proteção contratual código de defesa do consumidor · lei substantiva e do código de defesa do...

Proteção Contratual

Código de Defesa do Consumidor

Prof. Eduardo [email protected]://professorhoffmann.wordpress.com

Contexto histórico

� Período romano

� Contrato é visto como mecanismo de pacificação social,visando a superação da apropriação da coisa de formaviolenta;

� O contrato gerava vínculo jurídico, ensejando a actio parasua proteção.sua proteção.

� Idade média

� Grande influência do direito canônico, conferindo valorfundamental ao consenso, estabelecendo que a vontade éfonte de obrigação;

� Havia a idéia do dever do cumprimento das obrigaçõesassumidas, com algumas limitações impostas pelo Estado.

Contexto histórico

� Estado liberal

� Afastam-se as limitações, sendo pregado amínima interferência do Estado e a ampliaçãoda liberdade;

� Contrato é o instrumento jurídico quepossibilita a circulação de riquezas, sendoindispensável à economia capitalista;

� Serve para a transferência das propriedades;

� Ocorre a ascensão da burguesia;

Contexto histórico

� Revolução francesa

� Autonomia privada e pacta sunt servanda;

� Ampla liberdade nas relações contratuais;

Ausência de preocupação com justiça nos� Ausência de preocupação com justiça noscontratos;

� Segue o preceito de igualdade formal, ondese as partes são iguais e contratamlivremente, contrato deve ser cumprido;

Histórico

� Mudanças econômicas, sociais e políticas do séc. XIXe evoluções tecnológicas e dos meios de produçãoadvindas com a Revolução Industrial.

� Massificação social. Contratos de adesão.

Contexto histórico

� Estado social� Estado social: caracteriza-se pelo poder limitado, garantia dos

direitos individuais, políticos, sociais e econômicos;

� Insuficiência da igualdade formal, gerando insatisfação de parcelada população;

� Tutela o mais fraco, com a intervenção legislativa, administrativa ejudicial nas atividades privadas.judicial nas atividades privadas.

� Estado intervém na economia para promover a justiça social;

� Limitação da liberdade de contratar: restrição à autonomia davontade, pela imposição de regras de ordem pública;

� A imutabilidade do contrato deu lugar a flexibilidade;

� Surgem leis para a proteção de determinadas categorias,buscando maior equilíbrio nas relações.

Princípios contratuais liberais

Princípio da autonomia da

vontade

Princípio da liberdade contratual

Princípio da obrigatoriedade dos contratos

Pacta sunt servanda

Princípio da relatividade dos

efeitos

Princípios contratuais sociais

Função social do contrato

Relatividade dos efeitos contratuais

Liberdade contratual

Equilíbrio econômico do contrato

Boa-fé objetiva

Ordem pública e

bons costumes

Pacta sunt servanda

Autonomia da vontade

Nova concepção contratual

Cláudia Lima Marques: “A nova concepção de

contrato é uma concepção social deste instrumento

jurídico, para a qual não só o momento da

manifestação da vontade (consenso) importa, mas

onde também e principalmente os efeitos do contrato

na sociedade serão levados em conta e onde a

condição social e econômica das pessoas nele

envolvidas ganha em importância”.

Fase Pré-contratual

� Especial atenção do CDC� Engano, erro, atração do

consumidor� Falta de informação: oferta e

publicidadepublicidade

� Contrato deve conter cláusula emconformidade com oferta epublicidade.

Contratos de adesão

� Art. 54 CDC: Contrato de adesão éaquele cujas cláusulas tenhamsido aprovadas pela autoridadecompetente ou estabelecidasunilateralmente pelo fornecedor deunilateralmente pelo fornecedor deprodutos ou serviços, sem que oconsumidor possa discutir oumodificar substancialmente seuconteúdo.

� 1° A inserção de cláusula noformulário não desfigura anatureza de adesão do contrato.

Características

� Preestabelecimento;

� Unilateralidade da estipulação;

Uniformidade;� Uniformidade;

� Rigidez; e

� Abstração.

Regras Regras Regras Regras para validade contrato adesãopara validade contrato adesãopara validade contrato adesãopara validade contrato adesão

� Objetiva: art. 54 CDC:� 3o Os contratos de adesão escritos serão redigidos em termos clarose com caracteres ostensivos e legíveis, cujo tamanho da fontenão será inferior ao corpo doze, de modo a facilitar suacompreensão pelo consumidor. (Redação L. 11.785, de 2008)

� § 4° As cláusulas que implicarem limitação de direito doconsumidor deverão ser redigidas com destaque, permitindo suaimediata e fácil compreensão.consumidor deverão ser redigidas com destaque, permitindo suaimediata e fácil compreensão.

� Art. 46. Os contratos que regulam as relações de consumo nãoobrigarão os consumidores, se não lhes for dada a oportunidadede tomar conhecimento prévio de seu conteúdo, ou se os respectivosinstrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreensão deseu sentido e alcance.

� Subjetiva: cláusulas abusivas

� Art. 47: As cláusulas contratuais serãointerpretadas de maneira mais favorável aoconsumidor.

Cláusulas obscuras, ambíguas e claras� Cláusulas obscuras, ambíguas e claras

� Privilégio e vantagens ao vulnerável

Arrependimento e desistência do

contrato

� Art. 49: O consumidor podedesistir do contrato, no prazo de7 dias a contar de suaassinatura ou do ato derecebimento do produto ourecebimento do produto ouserviço, sempre que acontratação de fornecimento deprodutos e serviços ocorrer forado estabelecimento comercial,especialmente por telefone ou adomicílio.


contrato

Motivo?

Vício ou defeito?


contrato� Regra: evitar compra por impulso!

� Devolução do pago:§ único:� § único: os valores eventualmente pagos, a qualquertítulo, durante o prazo de reflexão, serão devolvidos,de imediato, monetariamente atualizados.

Cláusulas abusivas

� Rol taxativo ou exemplificativo?

� Art. 51. São nulas de pleno direito, entreoutras, as cláusulas contratuais relativas aofornecimento de produtos e serviços que [...]:fornecimento de produtos e serviços que [...]:

� Para GODOY (2004, p. 49, grifo-se):� a cláusula abusiva é essencialmente aquela que

vem marcada pela unilateralidade, que éresultado da posição de força, de superioridade deuma das partes contratantes, impondo umdesequilíbrio contratual, de vantagens e riscos,que a ordem jurídica corrige, ou, antes, impede.

Cláusula abusiva: sanção

� Nulidade: invalidação?

� Conservação do contrato?

� Revisão contratual: art. 6º, VI: - a modificação dascláusulas contratuais que estabeleçam prestaçõesdesproporcionais ou sua revisão em razão de fatossupervenientes que as tornem excessivamenteonerosas;

Vedação da cláusula de não indenizar

� são nulas as disposições que:

� I - impossibilitem, exonerem ou atenuem aresponsabilidade do fornecedor por vícios dequalquer natureza dos produtos e serviços ouimpliquem renúncia ou disposição de direitos. Nasimpliquem renúncia ou disposição de direitos. Nasrelações de consumo entre o fornecedor e oconsumidor pessoa jurídica, a indenização poderáser limitada, em situações justificáveis;

� Art. 25. É vedada a estipulação contratual de cláusulaque impossibilite, exonere ou atenue a obrigação deindenizar prevista nesta e nas seções anteriores.

Subtração de opção de reembolso


� II - subtraiam ao consumidor a opção de reembolso da quantia jápaga, nos casos previstos neste código;

� [...] 1. É abusiva, por ofensa ao art. 51, incisos II e IV, do Código de� [...] 1. É abusiva, por ofensa ao art. 51, incisos II e IV, do Código deDefesa do Consumidor, a cláusula contratual que determina, emcaso de rescisão de promessa de compra e venda de imóvel, porculpa exclusiva da construtora/incorporadora, a restituição dasparcelas pagas somente ao término da obra, haja vista que poderáo promitente vendedor, uma vez mais, revender o imóvel a terceirose, a um só tempo, auferir vantagem com os valores retidos, além doque a conclusão da obra atrasada, por óbvio, pode não ocorrer.(STJ, REsp 877980/SC, Rel. Ministro Luis Felipe Salomão, Quarta Turma, julgadoem 03/08/2010, DJe 12/08/2010).

Transferência de responsabilidade a

terceiro


� III - transfiram responsabilidades a terceiros;

� I. A inexistência de vínculo empregatício entre acooperativa de trabalho médico e o profissional a elacooperativa de trabalho médico e o profissional a elaassociado não é fator impeditivo do reconhecimento dasua responsabilidade civil, com base nas disposições dalei substantiva e do Código de Defesa do Consumidor,em relação aos atos praticados em decorrência deserviços prestados em plano de saúde.

� (STJ, EDcl no REsp 309760/RJ, Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, Quarta Turma, julgado em

18/04/2002, DJ 01/07/2002, p. 346)

Cláusula da boa-fé objetiva e equidade

� são nulas as disposições que:� IV - estabeleçam obrigações consideradas iníquas, abusivas,

que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ousejam incompatíveis com a boa-fé ou a eqüidade;

� É exagerada a cláusula que: (art. 51, § 1º):� I - ofende os princípios fundamentais do sistema jurídico a que

pertence; II - restringe direitos ou obrigações fundamentaispertence; II - restringe direitos ou obrigações fundamentaisinerentes à natureza do contrato, de tal modo a ameaçar seu objetoou equilíbrio contratual; III - se mostra excessivamente onerosapara o consumidor, considerando-se a natureza e conteúdo docontrato, o interesse das partes e outras circunstâncias peculiaresao caso.

� A orientação desta Corte é no sentido de que a cláusula contratualque permite a emissão da nota promissória em favor do bancocaracteriza-se como abusiva, porque violadora do princípio da boa-fé, consagrado no art. 51, IV do CDC (STJ, AgRg no Resp 102.57.97. 3ª T. DJ 20/06/08).

Vedação de inversão prejudicial do

ônus da prova


� VI - estabeleçam inversão do ônus da prova em prejuízo do consumidor;em prejuízo do consumidor;

� A inversão é direito do consumidorconsagrado no art. 6º, inc. VIII CDC.

Determinação compulsória de

arbitragem


� VII - determinem a utilização compulsória de arbitragem;arbitragem;

� Cláusula compromissória é vedada?

Imposição de representante


� VIII - imponham representante para concluirou realizar outro negócio jurídico peloou realizar outro negócio jurídico peloconsumidor;

� Súmula 60 STJ: É nula a obrigação cambialassumida por procurador do mutuário vinculadoao mutuante, no exclusivo interesse deste.

Opção exclusiva do fornecedor de

concluir o contrato


� IX - deixem ao fornecedor a opção deconcluir ou não o contrato, embora obrigandoconcluir ou não o contrato, embora obrigandoo consumidor;

� O fornecedor é que fica vinculado àpublicidade ou informação: art. 30 e 35 CDC.

Alteração unilateral


� X - permitam ao fornecedor, direta ouindiretamente, variação do preço de maneiraunilateral;unilateral;

� XIII- autorizem o fornecedor a modificarunilateralmente o conteúdo ou a qualidade docontrato, após sua celebração.

� Pagamento diferenciado por ser em dinheiro ouem cartão de crédito.

Cancelamento unilateral (resilição)


� XI - autorizem o fornecedor a cancelar ocontrato unilateralmente, sem que igualcontrato unilateralmente, sem que igualdireito seja conferido ao consumidor ;

� Cirrose provocada por vírus "C". Exclusão. Precedentes. 1.Adquirida a doença muito tempo após a assinatura do contrato,desconhecida do autor, que, em outras oportunidades, obtevetratamento com reembolso, diante de situação semelhante, não háfundamento para a recusa da cobertura. (REsp 255065/RS, Rel. Carlos AlbertoMenezes Direito, Terceira Turma, julgado em 05/04/2001, DJ 04/06/2001, p. 172)

Ressarcimento unilateral dos custos da

cobrança


� XII - obriguem o consumidor a ressarcir oscustos de cobrança de sua obrigação, semcustos de cobrança de sua obrigação, semque igual direito lhe seja conferido contra ofornecedor;

� Obrigação pagar honorários independente de ação

Violação de normas ambientais


� XIV - infrinjam ou possibilitem a violação denormas ambientais;normas ambientais;

� CF, art. 225

Cláusula contrária ao sistema de

proteção ao consumidor


� XV - estejam em desacordo com o sistemade proteção ao consumidor;de proteção ao consumidor;

� XVI - possibilitem a renúncia do direito deindenização por benfeitorias necessárias.

Crédito e financiamento

� Art. 52. No fornecimento de produtos ou serviços queenvolva outorga de crédito ou concessão definanciamento ao consumidor, o fornecedor deverá, entreoutros requisitos, informá-lo prévia e adequadamentesobre:

� I - preço do produto ou serviço em moeda corrente� I - preço do produto ou serviço em moeda correntenacional;

� II - montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual dejuros;

� III - acréscimos legalmente previstos;

� IV - número e periodicidade das prestações;

� V - soma total a pagar, com e sem financiamento

Multas de mora e

Pagamento antecipado da dívida� Limite multa de mora 2%.

� Possibilidade redução dos juros e encargos com pagamento antecipado:

� Art. 52: § 1° As multas de mora decorrentes do� Art. 52: § 1° As multas de mora decorrentes doinadimplemento de obrigações no seu termo nãopoderão ser superiores a dois por cento do valor daprestação.

� § 2º É assegurado ao consumidor a liquidaçãoantecipada do débito, total ou parcialmente, medianteredução proporcional dos juros e demais acréscimos.

Não possibilidade de perda total prestações

pagas e valores expressos em reais� Art. 53. Nos contratos de compra e venda de móveis ou

imóveis mediante pagamento em prestações, bem como nasalienações fiduciárias em garantia, consideram-se nulas depleno direito as cláusulas que estabeleçam a perda totaldas prestações pagas em benefício do credor que, emrazão do inadimplemento, pleitear a resolução do contrato edas prestações pagas em benefício do credor que, emrazão do inadimplemento, pleitear a resolução do contrato ea retomada do produto alienado.

� § 2º Nos contratos do sistema de consórcio de produtosduráveis, a compensação ou a restituição das parcelasquitadas, na forma deste artigo, terá descontada, além davantagem econômica auferida com a fruição, os prejuízosque o desistente ou inadimplente causar ao grupo.

� § 3° Os contratos de que trata o caput deste artigo serãoexpressos em moeda corrente nacional.

Interpretação do contrato de adesãoInterpretação do contrato de adesãoInterpretação do contrato de adesãoInterpretação do contrato de adesão

� Boa-fé: integrando a esta os deveres de lealdade, proteção einformação.

� Função social concederá parâmetro para a descoberta dascláusulas abusivas, no seu controle e vedando cláusulas queatentem contra seus propósitos.

� Antes da inserção das cláusulas contratuais gerais noscontratos propriamente ditos, a função social e a boa-féatuarão como princípios norteadores (preventivo) daatividade do predisponente, como verificador da abusividadedessas cláusulas que farão parte de futuros e indeterminadoscontratos. (MELO, 2008, 234-240)

Cláusula eleição de foro em contrato Cláusula eleição de foro em contrato Cláusula eleição de foro em contrato Cláusula eleição de foro em contrato

de adesão, ou que limite direitosde adesão, ou que limite direitosde adesão, ou que limite direitosde adesão, ou que limite direitos

� Art. 112 CPC, parágrafo único: A nulidade da cláusula deeleição de foro, em contrato de adesão, pode ser declarada deofício pelo juiz, que declinará de competência para o juízo dodomicílio do réu.

� STJ: flexibiliza, se estiver diante de um contrato deadesão e dificultar a defesa da parte aderente em juízo.

� Art. 53, § 4° As cláusulas que implicarem limitação de direitodo consumidor deverão ser redigidas com destaque, permitindosua imediata e fácil compreensão.

� Contrato de adesão x racionalização dasatividades empresariais;

� Preservação princípios da função social e da

Importância:

� Preservação princípios da função social e daboa-fé objetiva.

Sanções Administrativas

� Art. 56. As infrações das normas de defesa do consumidorficam sujeitas, conforme o caso, às seguintes sançõesadministrativas, sem prejuízo das de natureza civil, penal edas definidas em normas específicas:

� I - multa; II - apreensão do produto; III - inutilização doproduto; IV - cassação do registro do produto junto ao órgãocompetente; V - proibição de fabricação do produto; VI -suspensão de fornecimento de produtos ou serviço; VII -suspensão temporária de atividade; VIII - revogação deconcessão ou permissão de uso; IX - cassação de licença doestabelecimento ou de atividade; X - interdição, total ouparcial, de estabelecimento, de obra ou de atividade; XI -intervenção administrativa; XII - imposição decontrapropaganda.

Sanções Penais

� A lei estabelece regras de coautoria eparticipação (Art. 75), agravantes genéricas(Art. 76), fixação da pena (Arts. 77 e 78),valor da fiança (art. 79) e ação penalsubsidiária (Art. 80), além de doze tipossubsidiária (Art. 80), além de doze tipospenais relativos ao mercado de consumo(arts. 63-74) que revelam a proteção do bemjurídico: relações de consumo.

� CP: arts. 171, 175, 273-276, 280

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