato, em nome prprio, de um dos poderes inerentes ao domnio.Objeto da posse: A posse pode incidir tanto sobre bens corpreos quanto sobre bens incorpreos (quase-posse). A chamada posse de direitos admitida, desde que tais direitos possam ser apropriveis e exteriorizveis (direitos reais). Ex: direitos do autor, propriedade intelectual, passe atltico, direito real de uso sobre linha telefnica.

Sujeitos da posse: So as pessoas, sejam elas naturais ou jurdicas, de direito pblico ou de direito privado.

Natureza Jurdica:

Clvis Bevilcqua: a posse um estado de fato.

Caio Mrio da Silva Pereira: a posse um direito real.

Luiz Guilherme Loureiro: a posse um direito pessoal (princpio da tipicidade)

A posse, como situao ftica, merece a proteo do ordenamento jurdico, que o faz por diversos modos: atravs das aes possessrias, que visam evitar alteraes na configurao da posse; atravs da usucapio, que tem por objetivo consolidar uma situao ftica prolongada. Em suma, a tutela da posse a proteo da segurana jurdica.

2.3. Distino entre propriedade, posse, deteno e atos de mera permisso e tolerncia

Posse: exerccio do poder de fato em nome prprio, exteriorizando a propriedade e fazendo uso econmico da coisa (animus tenendi inteno de usar a coisa tal qual o proprietrio).

Deteno (posse natural possessio naturalis): exerccio do poder de fato sobre a coisa em nome alheio. O fmulo da posse ou detentor servo da posse, pois mantm uma relao de dependncia com o verdadeiro possuidor, obedecendo s suas ordens e orientaes. A deteno tambm chamada de posse degradada pela lei. O art. 1.198, CC, define o detentor aquele que, achando-se em relao de dependncia para com o outro, conserva-se a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas.

Obs: aquele que adquire a posse de modo contrrio ao direito tambm considerado detentor.

Enunciado n 301, Jornada de Direito Civil, STJ: possvel a converso da deteno em posse, desde que rompida a subordinao, na hiptese de exerccio em nome prprio dos atos possessrios.

Para facilitar a caraterizao da simples deteno, til utilizarmos os critrios do Cdigo Civil Portugus, Art. 1.253:

So havidos como detentores ou possuidores precrios:

a) os que exercem o poder de facto sem inteno de agir como beneficirios do direito;

b) os que simplesmente se aproveitam da tolerncia do titular do direito;

c) os representantes ou mandatrios do possuidor e, de um modo geral, todos os que possuem.

2.4. Teoria subjetiva da posse

A natureza da posse gerou muito dissenso doutrinrio. Basicamente, duas principais teorias e seus autores disputaram a hegemonia da matria: a teoria subjetiva, de Savigny, e a teoria objetiva, de Ihering. Uma primeira observao: Savigny e Ihering eram grandes romanistas, que trabalhavam debruados sobre o estudo da posse no direito romano, buscando reconstruir o seu sentido e adapt-lo aos tempos modernos.

A Teoria de Savigny:Savigny exps suas idias no Tratado da Posse, de 1803. Segundo o autor, a posse resultaria da conjuno de dois elementos: o corpus e o animus. O primeiro seria o elemento material, traduzindo-se no poder fsico da pessoa sobre a coisa. O animus, por seu turno, representaria o elemento intelectual, a vontade de ter essa coisa como sua. Ambos os elementos so necessrios para a configurao da posse.O corpus, sendo o poder de fato sobre a coisa, supe a apreenso, sendo fundamental a relao exterior da pessoa com a coisa. No que diz respeito ao animus, configura-se como a vontade de ter a coisa como prpria. justamente pelo destaque conferido por Savigny ao elemento intencional que sua teoria qualificada de subjetiva. E esse justamente o calcanhar de Aquiles de sua teoria: extremamente difcil precisar um estado ntimo concretamente.Ao exigir o elemento subjetivo (animus domini) como requisito fundamental para a caracterizao da posse, a doutrina subjetiva considera simples detentores o locatrio, o comodatrio, o depositrio, o mandatrio e outros que possuiriam apenas o poder fsico sobre a coisa. No admitido o desdobramento da relao possessria, pois no se admite a posse por outrem.

2.5. Teoria objetiva da posse

A teoria de Ihering foi desenvolvida em obras como O Fundamento dos Interditos Possessrios e O Papel da Vontade na Posse. Posteriormente o autor empreendeu um esforo simplificador de suas teorias.

A posse a exteriorizao da propriedade e, por isso, para caracterizar a posse basta o exerccio em nome prprio do poder de fato sobre a coisa. dizer, para que exista a posse, necessrio somente o corpus. Silvio Venosa afirma que, ainda na teoria objetiva, h o animus, mas, neste caso, o elemento volitivo consiste na utilizao da coisa tal qual faria o proprietrio (anumus tenendi).

2.6. Teorias da posse e o Cdigo Civil

O Cdigo Civil de 2002, repetindo o que j fora feito pelo Cdigo de 1916, ao definir o possuidor consagra a teoria objetiva da posse, como revela a leitura do art. 1.196:

Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de alguns dos poderes inerentes propriedade.

Obs: Enunciado n 236, III Jornada de Direito Civil: considera-se possuidor, para todos os efeitos legais, tambm a coletividade desprovida de personalidade jurdica.

2.7. Posse originria e posse derivada

A posse tida como originria quando no h vnculo entre o sucessor e o antecessor da posse, de modo que a causa da posse no negocial.

A posse derivada quando h um ato de transferncia (da posse, e no necessariamente da propriedade) entre o antecessor e o sucessor. Na posse derivada haver sempre tradio.

2.8. A posse e sua funo social: a perspectiva constitucional

A concepo da funcionalizao do Direito adjetivada pela socialidade. A funo por si s poderia tambm incorrer em um indesejvel egosmo. Dessa forma, o adjetivo social acompanha a locuo para consagrar a leitura conglobante do Direito, atrelando a pessoa ao ambiente social em que coexiste com as demais pessoas, iguais em dignidade e, por isso, o estabelecimento de qualquer relao deve levar em considerao os interesses particulares dos sujeitos envolvidos, conformando-os aos interesses socialmente relevantes.

A funo social, como a prpria etimologia da expresso revela, considera que o Direito tem um compromisso inafastvel com a sociedade da qual emana e para qual serve, devendo suas normas guardar coeso com a socialidade.

Assim, o fenmeno da funcionalizao do Direito est arrimado nos princpios da solidariedade, da justia social e, evidentemente, na dignidade da pessoa humana, porquanto o Direito, enquanto experincia da cultura humana, no pode permanecer indiferente ao social (Luiz Edson Fachin. Estatuto jurdico do patrimnio mnimo. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 45). Guilherme Calmon Nogueira da Gama e Caroline Dias Andriotti, ao tratarem da funcionalizao do direito, revelam que ela advm da necessidade do Estado em intervir nas relaes econmicas e participar ativamente da vida social, garantindo o equilbrio das relaes, sobretudo na tentativa de harmonizar interesses meramente individuais e as necessidades coletivas e sociais (Breves notas histricas da funo social no Direito Civil. In: Guilherme Calmon Nogueira da Gama (org). Funo social no direito civil. So Paulo: Atlas, 2007. p. 2).

A funo social da propriedade no direito brasileiro no novidade do Cdigo Civil de 2002, muito menos da Constituio Federal de 1988. Desde a Carta de 1934, a funo social da propriedade vinha, timidamente, ganhando seus primeiros contornos no cenrio constitucional nacional, suprindo uma deficincia sociolgica do tratamento conferido propriedade pela codificao civil de 1916, de cunho notadamente individualista, tpico das codificaes oitocentistas.

Na Constituio de 1967, a expresso funo social da propriedade foi enfim textualmente consolidada, mas somente na Constituio de 1988 a funo social da propriedade foi elevada categoria dos direitos fundamentais, traando, assim, contornos at ento inditos ao direito de propriedade rumo concretizao de um princpio at ento insurgente, qual seja, o da solidariedade social.

A nova concepo constitucional repercutiu no Cdigo Civil, que, em razes de naturezas diversas, estava obsoleto, ansiando pela sua ab-rogao, j fatalmente destinada a acontecer diante da tramitao do projeto do Novo Cdigo Civil, desde 1975. A propriedade no mais poderia apresentar resqucios de individualismo. No significa, com isso, propugnar pela extino da propriedade privada e instaurao de um regime exclusivamente de propriedade coletiva. A propriedade privada existe e constitucionalmente elencada como direito fundamental; todavia, to importante quanto o prprio reconhecimento de um direito propriedade privada, a garantia de que este direito de propriedade ser exercido conforme as exigncias da funo social que ele deve desempenhar, exigncias essas que impem limites negativos e positivos.

com esta ideologia que surge o Cdigo Civil de 2002, que, apoiado em suas diretrizes de eticidade, socialidade e operabilidade, mesmo sem fazer referncia textualidade da expresso, consolida a funo social da propriedade em seu art. 1.228, 1, ao dizer que o direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. Fica, pois, evidente no atual Cdigo

Civil a existncia da clusula geral da funo social da propriedade.

Em se tratando da propriedade rural, a Constituio da Repblica, em seu art. 186, fornece os parmetros cumulativos da funo social:

a) aproveitamento racional e adequado;

b) utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente;

c) observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho;

d) explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores.

O art. 2 do Estatuto da Terra tambm fornece os requisitos cumulativos da funo social da propriedade:

Art. 2 assegurada a todos a oportunidade de acesso propriedade da terra, condicionada pela sua funo social, na forma prevista nesta Lei.

1 A propriedade da terra desempenha integralmente a sua funo social quando, simultaneamente:

a) favorece o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores que nela labutam, assim como de suas famlias;

b) mantm nveis satisfatrios de produtividade;

c) assegura a conservao dos recursos naturais;

d) observa as disposies legais que regulam as justas relaes de trabalho entre os que a possuem e a cultivem.

Importante esclarecer que o vocbulo propriedade plurissignificativo, de modo que a as normas constitucionais e infraconstitucionais que disciplinam a funo social da propriedade no dizem respeito ao direito de propriedade, mas sim ao objeto desse direito (propriedade imobiliria ou mobiliria). A funo social est atrelada utilizao do bem, utilizao esta que somente possvel atravs da posse. Assim, em se tratando da propriedade rural, a funo social da posse agrria o elemento distintivo que garante a proteo constitucional e legal do imvel (ressalte-se que muitas das vezes a posse desvinculada do direito de propriedade ius possessionis x ius possidendi).

PLANO DE AULA 3

Teoria da Posse e Efeitos da Posse

- Analisar as classificaes da posse e suas conseqncias jurdicas;

- Estudar os efeitos da posse quanto aos frutos e as benfeitorias.

Unidade 2 (continuao)Posse 2.9. Posse direta e indireta

2.10. Posse justa e injusta

2.11. Vcios da posse e obstculos

2.12. Posse de boa-f e de m-f

2.13. Justo ttulo

2.14. Composse

Unidade 3Efeitos da Posse3.1. Direito aos frutos

3.2. Direito s benfeitorias

3.3. Direito de reteno

2.9. Posse direta e indireta

Quanto ao desdobramento da relao possessria, a posse classifica-se em posse direta e posse indireta.

Art. 1.197, CC/2002. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o possuidor indireto.

Posse direta (imediata): exerccio direto e imediato do poder sobre a coisa (corpus), decorrente de contrato. O possuidor direto pode defender sua posse contra o possuidor indireto.

Posse indireta (mediata): apenas o animus. O possuidor indireto pode defender sua posse perante terceiros.

A distino entre posse direta e indireta surge do desdobramento da posse plena, podendo haver desdobramentos sucessivos. Quem tem a possibilidade de utilizar economicamente a coisa, o exerccio de fato de algum dos direitos inerentes propriedade, possuidor dela, ainda que no a tenha sob sua dominao direta.

O proprietrio pode exercer sobre a coisa todos os poderes que informam seu direito. Nesse caso, se confundem nele a posse direta e indireta. Pode acontecer contudo, que por negcio jurdico transfira a outrem o direito de usar a coisa, dando-a em usufruto, comodato, penhor, enfiteuse, compra e venda com reserva de domnio, alienao fiduciria, compromisso de compra e venda etc. Nesses casos, a posse se dissocia: o titular do direito real fica com a posse indireta (ou mediata), enquanto que o terceiro fica com a posse direta (ou imediata),

Nesta classificao, no se discute a qualificao da posse, pois ambas (direta e indireta) so jurdicas e tm o mesmo valor (jus possidendi, ou posses causais). O problema da qualificao se pe na distino entre posse justa e injusta.

A relao possessria, no caso, desdobra-se. O proprietrio exerce a posse indireta, em funo do seu domnio; o titular do direito real ou pessoal (por exemplo, o locatrio) exerce a posse direta. Uma no anula a outra. Ambas coexistem no tempo e no espao e so posses jurdicas.

Ambos (possuidor direto e indireto) podem invocar proteo possessria contra terceiro. Por outro lado, cada possuidor direto e indireto pode se socorrer dos interditos possessrios contra o outro, para defender a sua posse, quando se encontre por ele ameaado.

Os desdobramentos da posse podem ser sucessivos. Feito o primeiro desdobramento da posse, poder o possuidor direto efetivar novo desdobramento, tornando-se possuidor indireto. Havendo desdobramentos sucessivos, ter a posse direta apenas aquele que tiver a coisa consigo; o ltimo integrante da cadeia de desdobramentos sucessivos. Os demais tero posse indireta.

Um exemplo seria a do proprietrio, que constitui usufruto sobre a coisa, transferindo a posse direta e permanecendo com a indireta; em seguida, o usufruturio aluga a coisa, transferindo a posse direta e permanecendo com a indireta; posteriormente, o locatrio subloca a coisa, transferindo a posse direta ao sublocatrio e ficando com a indireta.

2.10. Posse justa e injusta. 2.11. Vcios da posse e obstculos

Quanto aos vcios, a posse pode ser justa ou injusta.

Art. 1.200. justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria.

Posse justa: posse desprovida de vcios, normalmente fundada em um ttulo jurdico de aquisio da posse. A posse justa mansa, pacfica, pblica e adquirida sem violncia.

Posse injusta: posse maculada por pelo menos um dos vcios da posse (violncia, clandestinidade ou precariedade).

Posse violenta: adquirida atravs do emprego de violncia contra a pessoa.

Posse clandestina: adquirida s escondidas.

Posse precria: decorrente da violao de uma obrigao de restituir (abuso de confiana).

A posse injusta no deve ser considerada posse jurdica, no produzindo efeitos contra o legtimo possuidor (para quem esta situao jurdica no passa de deteno), muito embora o possuidor injusto pode fazer manejo dos interditos possessrios contra atos de terceiros.

Injusta, no entanto, no deve ser tida como posse jurdica. Pois a posse jurdica a posse que est em harmonia com o direito. Injusta a situao de fato que se assemelha posse, mas trata-se de deteno. a anttese do direito (PUGLIESE, Roberto J. Direito das coisas. So Paulo: LEUD, 2005. p. 58)

Continuidade do carter da posse: a posse que se inicia justa permanece justa; a posse que se inicia injusta, permanece injusta ao longo do tempo, a menos que se opere a inverso do ttulo da posse.

Inverso do ttulo da posse: Violncia e clandestinidade so vcios relativos, enquanto que a precariedade vcio absoluto. Isso implica que a inverso do ttulo da posse s pode ocorrer quando a posse for violenta ou clandestina. Nestes casos, cessada a violncia ou a clandestinidade e passados ano e dia aps a cessao do vcio, a posse deixa de ser injusta e passa a ser justa.

2.12. Posse de boa-f e de m-f. 2.13. O justo ttulo

Quanto subjetividade, a posse pode ser de boa-f ou de m-f.

No mbito do direito das coisas, a posse de boa-f, aliada a outros relevantes elementos, segundo a lio de Caio Mrio da Silva Pereira, cria o domnio; confere ao possuidor, no-proprietrio, os frutos provenientes da coisa possuda; exime-o de indenizar a perda ou deteriorao do bem em sua posse; regulamenta a hiptese de quem, com material prprio, edifica ou planta em terreno alheio; e, ainda, outorga direito de ressarcimento ao possuidor pelos melhoramentos realizados.

A anlise da boa-f em sede de posse leva em considerao no a sua caracterizao objetiva, como um princpio, ou uma regra de conduta, mas principalmente em seu sentido subjetivo.

O CC conceitua posse de boa-f em seu art. 1.201: de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da coisa. Decorre da conscincia de ter adquirido a coisa por meios legtimos. O seu conceito, portanto, funda-se em dados psicolgicos, em critrio subjetivo.

de suma importncia, para caracterizar a posse de boa-f, a crena do possuidor de se encontrar em uma situao legtima. Se ignora a existncia de vcio na aquisio da posse, ela de boa-f; se o vcio de seu conhecimento, a posse de m-f. Contudo, no se pode considerar de boa-f a posse de quem, por erro inescusvel ou ignorncia grosseira, desconhece o vcio que macula a sua posse. Assim, para que se caracteriza a boa-f, o possuidor no pode ter incorrido em erro inescusvel, pelo contrrio, deve ter agido com a diligncia normal exigida pela situao.

Para verificar se a posse justa ou injusta, entretanto, o critrio objetivo: perquire-se acerca da existncia ou no de algum dos vcios apontados (violncia, clandestinidade ou precariedade).

Se o possuidor tem conscincia do vcio que impede a aquisio da coisa e, no obstante, a adquire, torna-se possuidor de m-f. O erro, de que resulta a boa-f, deve ser invencvel, sendo evidente que erro oriundo de culpa no tem escusa.

Deste modo, a culpa, a negligncia ou a falta de diligncia so enfocadas como excludentes da boa-f. A jurisprudncia tem enfatizado a necessidade de a ignorncia derivar de um erro escusvel.

A boa-f no essencial para o uso das aes possessrias. Basta que a posse seja justa. A boa-f relevante, em tema de posse, para a usucapio, a disputa dos frutos e benfeitorias da coisa possuda ou para a definio da responsabilidade pela sua perda ou deteriorao.

O CC estabelece presuno de boa-f em favor de quem tem justo ttulo, salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta presuno (art. 1.201, pargrafo nico).

A posse de boa-f pode se transfigurar em posse de m-f. Nos termos do art. 1.202 do CC, a posse de boa-f s perde este carter no caso e desde o momento em que as circunstncias faam presumir que o possuidor no ignora que possui indevidamente.

Sobre o momento da transmudao da natureza da posse, a jurisprudncia tem considerado que a citao para a ao uma das circunstncias que transformam a posse de boa-f, pois recebendo a cpia da inicial o possuidor toma conhecimento dos vcios de sua posse.

Por igual modo, quando o possuidor turbado na sua posse e prope ao, pode vir a tomar conhecimento do melhor direito do ru na contestao deste, passando a se caracterizar como possuidor de m-f.

Nada impede, entretanto, que o interessado prove outro fato que demonstre que a parte contrria, mesmo antes da citao, j sabia que possua indevidamente.

Em sntese:

Posse de boa-f: aquela cujo possuidor est convicto de que o exerccio de sua posse encontra fundamento na ordem jurdica. A boa-f, aqui, tomada em seu aspecto subjetivo.

Via de regra, a posse de boa-f decorre de justo ttulo. Por este motivo, a posse fundada em justo ttulo gera presuno relativa (juris tantum) de boa-f.

Justo ttulo: diz-se justo o ttulo hbil, em tese, para transferir a propriedade (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil: direitos reais. 18.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 31). Justo ttulo seria todo ato formalmente adequado a transferir o domnio ou o direito real de que trata, mas que deixa de produzir tal efeito (e aqui a enumerao meramente exemplificativa) em virtude de no ser o transmitente senhor da coisa ou do direito, ou de faltar-lhe o poder de alienar (Lenine Nequete).

Enunciado n 302, STJ (IV Jornada de Direito Civil): Pode ser considerado justo ttulo para a posse de boa-f o ato jurdico capaz de transmitir a posse ad usucapionem, observado o disposto no art. 113 do Cdigo Civil.

Enunciado n 303, STJ (IV Jornada de Direito Civil): Considera-se justo ttulo para presuno relativa da boa-f do possuidor o justo motivo que lhe autoriza a aquisio derivada da posse, esteja ou no materializado em instrumento pblico ou particular. Compreenso na perspectiva da funo social da posse.

Posse de m-f: o possuidor tem conhecimento do vcio que macula a posse. Assim como na posse injusta, a posse de m-f no pode ser considerada posse jurdica e no goza de proteo contra o legtimo possuidor, para quem o possuidor de m-f no passa de fmulo da posse.

2.14. Composse.

Posse exclusiva aquela de um nico possuidor, pessoa fsica ou jurdica, que possui sobre a coisa posse direta ou indireta. A posse exclusiva se contrape composse, quando vrios possuidores tm, sobre a coisa, posse direta ou posse indireta.

Composse , assim, a situao pela qual duas ou mais pessoas exercem, simultaneamente, poderes possessrios sobre a coisa. Nos termos do art. 1.199 do CC:

Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre ela atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores.

Configurada a composse, a situao que se apresenta , na realidade, a de que cada compossuidor possui apenas a sua parte in abstracto, e no a dos outros. Contudo, cada possuidor pode exercer seu direito sobre a coisa como um todo, valendo-se das aes possessrias, desde que no exclua a posse dos outros compossuidores. Inclusive pode valer-se do interdito possessrio ou da legtima defesa para impedir que outro compossuidor exera uma posse exclusiva sobre qualquer frao da comunho.

A composse estado excepcional da posse, pois foge regra da exclusividade da posse. Composse a posse compartilhada: mais de uma pessoa exerce poder de fato sobre a mesma coisa.

A composse pode ser: pro diviso: composse de direito.

pro indiviso: composse de direito e fato.

Unidade 3Efeitos da PosseDentre os efeitos da posse, destacam-se:

a) percepo de frutos;

b) indenizao e reteno por benfeitorias;

c) indenizao por prejuzos sofridos;

d) defesa da posse (interditos possessrios);

e) usucapio.

3.1. Direito aos frutos

O direito percepo dos frutos varia conforme a classificao da posse quanto subjetividade e est disciplinado nos arts. 1.214 a 1.216, CC (os quais recomenda-se a leitura atenta):

Posse Frutos ColhidosPendentesPercipiendos

Boa-fDireito do possuidorRestituio, com direito deduo das despesas.-----

M-fIndenizao, com direito deduo das despesas.S lhe assiste o direito s despesas.Indenizao

O pagamento feito ao possuidor de m-f pelas despesas de produo e custeio devido tendo em vista o princpio do direito civil que probe o enriquecimento sem causa:Em que pese a existncia de posse de m-f, ter o possuidor direito s despesas que despendeu, necessrias produo e ao custeio dos frutos. Trata-se de aplicao do princpio de vedao ao enriquecimento sem causa, no sendo dado ao proprietrio ou legtimo possuidor gozar dos frutos oriundos da coisa sem devolver ao possuidor de m-f as quantias gastas para dar produtividade coisa.Obs: os frutos colhidos por antecipao devem ser devolvidos. Os frutos civis, por tratarem-se de rendimentos, reputam-se colhidos a cada dia.As normas contidas nos art.s 1.214 a 1.216, CC so supletivas, podendo, portanto, ser afastadas atravs do regular exerccio da autonomia privada.3.2. Direito s benfeitorias. 3.3. Direito de reteno.Assim como ocorre com os frutos, a indenizao pelas benfeitorias depende da classificao da posse quanto sua subjetividade (vide arts. 1.219 e 1.220, CC):Posse Benfeitoria NecessriatilVolupturia

Boa-fIndenizao + RetenoIndenizao + RetenoJus tollendi, sem direito de reteno

M-fApenas restituio do valor gasto pelo possuidor.--------

Obs: as benfeitorias so compensadas com os danos.Enunciado n 81, I Jornada de Direito Civil: O direito de reteno previsto no CC 1219, decorrente da realizao de benfeitorias necessrias e teis, tambm se aplica s acesses (construes e plantaes) nas mesmas circunstncias.Smula n 158 do STF: Salvo estipulao contratual averbada no registro imobilirio, no responde o adquirente pelas benfeitorias do locador.As normas contidas nos art.s 1.219 e 1.220, CC so supletivas, podendo, portanto, ser afastadas atravs do regular exerccio da autonomia privada.

. Interditos possessriosO art. 1.210, CC, prev a tutela da posse atravs dos interditos possessrios:Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado.Interdito possessrio a denominao genrica que se d s aes possessrias que visam combater as seguintes agresses posse:Esbulho: agresso que culmina da perda da posse. Interdito adequado: reintegrao de posse (efeito restaurador). CPC, arts. 926 a 931.Turbao: agresso que embaraa o exerccio normal da posse. Interdito adequado: manuteno de posse (efeito normalizador). CPC, arts. 926 a 931.Ameaa: risco de esbulho ou de turbao. Interdito adequado: interdito proibitrio. CPC, 932 e 933.

O fato de o limite entre as formas de agresso da posse serem muito tnues fez com que a legislao estabelecesse a fungibilidade entre as aes possessrias (art. 920, CPC). importante nesse ponto definir a abrangncia da expresso aes possessrias para fins de aplicao da regra da fungibilidade. Entende a maioria da doutrina e jurisprudncia que a fungibilidade a que se refere o CPC s existe entre as aes de reintegrao de posse, manuteno de posse e interdito proibitrio. Assim, ainda que as aes como a de nunciao de obra nova (art. 934, CPC) e a ao de dano infecto (art. 1.280, CC) possam ser utilizadas na defesa da posse, somente as aes possessrias em sentido estrito esto sujeitas regra da fungibilidade.Condies das aes possessrias: - Possibilidade jurdica do pedido: No campo possessrio, a possibilidade jurdica do pedido assume papel relevante, principalmente pela confuso relativamente habitual entre o mbito petitrio e possessrio. Muitas vezes o autor do pedido nunca foi possuidor e no obteve qualquer transmisso ou sucesso na posse. Poder ter pretenso e legitimidade para ingressar com ao reivindicatria. Entretanto, no ter pretenso possessria. Seu pedido ser juridicamente impossvel sob o prisma possessrio (MEDINA, Miguel Garcia et.al. Procedimentos cautelares e especiais. 2.ed. So Paulo: RT, 2010. pp. 266-267).- Interesse de agir;- Legitimidade: possuidor, seja direto, seja indireto. O detentor no tem legitimidade ativa nem passiva. Se houver agresso posse de bem sob sua apreenso, somente lhe deferida a autotutela imediata e proporcional da posse; se ele for indicado como ru em ao possessria, dever valer-se da nomeao autoria (art. 62, CPC).Cumulao de pedidos: a cumulao de pedidos de indenizao, multa pela no cessao imediata agresso da posse, bem como demolio no desnaturam a natureza da ao possessria, que continuar a seguir o procedimento especial previsto pelo CPC (marcantemente diferenciado pela audincia de justificao).Exceptio domini: por expressa determinao legal (art. 923, CPC), no possvel, regra geral, no juzo possessrio, discutir o domnio. A deciso acerca de uma ao possessria ser tomada com base na melhor posse, e nesse aspecto a funo social da posse assume papel relevante. Excees: a usucapio pode ser utilizada como matria de defesa e, consoante a Smula 487, STF, ser deferida a posse a quem, evidentemente, tiver o domnio se com base neste ela for disputada.3.5. Desforo possessrioDesforo incontinenti: defesa imediata da posse pelo possuidor agredido. Deve estar assentado no binmio imediatismo-proporcionalidade. O art. 1.210, 1 tem que ser entendido em harmonia com o art. 188, tambm do Cdigo Civil. O desforo prprio, como ao exclusiva do possuidor, deve ser promovido logo e limita-se a trazer a situao ao fato anterior violncia. Ou no permiti-lo que se perpetre. Logo, prazo contnuo e ininterrupto. decadencial, de modo que no permite um intervalo, pois se este se der, caber ao interessado buscar as vias ordinrias, ou seja, procurar a Justia, como rgo estatal, a disposio dos jurisdicionados (PUGLIESE, Roberto J. Direito das coisas. So Paulo: LEUD, 2005. p. 195).

A doutrina costuma classificar a autotutela da posse em duas espcies:

- desforo imediato: ocorre nos casos de esbulho, em que o possuidor recupera o bem perdido.- legtima defesa da posse: ocorre nos casos de turbao, em que o possuidor normaliza o exerccio de sua posse.3.6. Juzo possessrio e petitrioJus possessionis x jus possidendi: No juzo possessrio (jus possessionis) a posse discutida como um fato (ou, para os que assim entendem, como um direito pessoal), independente de sua causa. No juzo petitrio, todavia, a posse discutida como o contedo do direito de propriedade. As aes possessrias no podem ser utilizadas no mbito do juzo petitrio, pois nelas veda-se a discusso a respeito do domnio. Do mesmo modo, as aes utilizadas no juzo petitrio (ao reivindicatria por excelncia) no so adequadas ao juzo possessrio, pois demandam prova quanto propriedade enquanto causa da posse.3.7. Da questo da tutela antecipada nas aes possessrias

A tutela de urgncia permitida no mbito das aes possessrias pelo art. 928, CPC. Ela ter carter satisfativo e estar pautada em cognio sumria.O art. 928 c/c art. 924, CPC, exige requisitos especiais para a concesso da medida liminar (que poder ser deferida com ou sem audincia da parte contrria, lembrando que quando o ru for ente de direito pblico, no possvel a concesso de liminar inaudita altera parte):

- prova da posse;- caracterizao detalhada da agresso posse, inclusive com indicao da data em que houve o esbulho ou a turbao;- que a agresso tenha ocorrido a menos de ano e dia (esbulho ou turbao novo). importante ressaltar que, quanto ao terceiro requisito, a concesso da tutela de urgncia no se limita ao esbulho ou turbao nova. A interpretao sistemtica do CPC conduz concluso de que caso a agresso tenha ocorrido h menos de ano e dia, a liminar concedendo antecipao de tutela seguir o procedimento especial previsto no art. 928, CPC. Caso, porm, a agresso tenha ocorrido h mais de ano e dia, o direito fundamental de acesso justia e o princpio da inafastabilidade da jurisdio implicam na necessidade de tutela jurisdicional adequada soluo das crises de direito material, de modo que a tutela de urgncia poder ser concedida, mas na forma do art. 273, CPC (aplicao do art. 924, CPC).Unidade 4Aquisio e Perda da Posse4.1. Aquisio e perda da posse. 4.2. Modos de aquisio da posseA posse adquirida por qualquer ato atravs do qual seja possvel a visibilidade e o uso econmico da propriedade. O Cdigo de 1916 trazia um rol exemplificativo dos meios de aquisio da posse; no entanto, a opo metodolgica do CC/2002 de prestigiar clusulas gerais e consagrar o princpio da operabilidade, fez com que a aquisio da posse fosse tratada de forma aberta, contemplando, assim, no apenas as formas elencadas pelo CC/1916, mas tambm quaisquer outras que se encaixem na dico legal. De acordo com o atual Cdigo Civil:

Art. 1.204. Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade.Dessa forma, todos os meios juridicamente possveis para a aquisio de direitos so vlidos para a aquisio da posse. Como os direitos so adquiridos atravs de fatos jurdicos, cumpre ressaltar que os requisitos de validade da parte geral do Cdigo Civil aplicam-se aquisio da posse (art. 104, CC/2002).Da, a posse se adquire pela simples aparncia do ter para si e revelao do estado de proprietrio. No se vislumbra qualquer necessidade de justificar o status, pois trata-se de fato reconhecido juridicamente. Da, descarta-se o registro pblico da posse no Cartrio de Registro Imobilirio (PUGLIESE, Roberto J. Direito das coisas. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2005. p. 73)Aquisio originria: no h relao jurdica com o antecessor da posse. A aquisio se d por ato unilateral.Nos modos originrios de aquisio, no h relao de causalidade entre a posse atual e a anterior. Segundo Orlando Gomes, adquire-se a posse por modo originrio quando no h consentimento de possuidor precedente.Se o modo de aquisio originrio, a posse apresenta-se livre dos vcios que anteriormente a contaminavam. Assim, se o antigo possuidor era titular de uma posse injusta, tais vcios desaparecem ao ser esbulhado. A posse adquirida, originariamente, pela apreenso da coisa, pelo exerccio do direito e pelo fato de se dispor da coisa. Vejamos:a) Apreenso da coisa.

A apreenso se d: i) na apropriao da coisa sem dono, por ter sido abandonada (res derelicta) ou quando no for de ningum (res nullius), ou quando a coisa retirada de outrem sem a sua permisso, desde que a violncia ou a clandestinidade tenham cessado (v. art. 1.208 do CC).

No que diz respeito aos bens mveis, a apreenso se d no apenas pelo contato fsico, mas tambm pelo deslocamento da coisa para a esfera de influncia do possuidor. J os imveis so apreendidos pela ocupao, pelo uso da coisa.b) Exerccio do direito.

A posse tambm pode ser adquirida pelo exerccio de um direito, sendo que o exemplo clssico o da servido. Se algum passa um aqueduto por terreno alheio, sem oposio do dono do prdio serviente, adquire a posse da servido. Nos termos do art. 1.379 do CC/2002, O exerccio incontestado e contnuo de uma servido aparente, por dez anos, nos termos do art. 1.242, autoriza o interessado a registr-la em seu nome no Registro de Imveis, valendo-lhe como ttulo a sentena que julgar consumado a usucapio.c) Disposio da coisa ou do direito.

O fato de se dispor da coisa constitui conduta normal do titular da posse ou do domnio. Se o possuidor vende a sua posse ou cede possveis direitos de servido de guas, p.ex., est realizando atos de disposio, capazes de induzir a condio de possuidor.

Por igual modo, se algum cede em comodato coisa de outrem, o simples fato revela que esta pessoa se encontra no exerccio de um dos poderes inerentes ao domnio. Pode-se assim inferir que adquiriu a posse da coisa, pois a desfrutava. Nenhum outro fato, como a disponibilidade da coisa, traduz melhor a inteno de ser proprietrio.Aquisio derivada: Caracteriza-se a aquisio derivada ou bilateral quando a posse decorre de um negcio jurdico. Neste caso, existe relao de causalidade entre a posse atual e a anterior. O adquirente recebe a posse adquirida com os mesmos vcios que a inquinavam nas mos do alienante. Se a posse anterior era violenta, clandestina ou precria, conservar o mesmo carter nas mos do novo possuidor. A aquisio derivada pode se dar pela tradio e pela sucesso inter vivos e mortis causa.a) Tradio.Podendo a posse ser adquirida por qualquer ato jurdico, tambm o ser pela tradio, que pressupe um acordo de vontades, um negcio jurdico de alienao, quer seja a ttulo gratuito (e.g.., doao), quer a ttulo oneroso (e.g.., compra e venda). Existem trs espcies de tradio: real, simblica e ficta.A tradio real envolve a entrega efetiva e material da coisa. Pressupe sempre uma causa negocial. Para Serpa Lopes, a tradio real exige os seguintes requisitos: a) a entrega da coisa (corpus); b) a inteno das partes em efetuar a tradio, isto , a inteno do tradens em transferir outra parte a posse da coisa entregue e em relao ao accipiens a inteno de adquirir-lhe a posse; c) a justa causa, requisito a ser compreendido como a presena de um negcio jurdico precedente, que a fundamenta.A tradio caracteriza-se como simblica quando traduzida por atitudes, gestos, condutas indicativas da inteno de transferir a posse. Exemplos clssicos so os atos de entrega das chaves de imveis ou automveis. A coisa no efetivamente entregue, mas o simbolismo do ato indicativo do propsito de transmitir a posse.A tradio pode ser tambm consensual (alguns autores chamam de tradio ficta. Preferimos no adotar essa denominao porque h dissenso entre a doutrina quanto ao sinnimo de tradio ficta: se tradio simblica ou tradio consensual), quando decorrer exclusivamente de um ato de vontade, independente de atos simblicos de transferncia da posse, como ocorre, por exemplo, no constituto possessrio.As principais formas de tradio sero estudadas no prximo item.b) Sucesso na posse.A posse pode tambm ser adquirida em virtude de sucesso inter vivos ou mortis causa, tanto a ttulo singular quanto universal. de se observar os seguintes artigos do CC:Art. 1.206. A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos caracteres.Art. 1.207. O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais.A segunda parte do artigo 1.207 traz uma exceo regra de que a posse mantm o carter com que foi adquirida, prevista no art. 1.203 do CC.A transmisso da posse pela sucesso apresenta duplo aspecto. Na que opera mortis causa pode haver sucesso universal e a ttulo singular. D-se a primeira quando o herdeiro chamado a suceder na totalidade da herana, frao ou parte-alquota (porcentagem) dela. Pode ocorrer tanto na sucesso legtima como na testamentria. Na sucesso mortis causa a ttulo singular, o testador deixa ao beneficirio um bem certo e determinado, denominado legado, como p.ex. um imvel. A sucesso legtima sempre universal; a testamentria pode ser universal ou singular.A transmisso da posse por ato causa mortis regida pelo princpio da saisine, segundo o qual os herdeiros entram na posse da herana no instante do falecimento do de cujus. Essa transmisso se opera sem soluo de continuidade e de forma cogente, independentemente da manifestao de vontade do interessado. O herdeiro a ttulo universal recebe a posse com os vcios que a maculavam; contudo, o legatrio, por receber a coisa a ttulo singular, tem a faculdade de abrir mo da posse anterior, eventualmente eivada de vcios, iniciando posse sua, nos termos do art. 1.207 do CC.A sucesso inter vivos geralmente se d a ttulo singular, como p.ex. quando algum adquire um bem certo e determinado (um imvel), mas tambm pode se dar a ttulo universal, como quando algum adquire uma universalidade (um estabelecimento comercial, por exemplo). Nos termos do j referido art. 1.207, o sucessor a ttulo singular pode unir sua posse do antecessor, quando a mesma permanecer eivada dos eventuais vcios da posse anterior. Caso resolva desligar sua posse da do antecessor, estaro expurgados os vcios que a maculavam, iniciando com a posse nova prazo para eventual usucapio.Em sntese:A posse do sucessor pode somar-se posse de seu antecessor para todos os efeitos legais. No entanto, na hiptese de haver essa juno, o sucessor recebe a posse antiga com todos os seus vcios (continuidade do carter da posse).Sucessor a ttulo universal: h obrigatoriamente a soma das posses (acessio possessionis).Sucessor a ttulo singular: pode escolher se inicia uma posse nova ou se soma a sua posse com a de seu antecessor.4.3. Constituto possessrio. 4.4. Traditio Brevi ManuOcorre tradio consensual nas hipteses do constituto possessrio e da traditio brevi manu. H constituto, p.ex., quando o vendedor, transferindo a outrem o domnio da coisa, conserva-a em seu poder, mas agora na condio ou qualidade de locatrio. A clusula constituti no se presume. Deve constar inequivocamente do ato ou resultar da estipulao que a pressuponha.J a traditio brevi manu exatamente o inverso do constituto possessrio, pois se configura quando o possuidor de uma coisa alheia passa a possu-la como prpria. Seria o exemplo do locatrio que adquire o bem.Em ambas as hipteses (constituto e traditio) no ocorre exteriorizao da tradio. Existe pura e simplesmente inverso no animus do sujeito. H uma modificao subjetiva na compreenso da posse pelos sujeitos envolvidos. Aplicam-se tanto aos mveis quanto aos imveis.Modos de perda da posse

Sendo a posse jurdica, no sistema brasileiro de direito positivo, inspirado na teoria objetiva de Jhering, a conjugao dos elementos corpus e animus, a perda da posse requer o desaparecimento de ao menos um desses elementos. Assim que a posse pode ser perdida por:

a) perda da coisa; Com a perda da coisa, o possuidor se v privado da posse sem querer. Na hiptese de abandono, ao contrrio, a privao se d por ato intencional, deliberado.

b) perecimento da coisa;A destruio pode resultar de: a) acontecimento natural ou fortuito, como a morte de um animal que estava na minha posse; b) por fato do prprio possuidor, como no exemplo do acidente com um veculo causado por direo imprudente ou c) por fato de terceiro, em ato atentatrio propriedade.Perde-se a posse tambm quando a coisa deixa de ter as qualidades essenciais a sua utilizao ou valor econmico, como sucede, por exemplo, com o campo invadido pelo mar e submerso permanentemente; e ainda quando impossvel se torna distinguir uma coisa da outra, como nos casos de confuso, comisto, adjuno e avulso.

c) abandono (derrelio);

d) transmisso da posse para outra pessoa (inclusive pelo constituto possessrio);

e) tomada da posse por outrem (v. art. 1.224);

f) classificao da coisa como bem fora do comrcio.Nesta hiptese a coisa se tornou inaproveitvel ou inalienvel. Pode algum possuir bem que, por razes de ordem pblica, moralidade, higiene ou segurana coletiva, passe categoria das res extra commercium, verificando-se, ento, a perda da posse pela impossibilidade, da por diante, de ter o possuidor poder fsico sobre o objeto da posse.Tal conseqncia, todavia, limitada s coisas tornadas insuscetveis de apropriao, uma vez que a s inalienabilidade frequentemente compatvel com a cesso de uso ou posse alheia.Importante destacar os parmetros legais de perda da posse:

Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196.

Art. 1.224. S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo notcia dele, se abstm de retornar a coisa, ou, tentando recupera-la, violentamente repelido.

4.6. Sucesso da posse. 4.7. Cesso da posse. 4.8. Acesso (unio) da posse

A posse do sucessor pode somar-se posse de seu antecessor para todos os efeitos legais. No entanto, na hiptese de haver essa juno, o sucessor recebe a posse antiga com todos os seus vcios (continuidade do carter da posse).

Sucessor a ttulo universal: h obrigatoriamente a soma das posses (acessio possessionis).

Sucessor a ttulo singular: pode escolher se inicia uma posse nova ou se soma a sua posse com a de seu antecessor.

Maria Helena Diniz destaca que a acesso de posse abrange a sucesso e a unio. Sucesso ocorre nas hipteses de sucesso a ttulo singular, em que a soma de posses efeito decorrente da lei (ope legis). A unio ocorre nas hipteses de sucesso a ttulo singular (cesso da posse), em que ao adquirente da posse dada a opo (faculdade) de inaugurar posse nova ou somar sua posse a do antecessor.

Art. 1.206. A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos caracteres.

Art. 1.207. O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais.

O fenmeno da acesso da posse relevante para fins de usucapio. Assim, o sucessor pode somar seu tempo de posse com o de seu antecessor. necessrio lembrar que pelo princpio da continuidade do carter da posse, esta, se acedida, conservar as mesmas caractersticas, a menos que haja interverso ou convalescimento da posse. No dizer de Orlando Gomes, pela acesso, reduzem-se as diferentes posses a uma s posse.

4.9. Extenso da posse

O art. 1209, CC fixa presuno de que a posse do imvel induz posse dos bens mveis que nele estiverem. Essa presuno, obviamente, relativa, cabendo prova em contrrio.

Unidade 5Propriedade em Geral5.1. Propriedade em geral. 5.2. Evoluo histrica, conceito e caractersticas

O cdigo civil no definiu a propriedade, informando to-somente suas caractersticas essenciais, quais sejam, uso (ius utendi), gozo (jus fruendi), disposio (jus abutendi) e reivindicao (rei vindicatio), fundada, esta ltima, no direito de seqela. Todavia, a doutrina procura definir a propriedade:

- Maria Helena Diniz: direito que a pessoa fsica ou jurdica tem, dentro dos limites normativos, de usar, gozar e dispor de um bem corpreo ou incorpreo, bem como de reivindica-lo de quem injustamente o detenha (Curso de Direito Civil: direito das coisas. 22.ed. So Paulo: Saraiva, 2007. pp. 113-114).

- San Tiago Dantas: direito em que a vontade do titular decisiva em relao coisa, sobre todos os aspectos. Pode ele decidir tudo a respeito dela: pode, por conseguinte, usa-la, pode aproveitar suas utilidades, pode at mesmo, destru-la e pode dar um fim ao seu direito, transferindo-o ao patrimnio de outrem. Por isso, a propriedade o direito em que a vontade do titular decisiva para a coisa, sobre todos os seus aspectos (apud Pedro Elias Avvad. Direito imobilirio: teoria geral e negcios imobilirios. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 55).

Para Carlos Roberto Gonalves, o direito de propriedade pode ser definido como o poder jurdico atribudo a uma pessoa de usar, gozar e dispor de um bem, corpreo ou incorpreo, em sua plenitude e dentro dos limites estabelecidos na lei, bem como de reivindic-lo de quem injustamente o detenha (GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro vol. V direito das coisas. pp. 206-207).

Extenso do direito de propriedade:A) propriedade mvel: recai sobre a coisa por inteiro, delimitada espacialmente pelos prprios limites materiais da coisa.B) propriedade imvel: abrange o solo e o subsolo, em altura e profundidade teis ao proprietrio. No se incluem as jazidas, minas, recursos minerais, energia hidrulica e monumentos arqueolgicos (propriedade da Unio).

O direito de propriedade recai tanto sobre coisas corpreas quanto incorpreas. Quando recai exclusivamente sobre coisas corpreas, recebe a denominao de domnio.

Os poderes elementares do proprietrio so enumerados pelo art. 1.228 do CC/2002: usar, gozar e dispor do bem, bem como reav-lo de quem injustamente o possua. Corresponde s faculdades que os romanos denominavam jus utendi, fruendi e abutendi, alm da rei vindicatio.

Quando todos os elementos esto nas mos de uma mesma pessoa, diz-se que a propriedade plena; se ocorrer o desmembramento, passando um ou algum deles para as mos de outra pessoa, diz-se a propriedade limitada (exemplo do usufruto).

Poder de reivindicao: a ao reivindicatria

O proprietrio tem o poder de reaver a coisa das mos daquele que injustamente a possua ou detenha. a ao reivindicatria, tutela especfica da propriedade, que possui fundamento no direito de seqela. A ao de imisso de posse, por exemplo, tem natureza reivindicatria.

Diz-se em doutrina e jurisprudncia competir tal ao ao proprietrio no-possuidor, contra o possuidor no-proprietrio.

Os pressupostos da ao reivindicatria so trs: a) a titularidade do domnio, pelo autor, da rea reivindicada, que deve ser devidamente provada; b) a individuao da coisa, com a descrio atualizada do bem, seus limites e confrontaes; c) a posse injusta do ru.

No que diz respeito ao requisito c, carece da ao o titular do domnio se a posse do terceiro (ru) for justa, como aquela fundada em contrato no rescindido. O art. 1.228 do CC/2002 fala em posse injusta, mas a expresso deve ser compreendida no sentido de posse sem ttulo, sem causa jurdica. No h necessidade que a posse ou deteno tenha sido obtida atravs de violncia, clandestinidade ou precariedade.

A ao reivindicatria imprescritvel, uma vez que a sua pretenso versa sobre o domnio, que perptuo, somente se extinguindo nos casos previstos em lei (usucapio, desapropriao etc.).

Embora imprescritvel, a reivindicatria pode esbarrar na usucapio, matria que pode ser alegada pelo ru em sua defesa (v. Smula 237 do STF). Acolhida a alegao de usucapio, a sentena afastar a pretenso do reivindicante, mas no produzir efeitos erga omnes. Para tanto, necessria a propositura de ao de usucapio, com citao de todos os interessados.

Podem ser objeto da ao reivindicatria todos os bens objeto da propriedade, ou seja, coisas corpreas que se acham no comrcio, sejam mveis ou imveis, singulares ou coletivas, singulares ou compostas, mesmo as universalidades de fato.

H, contudo, coisas que por sua natureza so insuscetveis de reivindicao, como as incorpreas, os direitos, as coisas futuras.

Legitimado ativo o proprietrio, seja a propriedade plena ou limitada, irrevogvel ou resolvel. Quando se tratar de ao real imobiliria, h necessidade de outorga uxria para o seu ajuizamento, bem como a citao de ambos os cnjuges se o ru for casado (CPC, art. 10).

Quanto legitimidade passiva, a ao deve ser movida contra quem est na posse ou detm a coisa, sem ttulo ou causa jurdica. A boa-f do possuidor no impede a propositura da reivindicatria. Aquele que detm a coisa em nome de terceiro deve nomear este a autoria (CPC, 62). Pode a ao ser proposta contra aquele que deixou de possuir a coisa com dolo, no intuito de dificultar a reivindicao.

5.3. A propriedade na Constituio de 1988: a viso social

importante observar que a palavra propriedade dotada de pluralidade semntica, podendo ter, pelo menos, trs significados distintos:

A) Propriedade enquanto bem mvel ou imvel;B) Propriedade enquanto direito que recai sobre um bem corpreo ou incorpreo;C) Propriedade enquanto instituio.

A funo social da propriedade, j estudada na unidade referente posse, refere-se aos trs significados de propriedade, pois:

a) A locuo funo social da propriedade est relacionada utilidade conferida ao bem (propriedade enquanto bem), seja ele mvel, imvel, corpreo ou incorpreo. Essa utilidade se d atravs do exerccio da posse.

b) Por outro lado, o direito de propriedade, assegurado constitucionalmente como um direito fundamental, apresenta a funo social como elemento estrutural (propriedade enquanto direito), de modo que no h proteo constitucional propriedade exercida em desconformidade com sua funo social. Em outras palavras, essencial que o direito de propriedade seja exercido funcionalizado pela socialidade.

c) Por fim, a funo social impe uma srie de limitaes que devem ser respeitadas pelo proprietrio. As normas que asseguram o cumprimento da funo social, bem como as que reprimem seu descumprimento integram o conjunto que representa a instituio propriedade no direito brasileiro (propriedade enquanto instituio).

5.4. Exclusividade e ilimitabilidade da propriedade

A propriedade direito real por excelncia, possuindo, assim as caractersticas inerentes aos direitos reais (absoluta, exclusividade, plenitude, perpetuidade, exclusividade, elasticidade). , tambm, direito fundamental, tal qual previsto na Constituio (art. 5, XXII). Os caracteres da propriedade so, portanto, a plenitude, a exclusividade e a perpetuidade (art. 1.231, CC).

A propriedade considerada plena quando se encontraram nas mos do proprietrio todas as faculdades que lhe so inerentes (usar, gozar e dispor), estando o mesmo sujeito apenas s limitaes impostas no interesse pblico.

A exclusividade significa que a mesma coisa no pode pertencer com exclusividade e simultaneamente a duas ou mais pessoas. O direito de um sobre determinada coisa exclui o direito de outro sobre a mesma coisa. Isso no se choca com a idia de condomnio, pois cada condmino proprietrio, com exclusividade, de sua parte ideal.

A propriedade perptua, pois no se extingue pelo no-uso. No estar perdida enquanto o proprietrio no a alienar ou ocorrer algum dos modos de perda previstos em lei, como a usucapio, a desapropriao, o perecimento etc.

5.5. Restries legais de interesse particular e pblico

Na verdade, mais correto falar em delimitaes ao direito de propriedade, pois tais limites acabam por lhe conferir os seus contornos, e no restringir. So vrias as restries, impostas pela Constituio Federal, pelo Cdigo de Minerao, Florestal, Lei de Proteo ao Meio Ambiente etc.

H ainda limitaes que decorrem dos direitos de vizinhana e de clusulas impostas voluntariamente nas liberalidades, como inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade.

Todo esse conjunto traa o perfil da propriedade no direito brasileiro, afastando em parte a idia de propriedade como direito absoluto e enfatizando o seu vis social.Contrapondo-se a noo de propriedade plena, acima abordada, temos a propriedade limitada, que se caracteriza: a) quando estiver sujeita a algum nus real; b) quando for resolvel.

A extenso da propriedade definida pelo critrio da utilidade, nos termos do art. 1.229 do CC/2002: a propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo correspondentes, em altura e profundidade teis ao seu exerccio, no podendo o proprietrio opor-se a atividades que sejam realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse legtimo em impedi-las.

Ainda no que diz respeito extenso do direito de propriedade, de se ter em mente o art. 1.230 do Cdigo Civil: a propriedade do solo no abrange as jazidas, minas e demais recursos minerais, os potenciais de energia hidrulica, os monumentos arqueolgicos e outros bens referidos por leis especiais.

Direitos de vizinhana

O Cdigo Civil, nos arts. 1.277 ao 1.313, estabelece importantes limitaes ao direito de propriedade, relativos ao direito de vizinhana. Para Nelson Rosenvald e Cristiano Farias, nos direitos de vizinhana a norma jurdica limita a extenso das faculdades de usar e gozar por parte de proprietrios e possuidores de prdios vizinhos, impondo-lhes um sacrifcio que precisa ser suportado para que a convivncia social seja possvel e para que a propriedade de cada um seja respeitada (Direitos reais. 6.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009. p. 435).

Importante observar que a noo de vizinhana remete proximidade dos imveis, independente de relao de contigidade entre eles.

As normas referentes ao direito de vizinhana estabelecem regras para:

a) controle e vedao do uso anormal da propriedade (arts.1.277 a 1.281, CC);b) propriedade das rvores limtrofes e seus frutos (arts. 1.282 a 1.284, CC);c) criao de passagem forada (art. 1.285, CC);d) servido para passagem de cabos e tubulaes (arts. 1.286 e 1.287, CC);e) guas (arts. 1.288 a 1.296, CC);f) estabelecer limites entre prdios e regular o direito de tapagem (arts. 1.297 e 1.298, CC);g) regulamentar o direito de construir (arts. 1.299 a 1.313, CC).

ClassificaoA) quanto extenso dos direitos do proprietrio: - plena - limitadaB) quanto durao: - perptua ou ad tempus - resolvel - revogvelA propriedade plena quando o proprietrio rene todas as faculdades (uso, gozo, disposio e reivindicao); limitada quando uma dessas faculdades exercida por outrem (e.g. nu proprietrio de bem dado em usufruto).A propriedade perptua (ou perene) quando no h elemento acidental que fixe limite temporal de exerccio, de modo que a morte do titular faz com que o bem seja transmitido automaticamente aos herdeiros; resolvel quando fixado termo ou condio para seu trmino; revogvel na hiptese do art. 1.360, CC (que no deixa de ser, em sentido amplo, espcie de propriedade resolvel).5.7. Propriedade revogvel. 5.8. Propriedade resolvel. 5.9. Propriedade fiduciriaO Cdigo Civil dedica dois artigos para a propriedade resolvel em geral:Art. 1.359. Resolvida a propriedade pelo implemento da condio ou pelo advento do termo, entendem-se tambm resolvidos os direitos reais concedidos na sua pendncia, e o proprietrio, em cujo favor se opera a resoluo, pode reivindicar a coisa do poder de quem a possua ou detenha.Art. 1.360. Se a propriedade se resolver por outra causa superveniente, o possuidor, que a tiver adquirido por ttulo anterior sua resoluo, ser considerado proprietrio perfeito, restando pessoa, em cujo benefcio houve a resoluo, ao contra aquele cuja propriedade se resolveu para haver a prpria coisa ou o seu valor.A regra que a propriedade seja perptua. Todavia, sempre que a propriedade for adquirida por meios derivados, possvel que, por fora da autonomia privada, os sujeitos envolvidos no negcio jurdico de transmisso da propriedade aponham termo ou condio para sua resoluo. possvel, ainda, que o direito de propriedade tenha seu fim por outra causa superveniente. Em ambos os casos, a propriedade ser resolvida pelo que, em sentido amplo, todas as hipteses caracterizam propriedade resolvel (tanto que so tratadas no mesmo Captulo VIII do Livro do Direito das Coisas). Porm, a doutrina convencionou denominar resolvel a propriedade que se extingue pelo advento de termo ou condio (art. 1.359, CC) e revogvel a propriedade que se extingue pela ocorrncia de outra causa superveniente, como ocorre, por exemplo, na revogao da doao. Tomada nesse sentido estrito, portanto, a propriedade revogvel pode surgir para o seu titular como propriedade perptua, perdendo essa caracterstica quando ocorrer causa superveniente que possibilite ao antigo proprietrio a retomada do domnio.A propriedade fiduciria modalidade de propriedade resolvel, prevista nos arts. 1.361 a 1.368, CC. A caracterstica da propriedade fiduciria sua afetao: ela transferida ao credor como garantia de uma relao obrigacional. Ademais, somente os bens infungveis esto sujeitos propriedade fiduciria (apesar de o Cdigo Civil no fazer referncia, a Lei 9.514/97 prev a possibilidade de a propriedade fiduciria recair tambm sobre bens imveis).Dessa maneira, a transmisso da propriedade fiduciria um negcio acessrio a uma obrigao em que o antecessor da propriedade devedor e o sucessor o credor. Esse negcio acessrio condicional: no momento em que o devedor fiduciante (que, pelo desmembramento da relao possessria passa a ser o possuidor direto) cumprir com a obrigao decorrente do negcio principal, o credor fiducirio (proprietrio e possuidor indireto) deve restituir a propriedade do bem. No entanto, caso o devedor fiduciante no cumpra com sua obrigao, o credor fiducirio dever vender judicial ou extrajudicialmente a coisa sujeita a propriedade fiduciria, sendo vedado o pacto comissrio (art. 1.365, CC). Obviamente, se o produto da venda no for suficiente, o devedor ainda continuar obrigado ao pagamento do restante.Teoria do adimplemento substancial ou do inadimplemento mnimo: em atendimento boa-f objetiva, a jurisprudncia vem aplicando a teoria do adimplemento substancial ao negcio fiducirio causal propriedade fiduciria, impedindo a venda judicial ou extrajudicial do bem sempre que o devedor fiduciante j tiver cumprido parte considervel de sua obrigao. Alienao fiduciria x Propriedade fiduciriaAlienao fiduciria no se confunde com a propriedade fiduciria. Ocorre propriedade fiduciria sempre que a propriedade resolvel tiver por causa um negcio jurdico fiducirio. Assim, a alienao fiduciria em garantia causa da propriedade fiduciria. H, porm, outros negcios fiducirios diferentes da alienao fiduciria que tambm ensejam propriedade fiduciria..Por isso, o Cdigo Civil no ab-rogou a legislao extravagante que trata da alienao fiduciria em garantia de bens mveis (Decreto-Lei 911/69) e imveis (Lei 9.514/97). Requisitos do contrato que serve de ttulo propriedade fiduciriaa) o total da dvida, ou sua estimativa;b) o prazo, ou a poca do pagamento;c) a taxa de juros, se houver;d) a descrio da coisa objeto da transferncia, com os elementos indispensveis sua identificao.5.10. Propriedade ilimitadaA idia de propriedade ilimitada deve remeter aos poderes inerentes propriedade, e no ao exerccio do direito de propriedade. Com efeito, a propriedade, como qualquer direito, sofre, e deve sofrer, limitaes em seu exerccio, sobretudo considerando haver previso constitucional expressa exigindo que a propriedade cumpra sua funo social. Alis, j em Locke se tinha a noo de que a mesma lei que concede a propriedade, tambm lhe confere limites.A expresso propriedade ilimitada, portanto, refere-se quela em que seu titular rene as faculdades de uso, gozo, disposio e reivindicao. Apenas nesse sentido que se pode juridicamente conceber uma propriedade ilimitada.5.11. Modos de aquisio e perdaA) Propriedade mvelFormas originrias: - ocupao - usucapio (estudada em unidade prpria)Formas derivadas: - tradio - especificao - confuso - comisto - adjuno B) Propriedade imvelEm razo de sua importncia histrica para a sociedade, a propriedade imvel no transmitida pela simples tradio, exigindo formas mais solenes para sua aquisio.Formas originrias - acesso - usucapio (estudada em unidade prpria)Formas derivadas - direito hereditrio - registro imobilirioObs: a doutrina destaca, ainda, como formas de aquisio da propriedade imvel o casamento e a unio estvel, dado os efeitos patrimoniais de ambos os institutos.5.12. Ocupao forma originria de aquisio da propriedade. A ocupao ocorre quando algum se apodera de algo que no tem proprietrio, de coisa sem proprietrio (res nullius e res derelictae). Ex: caa e pesca.Descoberta (inveno nomenclatura do CC/16)Art. 1.233. Quem quer que ache coisa alheia perdida h de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor.Pargrafo nico. No o conhecendo, o descobridor far por encontra-lo e, se no o encontrar, entregar a coisa achada autoridade competente.Ocorre descoberta quando algum encontra coisa perdida por outrem. O descobridor ou inventor far jus a recompensa de no mnimo 5% (cinco por cento) sobre o valor do bem encontrado, mais as despesas com conservao e transporte. A recompensa, denominada de achdego, dever ser fixada conforme o esforo do descobridor para encontrar o dono, as possibilidades que o dono teria de encontrar e a situao econmica de ambos (art. 1.234, CC/2002). Caso o descobridor danifique dolosamente o bem, responder pelos prejuzos causados.A descoberta s se torna forma de aquisio da propriedade na hiptese de a coisa encontrada for de valor exguo, situao em que o Municpio poder abandona-la em favor do descobridor. Em todas as demais hipteses, a coisa ser alienada em hasta pblica.Achado do tesouro (arts. 1.264 a 1.266)5.13. Tradio e elementosTal qual a posse, a propriedade dos bens mveis tambm transmitida atravs da tradio, que pode ser real, presumida (tcita) ou consensual (clusula constituti).A tradio a forma mais comum de transmisso da propriedade mvel. O sistema brasileiro de aquisio da propriedade semelhante, nesse ponto, ao sistema alemo, de modo que o contrato no capaz de transferir a propriedade (diferente dos sistemas francs e portugus). No Brasil contrato , portanto, causa de outro ato jurdico denominado tradio, que em regra tem efeito ex tunc. Elementos da tradio:a) negcio jurdico antecedente;b) vontade de transferir a propriedade;c) entrega do bem ao adquirente;Requisitos:a) validade do negcio jurdico antecedente (art. 1.268 2, CC);b) existncia de um ttulo de proprietrio;c) capacidade do tradens e do accipiens; d) ser o alienante proprietrio do bem.Obs: a tradio a non domino no transmite a propriedade, a no ser que se trate de propriedade aparente na forma do art. 1.268, caput e estiver o adquirente de boa-f.Ps-eficacizao da tradio: nas hipteses de traditio a non domino realizada com boa-f do adquirente, se o alienante adquirir posteriormente a propriedade, a tradio produz efeitos desde o momento em que ocorreu (art. 1.268 1, CC).

AcessesInicialmente cumpre esclarecer que a rigor do Cdigo Civil as acesses so consideradas como formas de aquisio da propriedade imvel (art. 1.248, CC). Todavia, a doutrina destaca que a acesso pode ocorrer:

- de imvel em imvel;- de mvel em imvel;- de mvel em mvel.

Essa ltima situao refere-se s hipteses de confuso, comisto e adjuno, tratada pelo Cdigo Civil em seo prpria dentro do Captulo sobre aquisio da propriedade mvel. Assim, para o Cdigo acesso ocorre somente na forma do art. 1.248; para a doutrina, h outras espcies de acesso tambm previstas no Cdigo Civil, muito embora no tenha este assim categorizado.

A aquisio de imveis por acesso pode se dar por: - formao de ilhas- aluvio- avulso- lveo abandonado- construes e plantaes

As quatro primeiras formas de acesso so as chamadas acesses naturais. As construes e plantaes so consideradas acesses artificiais.

Em todas as formas de acesso h necessidade de dois requisitos: a) a conjuno entre duas coisas, at ento separadas; b) o carter acessrio de uma dessas coisas em confronto com a outra. A coisa acedida a principal, e a acedente a acessria.

Com a acesso surgem duas ordens de problemas: o da atribuio do domnio da coisa acedente principal e o das conseqncias patrimoniais decorrentes da acesso. A primeira questo resolvida pela regra segundo a qual o acessrio segue o principal. O proprietrio do principal ser tambm proprietrio do acessrio, devido a questes de ordem prtica, pois seria inconveniente destacar o que acede, tanto econmica quando juridicamente. O segundo problema, como ser visto, submete-se ao princpio que veda o enriquecimento indevido, que procura remediar a injustia da primeira soluo conferindo ao proprietrio desfalcado, sempre que possvel, a indenizao que lhe cabe.

A) Formao de ilhas

Art. 1.249. As ilhas que se formarem em correntes comuns ou particulares pertencem aos proprietrios ribeirinhos fronteiros, observadas as regras seguintes:I - as que se formarem no meio do rio consideram-se acrscimos sobrevindos aos terrenos ribeirinhos fronteiros de ambas as margens, na proporo de suas testadas, at a linha que dividir o lveo em duas partes iguais;II - as que se formarem entre a referida linha e uma das margens consideram-se acrscimos aos terrenos ribeirinhos fronteiros desse mesmo lado;III - as que se formarem pelo desdobramento de um novo brao do rio continuam a pertencer aos proprietrios dos terrenos custa dos quais se constituram.

Este artigo deve ser interpretado luz da Constituio Federal de 1988. Com efeito, o art. 20, IV determina serem da Unio as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases, bem como as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que forem de propriedade dos Estados. Tambm a Constituio Federal de 1988 identifica como sendo de propriedade dos Estados as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros e as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio (art. 26, II e III).

Em outros termos, dizer que as ilhas formadas em guas pblicas pertencero ao Poder Pblico, enquanto que as ilhas formadas em guas privadas sero do domnio privado, na forma do art. 1.249, CC/2002, supra transcrito. Alm das guas particulares, o Cdigo Civil preceitua que as ilhas formadas em correntes comuns tambm sero do domnio privado.

Os conceitos de guas pblicas, guas comuns e guas privadas so encontrados no Cdigo de guas (Decreto n 24.643/34). O Cdigo de guas determina que as guas pblicas so de uso comum ou dominiais (art. 1).

guas comuns: correntes no navegveis ou flutuveis e de que essas no se faam. (art. 8, Cdigo de guas).

guas particulares: So particulares as nascentes e todas as guas situadas em terrenos que tambm o sejam, quando as mesmas no estiverem classificadas entre as guas comuns de todos, as guas pblicas ou as guas comuns. (art. 8, Cdigo de guas).

Obs: rios navegveis so aqueles que possibilitam que as embarcaes de grande porte (com velas) subam a correnteza (montante) quando a mar estiver alta.

B) Aluvio

Art. 1.250. Os acrscimos formados, sucessiva e imperceptivelmente, por depsitos e aterros naturais ao longo das margens das correntes, ou pelo desvio das guas destas, pertencem aos donos dos terrenos marginais, sem indenizao.Pargrafo nico. O terreno aluvial, que se formar em frente de prdios de proprietrios diferentes, dividir-se- entre eles, na proporo da testada de cada um sobre a antiga margem.

Conceito de aluvio: art. 16 do Cdigo das guas - Constituem "aluvio" os acrscimos que sucessiva e imperceptivelmente se formarem para a parte do mar e das correntes, aqum do ponto a que chega o preamar mdio, ou do ponto mdio das enchentes ordinrias, bem como a parte do lveo que se descobrir pelo afastamento das guas.

A aluvio pode ser - prpria: formada por depsitos de materiais trazidos das guas. - imprpria: formada quando parte do lveo descoberto pelo afastamento das guas.C) Avulso

Art. 1.251. Quando, por fora natural violenta, uma poro de terra se destacar de um prdio e se juntar a outro, o dono deste adquirir a propriedade do acrscimo, se indenizar o dono do primeiro ou, sem indenizao, se, em um ano, ningum houver reclamado.Pargrafo nico. Recusando-se ao pagamento de indenizao, o dono do prdio a que se juntou a poro de terra dever aquiescer a que se remova a parte acrescida.

H uma impropriedade terminolgica no tratamento da avulso feito pelo Cdigo Civil, pois o caput do art. 1.251 induz que a avulso ocorre apenas quando uma poro de terra se deslocar abruptamente de um imvel para outro. Todavia, consolidado o entendimento de que ocorre avulso quando qualquer parte de um imvel violentamente arrancado e transportado, por fora natural, a outro imvel. Assim tambm o que dispe o art. 19 do Cdigo de guas:

Art. 19. Verifica-se a "avulso" quando a fora sbita da corrente arrancar uma parte considervel e reconhecvel de um prdio, arrojando-a sobre outro prdio.

D) lveo Abandonado

Art. 1.252. O lveo abandonado de corrente pertence aos proprietrios ribeirinhos das duas margens, sem que tenham indenizao os donos dos terrenos por onde as guas abrirem novo curso, entendendo-se que os prdios marginais se estendem at o meio do lveo.

Se d por um rio que seca ou que se desvia em virtude de fenmeno natural. Nos termos do art. 1.252 do CC/2002, o lveo abandonado de corrente pertence aos proprietrios ribeirinhos das duas margens, sem que tenham indenizao os donos dos terrenos por onde as guas abrirem novo curso, entendendo-se que os prdios marginais se estendem at o meio do lveo. Ver ainda o art. 26 do Cdigo de guas. Assim, efetua-se a diviso do mesmo modo que a repartio de ilhas.

Os donos dos terrenos por onde as guas natural e acidentalmente abrirem novo curso no tero nenhum direito a ser indenizados, por se tratar de fora maior, inevitvel, portanto. Se a alterao do rumo de guas se der por ato humano, o prejudicado far jus a indenizao correspondente ao valor das guas submergidas e, se houve conduta irregular da parte contrria, poder reclamar o desfazimento da obra e o retorno das guas ao curso original.

Se, contudo, a mudana de corrente se deu por motivo de ordem pblica, o prdio ocupado pelo novo lveo deve ser indenizado e o lveo abandonado passa a pertencer ao expropriante para que se compense da despesa feita (Cdigo de guas, art. 27).

Distino entre lveo abandonado e aluvio imprpria.

Obs: lveo abandonado em decorrncia de obra pblica.

E) Construes e Plantaes. 5.15. Diferena entre acesses e benfeitorias

As construes e plantaes so chamadas de acesses industriais ou artificiais, pois derivam de um comportamento ativo do homem.

A regra bsica est prevista no art. 1.253 do CC/2002, que prescreve: toda construo ou plantao existente em um terreno presume-se feita pelo proprietrio e sua custa, at que se prove o contrrio.

A presuno criada por lei ilidida nas hipteses previstas nos arts. 1.254 e ss. do Cdigo Civil: a) na primeira, o dono do solo edifica ou planta em terreno prprio, com sementes ou materiais alheios; b) na segunda, o dono das sementes ou materiais edifica ou planta em terreno alheio; c) na terceira, terceiro planta ou edifica com semente ou materiais alheios em terreno igualmente alheio.

O legislador procura resolver a questo do domnio da coisa principal e acessria nas hipteses apresentadas, bem como da fixao da indenizao devida pela parte beneficiada quela que, em virtude da soluo legal, experimentou prejuzo. A soluo varia conforme estejam as partes de boa ou m-f.