UNIVERSIDADE SANTA CECLIAFACULDADE DE DIREITO

IRA DE ALMEIDA SILVA

A BANALIZAO DO DOLO EVENTUAL

Santos SP MES/2014

UNIVERSIDADE SANTA CECLIAFACULDADE DE DIREITO

IRA DE ALMEIDA SILVA

A BANALIZAO DO DOLO EVENTUAL

Trabalho de Concluso de Curso apresentado como exigncia parcial para obteno do grau de Bacharel em Direito na Universidade Santa Ceclia, sob a orientao do Prof.Mestre. Edson Lus Baldan.

Santos SP /2014

IRA DE ALMEIDA SILVA

A BANALIZAO DO DOLO EVENTUAL

Trabalho de Concluso de Curso apresentado como exigncia parcial para obteno do grau de Bacharel em Direito na Universidade Santa Ceclia.

Data da aprovao: ____/____/____

Banca Examinadora

___________________________________________________Prof.(a) Ms./Dr.(a)Orientador

___________________________________________________Prof.(a) Ms./Dr.(a)

___________________________________________________Prof.(a) Ms./Dr.(a)

DEDICATRIA

AGRADECIMENTOS

RESUMO

O presente trabalho tem como principal objetivo, analisar os aspectos que norteiam a imputao do dolo eventual, com vistas banalizao da aplicao deste instituto de direito penal no Brasil. Alguns juzes e at mesmo Tribunais vem fundamentando seus julgamentos de forma errnea, aplicando reprimendas excessivas alguns casos tpicos de culpa consciente, talvez para atender ao clamor pblico, ou por falta de evoluo da legislao em matria penal, que h anos necessita de reformas para atender aos anseios da sociedade atual. Certo , que existe uma linha tnue entre o dolo eventual e a culpa consciente, porm o enquadramento fato-norma deve ter sede na legalidade, aplicando as sanes adequadas ao caso concreto.

PALAVRAS-CHAVE: dolo eventual, culpa, culpa consciente, banalizao, direito penal constitucional, tipicidade.

SUMRIO

INTRODUO ..................................................................................................................

1.CONCEITO DE DOLO.................................................................................................1.1 DOLO EVENTUAL......................................................................................................1.2 DIFERENAS ENTRE DOLO EVENTUAL E AS ESPCIES DE CULPA.............1.3ESPCIES DE CULPA E SUAS CARACTERSTICAS NO DIREITO PENAL.......

2.A BANALIZAO DO DOLO EVENTUAL.............................................................2.1 O CASO DA BOATE KISS DE SANTA MARIA/RS.................................................2.3 A OCORRENCIA DE DOLO EVENTUAL NOS CRIMES DE TRNSITO.............2.4ACIDENTES EM CORRIDA AUTOMOBILSTICA NO AUTORIZADA EM VIA PBLICA RACHA.................................................................................................2.5 EMBRIAGUEZ AO VOLANTE E O DOLO EVENTUAL.........................................

3. CONCLUSO...............................................................................................................

3.1 SOLUO AO PROBLEMA EXPOSTO..................................................................

INTRODUO

Atualmente nos deparamos com inmeros casos de imputao de dolo eventual, o excesso se d por uma srie de fatores, que somados ou no podem alcanar um resultado trgico, que a aplicao de pena mais severa sem o suporte legal adequado, tratando o fato como doloso, vez que todo o contorno ftico e at mesmo as provas constantes nos autos indicam que a conduta do agente nasceu de um comportamentoimprudente, negligente ou imperito, que so os elementos clssicos, previstos na Lei, caracterizadores do tipo penal culposo.

O Cdigo Penal vigente nasceu atravs do Decreto Lei n 2.848, em 7 de Dezembro de 1940, malgrado poca tal novel diploma era tido como inovador, pois substituiu o ento j ultrapassado Cdigo Criminal, elaborado na poca do Imprio. O direito penal evoluiu em alta velocidade, motivando ento o legislador em 1984 quase reescrever todo o Cdigo Penal Brasileiro, atravs da Lei n 7209 de 11 de julho de 1984.Desde ento, a sociedade em constante movimento motivou muitas outras mudanas, feitas por diplomas legais esparsos, conhecidos como micro sistemas.O fato da essncia do Cdigo Penal tersido elaborada na dcada de 40 no o faz ultrapassado de modo geral.

Desde a promulgao da Constituio Federal de 1988, colocando fim definitivamente era da ditadura militar, os operadores do direitodevem interpretar a legislao sempre luz da Carta Magna, vez que ela orienta a e d validade a todo o sistema jurdico. Nesta esteira,a aplicao de sano mais severa substituindo a culpa pelo dolo eventual viola no s a legislao infraconstitucional, transgredindo inmeras garantias constitucionais expressas.

Insta consignar que muitos dos casos noticiados na mdia, em que houve a aplicao de dolo eventual ocorreram em crimes de trnsito, portanto sob a gide do Cdigo de Trnsito Brasileiro, Lei n 9.053/1997, diploma legal que iremos analisar no curso do presente trabalho, porm adiantando, as sanes previstas nos crimes de trnsito revelam-se brandas, trazendo o sentimento de impunidade todos indistintamente, inclusive queles que compe o sistema Estatal responsveis pela persecuo penal, que tambm so componentes da sociedade.

Feita esta breve exposio inicial passemos a enfrentar o tema em sua integralidade.

1. CONCEITO DE DOLO

Dolo um instituto jurdico aplicvel a todos os ramos do direito. Porm para o direito penal, a vontade de fazer um mal injusto, de forma espontnea e consciente, que nasce na psique do agente, e supera a reserva mentalmaterializando-se atravs de um agir no mundo exterior, seja ele positivo ou negativo, com a finalidade de atingir um resultado danoso a determinado bem jurdico tutelado pelo direito.

Nas lies de Cezar Roberto Bitencourt:

Dolo a conscincia e a vontade de realizao da conduta descrita em um tipo penal. O dolo constitudo por dois elementos: um cognitivo, que o conhecimento do fato constitutivo da ao tpica, e um volitivo, que a vontade de realiz-la. O primeiro elemento, o conhecimento, pressuposto do segundo, que a vontade, que no pode existir sem aquele. (Bitencourt, Cezar Roberto, Cdigo Penal Comentado, pg. 295, 7 edio,So Paulo, Saraiva, 2012)

Segundo Luiz Regis Prado:

O dolo como elemento geral da ao final compe o tipo subjetivo. Entende-se por dolo a conscincia e a vontade de realizao dos elementos objetivos do tipo de injusto doloso (tipo objetivo). Dolo, como resoluo delitiva, saber e querer a realizao do tipo objetivo de um delito. (Prado, Luiz Regis, Curso de Direito Penal Brasileiro, volume 1, parte geral arts 1 ao 120, pg. 404, 12 edio, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2013)

O Ilustre professor Guilherme de Souza Nucci consigna brilhantemente em sua obra, que o conceito de dolo:

Depende da teoria adotada:a) a vontade consciente de praticar a conduta tpica (viso finalista o denominado dolo natural); b) a vontade consciente de praticar a conduta tpica, acompanhada da conscincia de que se realiza um ato ilcito (viso causalista o denominado dolo normativo); c) a vontade consciente de praticar a conduta tpica , compreendendo o desvalor que a conduta representa ( o chamado dolo axiolgico, exposto por Miguel Reale Jnior, Antijuridicade concreta, p42. (Nucci, Guilherme de Souza, Manual de Direito penal,vol. nico, pg.181, 10 edio, Rio de Janeiro, Forense, 2014)

Na legislao h um conceito genrico sobre o elemento subjetivo que compe a conduta tpica dolosa, bem verdade que no h como disciplinar tal conceito seno por uma norma explicativa, como fez o Legislador no artigo 18,I do Cdigo Penal com a redao que lhe foi dada pela Lei n 7209/1984. Porm no se pode frente a esta norma penal aberta desviar-se da interpretao tcnica mais correta no caso concreto, tendo como motivao o repdio impunidade.

As normas penais em regra so violadas atravs de uma ao humana, para explicar qual ao culpvel ou no o Cdigo Penal adotou a Teoria Finalista da Ao da qual seu maior expoente foi Hans Welzel. A partir de ento o crime compe-se de tipicidade objetiva e subjetiva (dolo/culpa), desvencilhando-se da antiga Teoria Causalista (ou Clssica) da Ao, adotada antes da reforma da parte geral do Cdigo, o que significou enorme avano na legislao no tocante identificao dos elementos que compe o crime.

Algunsdoutrinadores da atualidade consideram que a Teoria Finalista da ao vem sendo superada pela escola do Funcionalismo, talvez pelo fato de o Judicirio tomar posioativa frente aos anseios sociais, por uma resposta mais efetivanaaplicao da sano penal. O momento ps ditadura militar tambm pode justificar essa atuao mais elstica, principiolgica e valorativa dos juzes, quando os poderes-funo da Repblica ganharam maior independncia, especialmente pelo advento da Constituio Federal de 1988 que aproximou muito mais o direito penal do direito constitucional.Antes de adentrar no estudo especfico do dolo eventual faz-se necessrio analisar as teorias que explicam o dolo no Direito Penal.

Para a Teoria da Vontade o dolo a vontade de realizar a conduta e consequentemente produzir o resultado.

A Teoria da Representao explica que o dolo a vontade de realizar a conduta, prevendo a possibilidade de produo do resultado.

Por fim a Teoria do Assentimento assevera que dolo a vontade de realizar a conduta, assumindo o risco da produo do resultado. Cuidaremos mais de abordar os contornos desta ltima teoria que explica a aplicao do dolo eventual em nosso direito.

Analisando as trs teorias acima, fica mais reforada ainda a idia de que a violao ao tipo penal deve ser analisada sob dois aspectos, um de ordem objetiva e outro de ordem subjetiva, assim sendo s h violao lei penal quando conjugados os referidos aspectos.

Segundo Wezel, o dolo abrange:

1) O objetivo que o sujeito deseja alcanar;2) Os meios que emprega para isso; e3) Asconsequncias secundrias que esto necessariamente vinculadas com o emprego dos meios

O dolo deve abranger os elementos da figura tpica. Assim, para que se possa dizer que o sujeito agiu dolosamente, necessrio que seu elemento subjetivo tenha-se estendido s circunstncias do delito. Toda figura tpicacontm uma srie de elementos que, relacionados com a conduta culpvel do agente, ensejam a aplicao da pena. Assim no caso do crime de furto (art.155) imprescindvel que o sujeito saiba que a coisa mvel alheia. Se no conhece a qualidade da coisa ou tem uma falsa apreciao sobre ela, fica afastado o dolo e, por consequncia, o prprio fato tpico. (Damsio E. de Jesus, Direito Penal Parte Geral, Volume 1,pgs. 328/329, 31 edio, So Paulo,Saraiva, 2010)

Segundo a lio acima do grande jurista alemo Hans Wezel, o elemento subjetivo da ao dolosa deve ser analisado em conjunto com os fatos da conduta tpica, ou seja, se o agente no sabe que a coisa mvel alheia por uma falsa percepo da realidade quanto ao objeto elementar do crime do furto (artigo 155 do Cdigo Penal) , est agindo em erro, que perante nosso ordenamento jurdico exclui o dolo. Portanto a analise do elemento subjetivo deve ser cercada de cautela e imparcialidade, para que no haja erro na imputao penal ao infrator, se dolosa ou culposa sua conduta tpica, de modo que se em erro deve ser analisado se este escusvel ou inescusvel, como previsto no Cdigo Penal no artigo 20 e seguintes e no artigo 21 do mesmo diploma.

Alm da anlise conceitual das teorias sobre o dolo adotadas pela legislao ptria, a doutrina elenca e nomina alguns comportamentos dolosos especficos, do qual iremos cuidar abaixo.

Dolo Natural: segundo a teoria normativa pua da culpabilidade pressupe-se que o agente detm conscincia da conduta, do resultado e do nexo causal, entre ambos os componentes da figura tpica, e mais o elemento vontade, que dirigida ao fim de realizar a conduta e provocar o resultado (fato tpico).

Dolo Normativo: advm da teoria clssica e assevera que a conscincia da ilicitude necessria para integrar a culpabilidade, logo o infrator da lei penal necessita ter o mnimo de conscincia sobre a norma que esta prestes a violar, o que se denomina de potencial conscincia da ilicitude.Dolo Direto ou Determinado: ocorre quando o agente pretende certo resultado, para isso age de maneira direta visando atingir o seu intento criminoso.

Dolo Indireto ou indeterminado: a contrrio sensu do exposto acima, o agente no dirige sua ao para um resultado determinado, ou age de maneira alternativa,por exemplo provocando leses com o intuito de ferir ou matar, ou age assumindo o risco de produzir o resultado, dando azo a aplicao do ento objeto central deste trabalho o dolo eventual.

Dolo de Dano: ocorre quando o agente visa produzir um resultado efetivamente danoso a determinado bem jurdico tutelado pelo direito penal, o resultado naturalstico ento torna-sevisvel, tangvel.

Dolo de Perigo: a melhor maneira de entender do que se trata o dolo de perigo fazendo um paralelo com as contravenes penais, se nestas basta voluntariedade para consumar o crime ano e ento expor a perigo bens jurdicos de maior significncia para o direito penal, na seara dos crimes tipificados no cdigo penal certos comportamentos so elencados como tipos penais na parte especial do Cdigo Penal, como por exemplo o crime de periclitao da vida e da sade (artigo 132) e rixa (Artigo 137).

Dolo Genrico: simples vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal sem qualquer fim especial.

Dolo Especfico: inteno do agentede realizar determinado conduta direcionada a atingir um fim especial, exemplo: crime de extoro mediante seqestro, cujo ncleo do tipo seqestrar est dirigido a obteno da vantagem, geralmente exigida em pecnia, mas no necessariamente, j que o tipo penal usa a palavra vantagem, como condio para a libertao da vtima do crcere, condio que na linguagem profana recebe o nome de resgate.

Dolo Geral: quando o agente supe j ter atingido o resultado de sua ao penalmente tipificada pratica nova ao que efetivamente consuma o crime, como se o iter criminis ganhasse um novo e ltimo ato na fase de execuo, atingindo de imediato o resultado. o caso de quem visando matar seu desafeto o alveja por disparos de arma de fogo que aparentemente so o suficiente para lhe ceifar a vida, prosseguindo o agente pega o corpo da vtima que acredita j estar morta e joga em um rio de grande profundidade e forte correnteza de modo que a vtima vem a falecer por afogamento e no pelos projteis que lhe alvejaram.

Todas estas espcies que fazem parte do gnero doloforam acima expostas para que possamos pisar em terreno seguro, quando diante da anlise de exemplos ou casos concretos ao longo do trabalho. Saber diferenciar dolo e culpa no basta para que o resultadodeste trabalho e sua leitura seja satisfatrio, sendo ento necessrio abranger um contedo maior do que o enfoque central do tema.

1.1 O QUE DOLO EVENTUAL

O dolo eventual, importante instituto em nosso ordenamento jurdico e pouco explorado pela doutrina, est disciplinado no artigo 18,I in fine, do Cdigo Penal, porm esta mera referncia legislativa no capaz de por si s explicar em quais situaes concretas sedeve entender como aceito o resultado pelo agente provocador, dando margem diversas interpretaes frente a situaes concretas, expondo a alto risco a segurana jurdica, uma vez que ao julgar certos casos, juzes e Tribunais do solues jurdicas diversas a casos quase idnticos.

Conforme explica Fernando Capez:

Dolo indireto ou indeterminado: o agente no quer diretamente o resultado, mas aceita a possibilidade de produzi-lo (dolo eventual), ou no se importa em produzir este ou aquele resultado (dolo alternativo). Na lio de Magalhes Noronha: indireto quando, apesar de querer o resultado, a vontade no se manifesta de modo nico e seguro em direo a ele, ao contrrio do que sucede com o dolo direto. Comporta duas formas: o alternativo e o eventual. D-se o primeiro quando o agente deseja qualquer um dos eventos possveis. Por exemplo: a namorada ciumenta surpreende seu amado conversando com a outra e, revoltada, joga uma granada no casal, querendo mat-los ou feri-los. Ela quer produzir um resultado e no o resultado. No dolo eventual, conforme j dissemos, o sujeito prev o resultado e, embora no o queira propriamente atingi-lo, pouco se importa com a sua ocorrncia (eu no quero, mas se acontecer, para mim tudo bem, no por causa deste risco que vou parar de praticar minha conduta no quero, mas tambm no me importo com a sua ocorrncia). o caso do motorista que se conduz em velocidade incompatvel com o local e realizando manobras arriscadas. Mesmo prevendo que pode perder o controle do veculo, atropelar e matar algum, no se importa, pois melhor correr este risco, do que interromper o prazer de dirigir (no quero, mas se acontecer, tanto faz). tambm o caso do chofer que em desabalada corrida, para chegar a determinado ponto, aceita de antemo o resultado de atropelar uma pessoa.

(Fernando Capez, Direito Penal Parte Geral, v1, pg. 227, 15 edio, So Paulo, Saraiva, 2011)

Nas palavras de Nucci:

a vontade do agente dirigida a um resultado determinado, porm vislumbrando a possibilidade de ocorrncia de um segundo resultado, no desejado, mas admitido, unido ao primeiro. Por isso, a lei utiliza o termo assumir o risco de produzi-lo. Nesse caso, de situao mais complexa, o agente no quer o segundo resultado diretamente, embora sinta que ele pode se materializar juntamente com aquilo que pretende, o que lhe indiferente

(Nucci, Guilherme de Souza, Manual de Direito penal,vol. nico, pg.185, 10 edio, Rio de Janeiro, Forense, 2014)

Ao que parece Nucci tem uma viso muito mais dogmtica, seguindo ento a frmula de Frank(fazer nota de rodap) que tenta buscar uma frmula prtica da seguinte maneira - o agente diz a si mesmo em verdadeiro dilogo interno de ideias, seja como for, d no que der, em qualquer caso eu ajo.

Subespcie do dolo indireto ou indeterminado como acima consignado, o dolo eventual deve ser entendido como uma conduta muito mais reprovvel socialmente e bem diferente do que mera negligncia, imprudncia ou impercia, que so os elementos subjetivos clssicos que compe a culpa, pois mesmo o agente no visandodeterminado resultado o aceita. Portanto h que se convir que aceita tambm as consequncias de seu comportamento.

Assim o Legislador escolheu a quantidade de pena como critrio diferenciador de gravidade entre dolo e culpa. Por exemplo:

a) para o homicdio doloso simples (artigo 121, caput do Cdigo Penal), a pena cominada de seis (6) a vinte (20) anos de recluso, quando cometido na forma qualificada, 2 do artigo 121 do Cdex supracitado, a reprimenda varia de doze (12) a trinta (30) anos de recluso;

b) j para o homicdio culposo (artigo 121, 3 do Cdigo Penal) a pena prevista de um (1) a trs (3) anos de deteno;

c) no homicdio culposo cometido na direo de veculo automotor ( artigo 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro) a pena varia de dois (2) a quatro (4) anos de deteno e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Aqui estamos diante de um crime complexo, ou seja, dois bens jurdicos so violados, a vida humana e a segurana viria, por isso este tipo culposo com o advento da Lei n 9.503 de 23 de setembro de 1997 fixou pena maior do que a do homicdio culposo simples, previsto na Parte Especial do Cdigo Penal.

Ento o dolo eventual pode ser explicado como comportamento humano culpvel merecedor de sano penal igual a do dolo direto, eis que a lei no faz distino de penas como ocorre nos crimes culposos.A preveno geral cumpre o papel de estimular o comportamento social adequado, conforme o direito, uma vez violada a norma com conscincia e possibilidade de evitar tal violao supe-se ento que o agente tem plena cincia de ser merecedor de sano penal, porm agindo com dolo eventual este ignora totalmente tal fato, por ter em mente apenas a vontade de atingir seu objetivo, mesmo que para isto seja necessrioinfringir normas penais, aceitando ento dar causa a qualquer que seja o resultado e a quem quer que seja dele vtima.

O direito penal moderno, fora de nosso pas, se baseia hodiernamente na corrente do direito penal do autor, porm no Brasil a legislao em matria penal adotou a teoria do direito penal do fato, segundo Jos Frederico Marques.

Inicialmente a valorao da conduta criminosa recai quase que exclusivamente sobre o fato, para depois individualizar o autor da infrao elhe aplicar a sano, levando em conta circunstncias pessoais, tais como as indicadas no artigo 59 do Cdigo Penal.

Ao que parece a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tecnicamente fiel teoria do direito penal do fato.

O dolo eventual compreende a hiptese em que o sujeito no quer diretamente a realizao do tipo penal, mas a aceita como possvel ou provvel (assume o risco da produo do resultado, na redao do art. 18, I, in fine, do CP). Das varias teorias que buscam justificar o dolo eventual, sobressai a teoria do consentimento (ou da assuno), consoante a qual o dolo exige que o agente consinta em causar o resultado, alm de consider-lo como possvel. A questo central diz respeito a distino entre dolo eventual e culpa consciente que, como se sabe, apresentam aspecto comum: a previso do resultado ilcito. No caso concreto, a narrao contida na denuncia da conta de que o paciente e o correu conduziam seus respectivos veculos, realizando aquilo que coloquialmente se denominou pega ou racha, em alta velocidade, em plena rodovia, atingindo um terceiro veiculo (onde estavam as vitimas.Para configurao do dolo eventual no e necessrio o consentimento explicito do agente, nem sua conscincia reflexiva em relao as circunstancias do evento. Faz-se imprescindvel que o dolo eventual se extraia das circunstancias do evento, e no da mente do autor, eis que no se exige uma declarao expressa do agente. O dolo eventual no poderia ser descartado ou julgado inadmissvel na fase do iudiciumaccusationis. (HC 91.159, rel. min. Ellen Gracie, 2a T, DJE de 24-10-2008.) (g.n)

O julgado acima corrobora com esclio de Jos Frederico Marques, restando ento pacfico o entendimento que no Brasil adota-se a teoria do direito penal do fato e no do autor. Dessa forma o juzo de reprovabilidade da conduta deve passar necessariamente em primeiro lugar pelo fato e todas as suas circunstncias, para depois recair sobre o autor, com a imposio de pena ou absolvio dependendo da anlise de cada caso concretamente.

Vejamos posio jurisprudencial contrria ao Supremo Tribunal Federal abaixo:

(...)Diante da comprovao da materialidade e a existncia de indcios de que os acusados estavam trafegando em alta velocidade, disputando um ''racha'', ocasionando, aps a coliso, a morte do carona de um dos veculos abalroados, devero ser submetidos a julgamento pelo Tribunal do Jri, constitucionalmente competente para julgar os delitos dolosos contra a vida, haja vista a pronncia ser mero juzo de admissibilidade acusatria. A dvida entre a ocorrncia de dolo ou culpa deve ser dirimida pelo Conselho de Sentena, no cabendo tal anlise em sede de pronncia, excepcionados os casos em que presentes provas inequvocas da inexistncia do dolo eventual, o que no ocorre na espcie. Precedentes jurisprudenciais. RECURSO DESPROVIDO. (Recurso em Sentido Estrito N 70046500609, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Catarina Rita Krieger Martins, Julgado em 11/10/2012) (g.n)

Mesmo que parea mais indicado aplicar o princpio do indubio pro societate, revela-se perigoso e arbitrrio expor o acusado a julgamento por seus pares, eis que estes so totalmente desprovidos de conhecimentos tcnico-jurdicos para identificar a ocorrncia de culpa consciente ou dolo eventual, mesmo porque o artigo 5, incisoXXXVIII, alnea d da Constituio Federal,atribuiu a competncia material do Tribunal do Jri para os crimes dolosos contra a vida, consumados ou tentados e seus conexos, desta feita submeter ao conselho de sentena a valorao da ocorrncia de culpa ou dolo viola o princpio do juiz natural, da estrita legalidade e da ampla defesa.Com a devida vnia Ilustre Relatora do julgado acima, a verificao de culpa ou dolo jamais pode ser entregue aos jurados, eis que na fase processual judicium causae, cabe apenas julgar se o autor do fato culpado ou inocente.O Tribunal do Jri adota o sistema do guilt or not guilt, no cabendo juzo de valor sobre as circunstncias motivadoras do fato, que j devem estar exauridas na fase de pronncia, conduzida pelo juzo singular, apenas quando do ao fato definio jurdica especfica como ocorre nos tipos penais que preveem qualificadoras, fica autorizado o Jri decidir se reconhece a qualificadora atravs de quesito formulados pelo juiz presidente.

A menos que a instruo preliminar no tenha sido suficiente para demonstrar circunstncia que tenha o condo de excluir o dolo ou a culpa autoriza-se aos jurados que compe o conselho de sentena desta conhecer, como medida de justia, visando evitar a condenao de pessoa inocente.

evidente que, na maioria das vezes ao falarmos sobre dolo eventual acabamos quase que instantaneamente chegando aos crimes de maior reprovabilidade social, ou seja, crimes contra a vida, os quais quando consumados causam resultados irreversveis, por isso o homicdio classificado quanto ao momento consumativo como crime instantneo e quanto ao resultado de efeitos permanentes.Porm muitos dos crimes que constam na Parte Especial do Cdigo Penal e at mesmo em Leis Penais Especiais podem ter como elemento constitutivo da ao humana o dolo eventual.

Contudo podemos concluir que a imputao de crime algum, tendo como elemento subjetivo o dolo eventual, deve ser extremamente criteriosa, sob o risco de condenar o ru pena muito superior e desproporcional com o seu comportamento social inadequado e penalmente relevante.

1.2 DIFERENAS ENTRE DOLO EVENTUAL E AS ESPCIES DE CULPA

Como j exposto no subttulo acima, o dolo eventual e a culpa consciente possuem traos caractersticos muito similares quando analisados de maneira superficial, mas so institutos de direito penal totalmente diversos, cabendo a ns como operadores do direito conhecer suas distines e domin-los integralmente, de maneira bem clara e objetiva. No parece tecnicamente recomendado buscar vrios significados e interpretaes, devendo de maneira clara separar os institutos do dolo eventual e da culpa consciente, sob o risco de cometer graves equvocos em prejuzo de pessoa acusada da prtica de crime ou j na posio de ru, com a autoria incontestavelmente provada.

A tarefa de identificar as diferenas entre dolo eventual e culpa consciente se torna mais fcil, quando colocados lado a lado seus traos caractersticos, para que possamos compar-los e assim visualizar com clareza os aspectos de conscincia e vontade que os distingue. Contudo faz-se necessrio tambm colocar lado a lado, dolo direto e culpa inconsciente, para que no restem dvidas quanto aos elementos subjetivos que diferenciam as condutas criminosas. Andr Estefam, de maneira categrica em sua obra, expe de maneira excelente exemplificando simples e objetivamente.

no se pode confundir a culpa consciente comdolo eventual. Em ambos, o agente prev o resultado, mas no deseja que ele ocorra; porm, na culpa consciente, ele tenta evita-lo, enquanto no dolo eventual mostra-se indiferente quanto sua ocorrncia, no tentando impedi-lo. Assim, por exemplo, se o agente dirige um veculo perigosamente em alta velocidade e v um pedestre atravessando a rua, tentando, sem xito, evitar o atropelamento, teremos culpa consciente. Se, nas mesmas circunstncias, em vez de buscar evitar o acidente, o motorista continua com sua direo imprudente, pensando se morrer, morreu, haver dolo eventual.

(Estefam, Andr, Direito Penal , volume 1, pg. 224, 3 edio, So Paulo, Editora Saraiva, 2013)

O quadro a seguir, tenta de maneira mais didtica possvel comparar lado a lado CONSCINCIA X VONTADE, na conduta tpica, que dependendo de sua previsibilidade e aceitao pelo agente provocador da ao denomina-se, dolo direito, dolo eventual, culpa consciente ou culpa inconsciente, o que refora mais ainda a teoria da vontade, j exposta neste trabalho.

CONSCINCIAVONTADEDOLO DIRETO

Prev o resultadoQuer o resultado

DOLO EVENTUAL

Prev o resultadoNo quer, mas assume o risco

CULPA CONSCIENTE

Prev o resultadoNo quer, no assume o risco e pensa que pode evitar o resultado

CULPA INCONSCIENTE

No prev o resultado (que era previsvel)No quer e no aceita o resultado

Desde as origens do reconhecimento do instituto jurdico do dolo no Direito Romano, os conceitos de dolo e culpa, nasceram com traos caractersticos prprios, como ensina o esclio de Luiz Regis Prado a seguir:

as origens do dolo remontam ao Direito Romano, que o entendia como ofensa intencional lei moral e lei do Estado, apresentada, de modo concreto, como o propsito, a inteno de (matar, roubar). Essa vontade delituosa, que se aplicava a todo campo do Direito, era designada na linguagem jurdica com a palavra astcia, dolus, reforada, na maioria das vezes pelo adjetivo m, astcia m, dolusmalus, exercida com conscincia da injustia, pelo sciens, que se distinguia da culpa (negligentia), sob a forma de descuido ou negligncia culpvel. O termo latino dolus exprime substancialmente o conceito de astcia, de engano, e deriva provvelmente do grego dolus, que tem significado anlogo.

(Prado, Luiz Regis, Curso de Direito Penal Brasileiro, volume 1, parte geral arts 1 ao 120, pg. 403, 12 edio, So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2013)

1.3 ESPCIES DE CULPA E SUAS CARACTERSTICAS NO DIREITO PENAL

De acordo com a teoria tripartida, que apesar das polmicas que cercam o tema, a corrente doutrinria majoritria, eao que tudo indica a mais adequada para apontar como adotada pelo Cdigo Penal vigente, os elementos que compe o crime so:

a) O fato Tpicob) Fato Ilcito (antijurdico)c) Fato CulpvelA importante tarefa de evidenciar estes (3) elementos justifica-se pela necessidade de ligar cada um destes, que so componentes do crime em sentido amplo, s condutas tpicas, seja de natureza dolosa ou culposa. Fato que, a culpabilidade tecnicamente integra o fato tpico passvel de punio, independentemente do elemento subjetivo deflagrador da ao do tipo penal de injusto.

Ento a distino entre dolo e culpa, e por consequncia a valorao da conduta tpica se faz no momento em que se iniciam os atos de execuo, e pouco antes da passagem da fase de execuo para a fase de resultado no iter criminis. Ento desconstruindo o contexto ftico possvel visualizar a ocorrncia de um comportamento, negligente, imprudente ou imperito, que violem o dever objetivo de cuidado para o convvio social, da, por excluso, quando os elementos do crime culposo no so encontrados estaremos diante de ao tpica tambm culpvel, porm dolosa.

Importante salientar que o ordenamento jurdico autoriza esta interpretao puramente subjetiva, eis que os tipos penais culposos so tipos penais abertoscomo assim os chama a doutrina, o tipo descreve a conduta, mas como a lei no pode prever todas os comportamentos culposos existentes,o magistrado tem uma certa margem de operabilidade, que reforando, autorizada pelo ordenamento jurdico.

Neste diapaso fato culpvel toda ao penalmente descrita, atravs dos tipos penais, e que no encontra amparo dentro do ordenamento jurdico, como por exemplo,a contrario senso ocorre com as situaes excludentes de ilicitude, o erro escusvel, coao irresistvel e obedincia hierrquica a ordem no manifestamente ilegal, da chegamos a lgica de chamar o ato ilcito tambm de antijurdico.

a tipicidade penal implica a contrariedade com a ordem normativa, mas no implica a antijuridicidade (a contrariedade com a ordem jurdica), porque pode haver uma causa de justificao (um preceito permissivo) que ampare a conduta.

(Zaffaroni, Eugenio Raul e Pierangeli, Jos Henrique, Manual de Direito Penal Brasileiro, vol. 1, parte geral, pg. 414, 10 edio, Editora Revista dos Tribunais, So Paulo, 2013)

Passemos ento a abordar as espcies de culpa e suas caractersticas no direito penal. Assim como exposto anteriormente, quando feita anlise isolada do dolo, a culpa um instituto jurdico presente em diversos ramos do direito, sobretudo no direito civil, porm para o direito penal a melhor definio que se pode encontrar, est na doutrina ptria mais qualificada, como segue abaixo:

Conceito de Culpa o comportamento voluntrio desatencioso, voltado a um determinado objetivo, lcito ou ilcito, embora produza resultado ilcito, no desejado mas previsvel, que podia ter sido evitado. Por que se pune a culpa?Responde Carrara: os atos culposos, que se ligam a um vcio da vontade, so moralmente imputveis, porque um fato voluntrio o conservar inativas as faculdades intelectuais. O negligente, se bem no tenha querido a leso do direito, quis, pelo menos, o ato no qual deveria reconhecer a possibilidade dessa leso (apud Raul Machado, A culpa no direito penal,p. 186)

(Nucci, Guilherme de Souza, Manual de Direito penal,vol. nico, pg.187, 10 edio, Rio de Janeiro, Forense, 2014)

Por uma questo de lgica vamos cuidar primeiro de analisar a culpa inconsciente e em seguida a culpa consciente, no exatamente com as palavras do brilhante e ilustre professor Nelson Caruso Conserino, mas o mais prximo possvel de seus ensinamentos do mais alto rigor tcnico.

Culpa inconsciente: conceitualmente a quebra do dever objetivo de cuidado, por ao ou omisso, negligente, imprudente ou imperita, da qual o agente podia, mas no previu o resultado nas circunstancias do evento.Culpa consciente: tambm a quebra do dever objetivo de cuidado, por ao ou omisso, negligente, imprudente ou imperita, da qual o agente podia prever e previu na ocasio o resultado, porm mesmo prevendo que o resultado pudesse vir a acontecer este se achou capaz de evita-lo e de modo algum aceitou internamente que este viesse a ocorrer.

No menos importante tambm registrar o que culpa prpria e culpa imprpria:

culpa prpria a que vem sendo estudada, ou seja, aquela oriunda de uma conduta imprudente, negligente ou imperita.Imprpria, por outro lado, a chamada culpa por equiparao ou por assimilao, a qual surge no erro de tipo inescusvel ou vencvel ( o que de fato ocorreu no exemplo citado) e no excesso culposo nas excludentes de ilicitude. Recebe esse nome porque o sujeito pratica uma conduta dolosa, mas, por fora de lei, responde pelo resultado a ttulo de culpa

(Estefam, Andr, Direito Penal , volume 1, pg. 224, 3 edio, So Paulo, Editora Saraiva, 2013)No indicado em certas ocasies, como se diz na linguagem popular florear os institutos e conceitos, sobretudo de direito penal, sob o risco de descaracteriza-los, e ento aplica-los de maneira grosseiramente equivocada. Saber a distino entre dolo e culpa no basta, ento indaga-se por qu diferenciar dolo direto de dolo eventual? por qu diferenciar culpa consciente de culpa inconsciente? A resposta para as duas perguntas a mesma, porqu na prtica este critrio pode ser utilizado para aferir a reprovabilidade da conduta e ento quanto mais reprovvel for esta conduta tpica penal maior a pena a ser aplicada ao infrator.

2. A BANALIZAO DO DOLO EVENTUAL

No captuloanterior ficaram demonstradas de forma clara s diferenas entre a conscincia e a vontade do agente no seu agir, ento resta uma indagao, porque muitos operadores do direito continuam a agir equivocadamente? Por desconhecerem o direito e o contedo das leis? Ou por sede de justia ante a inrcia do legislador? Legislador este que nada produziu at o momento para dar a sociedade leis que se revelem eficazes na proteo dos bens jurdicos penalmente relevantes, gerando grande insatisfao, sentimento de impunidade e por consequncia descrena na justia estatal.

Talvez os fatores expostos acima, combinados expliquem o momento atual de verdadeira banalizao da aplicao do dolo eventual, de modo que as diferenas entre dolo e culpa so patentes. Nesta esteira, vislumbra-se uma maior incidncia de aplicao, e porque no chamar de manipulao errnea, dos conceitos de dolo eventual e culpa consciente, em especial nos crimes de trnsito, quando os acidentes so causados por pessoa embriagada ao volante ou desenvolvendo velocidade excessiva, o professor Rogrio Grecco em sua obra expe seu pensamento com a seguinte crtica:

O movimento da mdia, exigindo punies mais rgidas, fez com que juzes e promotores passassem a enxergar o delito de trnsito cometido nessas circunstancias, ou seja, quando houvesse a conjugao da velocidade excessiva com a embriagues do motorista atropelador, como de dolo eventual, tudo por causa da frase contida na segunda parte do inciso I do art. 18 do Cdigo Penal, que diz ser dolosa a conduta quando o agente assume o risco de produzir o resultado. (GRECO 2012,buscar bilbiografia)

Mas em que consiste assumir o risco? A assuno de risco deve ser entendida como uma conduta muito mais grave do que negligencia, imprudncia ou impercia, pode parecer demasiadamente repetitivo, mas a reiterao dos aludidos termos se fazindispensvel, vez que, parece o raciocnio mais adequado o que interpreta luz da teoria do assentimento, que um desdobramento da teoria da vontade, o dispositivo contido na parte final do artigo 18, I, do Cdigo Penal, ou seja mesmo assim o agente quer prosseguir na sua ao acontea o que acontecer, como em exemplo j exposto o no me importo, se morrer, morreu!.

A mdia de modo geral, em especial os noticirios televisivos, insiste em no se bastar apenas de passar a notcia de determinados acontecimentos, tecendo quase que na absoluta maioria das vezes comentrios sobre a interpretao de dispositivos do Cdigo Penal, agindo na larga maioria das vezes de maneira grotescamente equivocada.

Vivemos em uma sociedade em que a velocidade das informaes enorme, a mdia quando cumpre o seu papel de informar e ento leva sociedade informaes teis realiza um papel fantstico, porm quando a mdia opina em determinados assuntos, como no caso acontece com a interpretao legal, feita por jornalistas na maioria das vezes, sem formao acadmica em direito, estamos diante de informaes provavelmente inverossmeis, por falta de conhecimento tcnico sobre o assunto e at mesmo por faltarem outros elementos da histria indispensveis para uma concluso se houve ou no o to vergastado dolo eventual, pela precariedade da notcia que veiculada to logo o ocorrido. Da quando volta a falar sobre determinados casos a mdia tripudia sobre os organismos da justia estatal, principalmente quando h desclassificao de crime doloso para culposo, incitando no interlocutor da notcia o descrdito em todas as instituies, na Polcia Judiciria e Militar, no Ministrio Pblico e no Poder Judicirio.

certo que o papel histrico da mdia louvvel, inclusive no que pertine poca da ditadura militar no Brasil, em que valentes jornalistas como Vladmir Herzog(fazer nota de rodap para Vlado Herzog), enfrentaram as autoridades do governo ditatorial, no af de desmascarar a mentira da poltica de governo que insistia em afirmar que estava fazendo uso justo da violncia para afastar a inexistente ameaa comunista. E agora? Com a nova ordem Constitucional que fomenta a democracia, j no to nova assim aps 25 anos de promulgao da Constituio Federal de 1988, o que pretende a mdia nacional informando de maneira errada na maioria das vezes o cidado? Uma das causas de tal indagao certamente a impunidade, mas acredito no ser esta a maneira mais correta de trazer o tema para debate, para que possamosde um modo mais racional possvel repensar as leis penais.

A banalizao da aplicao do dolo eventual representa verdadeiro arbtrio do Estado-Juiz, fomentado pela prpria sociedade.

A onda do dolo eventual pode acabar contaminando uma importante figura, seno a mais importante para a apurao do delito que o Delegado de Polcia, ensejando um indiciamento claramente abusivo. Por indiciamento abusivo entende-se, aquele que viola axiomas da garantia de defesa, no a defesa em si, para aqueles que pontuam que na fase policial no h contraditrio, mas sim a possibilidade de preparao de defesa em juzo, atravs dos elementos carreados no inqurito policial.

O direito de defesa comea desde o momento em que qualquer pessoa acusada da prtica de um ilcito penal, de qualquer espcie (crime ou contraveno), tanto que o Supremo Tribunal Federal em 2 de fevereiro de 2009 editou a Smula Vinculante 14, a pedido do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, in verbis:

direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa

Reafirmando no apenas o papel constitucional do advogado indispensvel administrao da boa justia, mas sim um direito consagrado em 1992 atravs da adeso do Estado Brasileiro ao Pacto de San Jos da Costa Rica, internalizado pelo DecretoPresidencial de n 678/92, que em seu artigo 8, item 2, alneas b e c referem-se ao acusado.

Resta claro pelos argumentos acima expostos que, toda pessoa que esta sendo acusada tem o direito desde a fase investigatria (extrajudicial), de no mnimo tomar conhecimento amplo sob o fato que imputado contra si, atravs de defensor constitudo.

Por mais que na fase investigatria no haja contraditrio, nada pode obstar o direito do acusado ter conhecimento atravs de defensor constitudo dos autos do inqurito policial, para subsidiar futura defesa em juzo, como anteriormente consignado.

A ofensa ampla defesa pode ocorrer at mesmo no curso do inqurito policial, da simples leitura do texto do artigo 5,LV, da Constituio Federal, in verbis:

Artigo 5 (....)

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geralso assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. (g.n)

Conclui-se ento, que a investigao policial correr o risco de ser conduzida de maneira abusiva, de modo que o Delegado de Policia vinculando a sua opinio pessoal sobre o caso, cedendo involuntariamente s presses externas da mdia e por conseqncias de toda a sociedade mal informada, atribuaao fato capitulao penal mais gravosa conduta investigada, se ocupando apenas de carrear os elementos ftico-probatrios que conduzam o representante do Ministrio Pblico a concluir que se trata de crime doloso e no culposo a se oferecer denncia, em manifesto prejuzo ao acusado e, a defesa, e ao imprio da lei.

Seguindo este embalo, alguns promotores de justia, foram pela aplicao errnea do dolo eventual, ao que parece por estarem descontentes com o resultado prtico de seu trabalho, que de certa forma empenhar o mximo de tcnica jurdica, contra quem se fizer merecedor da sano penal, em defesa do Estado, que chamado pela doutrina de sujeito passivo contnuo do delito, ou seja o Estado sempre vitimado pois a ordem pblica que este visa garantir foi abalada.

Ento, comentando a atuao de alguns juzes, v-se uma aplicao de dolo eventual ao invs de culpa consciente de maneira tambm errnea. Assim, podemos concluir que a sociedade como um todo, mostra-se contaminada pelo repdio impunidade, porm agindo as autoridades que tambm fazem parte desta sociedade por vezes de maneira equivocada.

2.1 O CASO DA BOATE KISS DE SANTA MARIA/RS

Infelizmente muitas pessoas, que apenas pretendiam se divertir,acabaram perdendo suas vidas em um trgico acidente, de grande repercusso nacional e internacional em veculos de comunicao tais como: CNN,BBC,RTP,SIC,TVI,Al Jazeera,Washington Post,The Guardian,Le Figaro,El Pas,Dirio de Notcias,Jornal de Notcias,Pblico,Le Monde,CorrieredellaSera,TheIndependent,The New York Times,Clarn, o caso ficou conhecido como incndio da boate Kiss.

Certamente pelo tamanho da tragdia, a mdia acompanhou bem de perto o caso com muitas matrias jornalsticas, que visavam explicar o que de fato havia ocorrido naquela madrugada de sbado para domingo, 27 de janeiro de 2013, na cidade de Santa Maria no Estado do Rio Grande do Sul.

Compreensvel inconformismo tomava centenas de famlias que tinham perdido mais de um, dois ou at mais entes queridos, o que motivou mais do que imediatamente cobrana das autoridades, por parte de familiares, vtimas e pela sociedade local, com a inteno de responsabilizar e punir os responsveis pelas mortes e ferimentos ocorridos na ocasio. A melhor forma de entender o que aconteceu, sem dvidas recorrer ao trabalho feito pela mdia num todo, e os elementos do inqurito policial, da denncia e da ao penal, para que depois de carreadas todas as informaes relevantes possveis, possamos formar uma convico sobre a responsabilidade penal no caso.

O caso da Boate Kiss trata-se de banalizao do dolo eventual com a colaborao do excesso miditico? Ou de culpa consciente?

Vejamos algumas notcias e reportagens veiculadas na poca dos acontecimentos:

Incndio em boate durante festa universitria mata 232 no Rio Grande do SulTragdia a maior da histria do estado; fogo teria comeado em sinalizador.

Dor e sofrimento de incontveis famlias em uma cena que se repete de forma mrbida. Neste domingo, o Rio Grande do Sul amanheceu de luto com aquela que pode ser a pior tragdia da histria do estado, em episdio que lembra o desastre ocorrido em Belo Horizonte, h 11 anos, no Caneco Mineiro. Novamente o endereo foi a Andradas [em BH, oficialmente o logradouro j consta como Tereza Cristina, mas desta vez a rua gacha de Santa Maria, cidade com 270 mil habitantes. E assim como aconteceu na capital mineira, a irresponsabilidade de artistas e administradores da boate com o uso de sinalizadores para a promoo de um show pirotcnico em ambiente fechado apontada como causa para a morte de jovens. Desta vez, ao invs de sete, o saldo de 232 mortos.

Testemunhas que estavam na Boate Kiss afirmam que o fogo comeou durante o show com sinalizadores na apresentao de uma das duas bandas previstas para a noite, que era de festa universitria. O nmero confirmado de mortos, corrigido s 14h pelo Batalho de Operaes Especiais, de 232 pessoas, sendo 120 homens e 112 mulheres. Informaes preliminares passadas pelo Corpo de Bombeiros confirmam que durante o show da banda Gurizada Fandangueira foi usado um fogo de artifcio, que incendiou parte da espuma de isolamento acstico. Embora muitas pessoas tenham se ferido com o fogo, o que provocou a maior parte das mortes foi a intoxicao causada pela inalao da fumaa txica que se espalhou pela boate.

Testemunhas relataram que os seguranas da casa de shows fecharam a porta principal para impedir que as pessoas sassem sem pagar. A informao de que a porta principal foi trancada foi confirmada pelo comandante Guido Pedroso, do Corpo de Bombeiros

Aproximadamente 200 pessoas foram levadas aos hospitais da regio, que esto solicitando auxlio de profissionais para atendimento. Nesse momento, pelo menos oito pessoas esto internadas em estado gravssimo. Segundo um segurana que trabalhava na boate no momento do incndio, entre mil e duas mil pessoas estavam no local. A maioria,adolescente.

"Os bombeiros esto fazendo o rescaldo e procurando outras vtimas. No podemos precisar o nmero exato. A maior parte dessas pessoas morreu asfixiada. Elas entraram em pnico e acabaram pisoteando umas s outras. O principal fator (para as mortes) foi a asfixia. O isopor gera uma fumaa muito txica", afirmou o comandante geral do Bombeiros, coronel Guido de Melo.

O governador do RS, Tarso Genro, confirmou que se dirigir a Santa Maria. "Domingo triste! Estamos tomando as medidas cabveis e possveis. Estarei em Santa Maria no final da manh", escreveu o governador. A presidente Dilma Rousseff tambmantecipou a volta do Chilee deve chegar nesta tarde ao Rio Grande do Sul.

Ao todo, foram necessrias quatro viagens em um caminho-ba para conseguir retirar os copros do local e lev-los at o ginsio onde ser realizado o reconhecimento pelas famlias. Um dos bombeiros que trabalha no local descreveu com tristeza a cena. "O que mais di ver os celulares tocando insistentemente no bolso das pessoas mortas, em busa de informao", contou.Pessoas que conhecem a boate disseram que a sada de emergncia era pequena, assim como a porta principal. Bombeiros contaram com a ajuda das pessoas que conseguiram escapar para quebrar as paredes da boate para realizar o atendimento das vtimas e resgatar os corposFonte:

http://www.em.com.br/app/noticia/nacional/2013/01/27/interna_nacional,346343/incendio-em-boate-durante-festa-universitaria-mata-232-no-rio-grande-do-sul.shtml

O Brasil de luto por Santa Maria: 231 jovens mortos no incndio da boate Kiss

O maior desastre da histria do Rio Grande do Sul, o segundoincndioem nmero de vtimas no Brasil. O pas amanheceu de luto, chocado com a morte de duas centenas de jovens, numa contagem que se revelava mais dramtica medida que as horas do domingo avanavam. No fim da noite, de acordo com nmeros oficiais, havia 231 bitos confirmados no incndio da boate Kiss, em Santa Maria, cidade a 320 quilmetros de Porto Alegre. Antes, o nmero oficial era 233, mas alguns nomes estavam repetidos na lista de vtimas identificadas, informou o Instituto Mdico Legal (IML). A identificao de corpos foi feita por familiares e amigos. Alm disso, de acordo com a Secretaria de Sade do Rio Grande do Sul, a tragdia deixou ainda ao menos 124 feridos a maioria segue hospitalizada em Santa Maria, enquanto outros, em estado mais grave, foram transferidos para Porto Alegre.

Como se sabe, em um incndio, grande parte dos mortos perde a conscincia e morre em funo da fumaa inalada, e no necessariamente do contato com as chamas. Um vdeo gravado momentos aps a retirada dos primeiros corpos mostra corpos sem sinais de grande trauma. Foram pessoas que simplesmente no tiveram para onde fugir no momento da expanso da nuvem de fumaa preta que rapidamente preencheu a boate a partir do instante em que um dos msicos soltou o que, pelos relatos, seria umsinalizador um pequeno projtil incandescente usado, por exemplo, em embarcaes. Outros tantos morreram pisoteados, esmagados pela multido que se espremia na minscula sada da casa noturna.

O depoimento de um dos sobreviventes, feito pelo Facebook, assustador. "Acompanhei o incio do fogo que veio das fascas do sparkles e se propagou pelo teto nas esponjas do isolamento acstico. No me apavorei porque no achei que poderia lidar com a situao, mas vi muita gente entrar em pnico, cair e desmaiar umas por cima das outros, era um mar de gente atirada. Vi que muita gente em crise acessou a porta mais prxima, que era a do banheiro e se alojaram l dentro. Vi pessoal que trabalhava se escondendo at dentro de freezers! Quando vi que no tinha mais jeito de sair pela sada principal dei a volta na arevip e sai pela lateral empurrando e pisando por cima de muita gente, acredito que no sairia se no fosse pela fora que utilizei para passar pelas pessoas, ao sair olhava para baixo e via que pisava e cruzava por cima de mulheres e homens desmaiados. O relato de Ezequiel Real, um morador de Santa Maria. Segundo ele, havia um mesa colocada por seguranas para impedir a sada descontrolada do pblico.

A fotgrafa Fernanda Bona, que trabalhava para a casa noturna, registrava o show, a rea VIP e fazia retratos para alimentar sites de vida noturna. Acabou registrandoos primeiros instantes do incndio. Ela descreveu para o site de VEJA a evoluo do que parecia um pequeno problema para uma situao de catstrofe Vi que a banda soltava umas faisquinhas, como se fossem foguinhos de artifcio. Foi, ento, que percebi a fumaa. Em seguida, as pessoas comearam a correr e a gritar fogo, contou Fernanda. Sa correndo desesperadamente. Empurrei as pessoas na nsia de chegar porta. Demorei uns trs minutos para estar no lado de fora. As pessoas estavam enlouquecidas correndo, afirmou a fotgrafa.

As faisquinhas a que se refere Fernanda eram parte do show da banda Gurizada Fandangueira, que fazia dos efeitos de pirotecnia um atrativo a mais para as apresentaes. A pgina da banda no Facebook traz a seguinte descrio, na apresentao do grupo: Com a grande experincia comprovada em bailes e shows, demonstra alm de todo seu talento, muita inovao em estrutura, efeitos visuais e pirotcnicos, os quais fazem toda a diferena na identidade exclusiva da banda.

A mistura de fogos de artifcio mesmo de pequeno porte com o isolamento acstico foi mortal. Depois do desespero na boate, o centro nervoso da tragdia passou a ser o ginsio do Centro Centro Desportivo Municipal. No cho, sobre o peito de cada uma das vtimas, uma identidade, uma carteira de habilitao ou um celular colocados por integrantes do Centro de Gerenciamento de Crise para tentar facilitar a identificao dos mortos. No incio da tarde, quando o ginsio foi aberto para dar incio ao procedimento de identificao das vtimas, foi atravs do toque do celular dos filhos, irmos e netos, que os parentes confirmaram a pior notcia: a confirmao da morte. Segundo voluntrios, a cada toque, um choro de desespero silenciava o ginsio.

A gente escutava os celulares tocando dentro do ginsio e o choro dos pais e familiares, contou Carlos Walau, ao Zero Hora. Tirei o corpo de uma menina que estava com um celular que no parava de tocar. Em seguida, deu barulho de mensagem, li e era a me dela perguntando onde ela estava, contou com a voz embargada Carlos, que ajudou no trabalho de identificao dos corpos.

No local, uma fila de corpos de adolescentes e jovens aguarda reconhecimento pelas famlias. Em nmero de vtimas no Brasil, o incndio da boate Kiss s superado pela tragdia do GranCircus Norte-Americano, em Niteri, no estado do Rio, quando em 1961 o fogo levou 503 vidas e deixou uma centena de pessoas com sequelas e mutilaes. At hoje na cidade h relatos dramticos de parentes de vtimas, sobreviventes ou gente que, de alguma forma, teve a vida modificada pelo episdio. provvel que Santa Maria tambm jamais volte a ser a mesma.

Fonte: http://veja.abril.com.br/noticia/brasil/o-brasil-de-luto-por-santa-maria-233-jovens-mortos-no-incendio-da-boate-kiss

As duas notcias acima datam de 27 de janeiro de 2013, ou seja data do incndio, inicialmente nota-se apenas que a informao passada apenas relativa ao nmero de mortos e como tudo aconteceu, sem formar nenhum juzo de valor sobre possvel responsabilidade penal.

Sites de importantesjornais do mundo, como o espanhol El Pas e o Los Angeles Times, dos Estados Unidos, destacavam na primeira pgina de seus sites, na manh deste domingo, 27, a tragdia na boate deSanta Maria, no Rio Grande do Sul, que deixou ao menos 180 mortos. O El Pas publicava uma foto grande de um carro de bombeiros perto do local do incndio e reportava que o fogo se originou depois de um espetculo pirotcnico da banda que atuava no local. A notcia era a principal de todo ositeda publicao. Usando a mesma foto, de uma agncia internacional, oLos Angeles Timestambm tratava a notcia como a principal do momento. Os principais jornais da Argentina, que faz fronteira com o Rio Grande do Sul, deram amplo espao em suas pginas iniciais na internet para a cobertura do incndio. OClarntrazia inclusive um vdeo com imagens de TV feitas durante o trabalho dos bombeiros. J o La Nacion escrevia em sua principal matria do momento que o incndio, iniciado por volta das 2h do domingo, foi controlado mis de trs horas depois. O portugusDirio de Notciastrazia uma reportagem sobre o incndio como a segunda principal em seu site, abaixo de uma sobre um acidente rodovirio que deixou 11 mortos naquele pas. Por sua vez, uma das mais importantes revistas da Alemanha, aDer Spiegel, dava amplo destaque ao incndio na sua pgina virtual, escrevendo que, alm dos mortos, o desastre deixou 200 feridos. A rede de TV norte-americana CNN tambm trazia a notcia destacada emseu site. De acordo com a apurao da emissora, a maioria dos vtimas aparentemente morreu por causa da inalao da fumaa. A britnica BBC dava a tragdia como uma das principais notcias nasua pgina: Ao menos 180 pessoas morrem em um incndio no Sul do Brasil.

Fonte:

http://blogs.estadao.com.br/estadao-urgente/ao-vivo-acompanhe-a-cobertura-do-incendio-que-matou-245-pessoas-em-santa-maria rs/?doing_wp_cron=1407812528.2441570758819580078125

O INQURITO POLICIAL

O inqurito policial da investigao do incndio na Boate Kiss demonstra um verdadeiro excesso de linguagem no seu relatrio final, os Ilustres Delegados de Polcia que conduziram a investigao exageraram quanto formao de suas convices sobre o fato que ensejaram o indiciamento dos acusados. Passemos a analisar os fatos com base no inqurito policial.

Autuado sob n94/2013/150501, da 1 Delegacia de Polcia de Santa Maria-RS, o documento do relatrio final da investigao, contendo 188 laudas, foi finalizado no dia 22 de maro de 2013, no item 1 vem a transcrio dos fatos a qual colaciono abaixo para melhor compreenso:

Na data, local e horrio acima citados, iniciou-se um incndio na Boate Kiss, o qual vitimou 241 (duzentas e quarenta e uma) pessoas, que faleceram, todas por asfixia, em decorrncia da fumaa txica produzida pelo incndio.

Alm dos mortos, centenas de indivduos sofreram leses corporais, sendo que alguns ainda permanecem internados em hospitais, face gravidade das leses e toxidade da fumaa que inalaram.

O fato comoveu o mundo inteiro, devido ao tamanho da tragdia, talvez uma das maiores da histria da humanidade em ambientes fechados, inclusive ensejando a presena da Presidenta da Repblica na cidade, fato que colocou Santa Maria-RS no centro dos noticirios de empresas de comunicao do mundo inteiro.

Logo aps tomarmos conhecimento do fato, iniciamos imediatamente as investigaes policiais, com o escopo de identificar a causa do incndio e obter indcios de autoria e materialidade da prtica de crimes que ocorreram no local no momento do sinistro.

Centenas de pessoas foram ouvidas, especialmente vtimas funcionrios e freqentadores , na ocasio em que a banda Gurizada Fandangueira se apresentava, as quais foram testemunhas oculares do incndio. Tambm foram inquiridos bombeiros, policiais militares, policiais rodovirios federais e estaduais, atendentes do SAMU, militares da Aeronutica, servidores pblicos municipais da Prefeitura Municipal de Santa Maria-RS (sobretudo, Fiscais e Secretrios do Municpio) e pessoas que estavam fora da boate e que presenciaram a forma como ocorreu a prestao do socorro s vtimas do incndio, alm de diversas outras testemunhas que de alguma forma poderiam contribuir para o cabal esclarecimento do fato.

A investigao concluiu que o fogo iniciou-se por uma centelha de um fogo de artifcio utilizado pela Banda Gurizada Fandangueira. O produtor da banda, Luciano Augusto Bonilha Leo, responsvel pelo fogo de artifcio, colocou uma luva na mo no vocalista da banda, Marcelo de Jesus dos Santos, na qual estava acoplado o objeto. Posteriormente, Luciano acionou o referido fogo de artifcio, mediante controle remoto. O vocalista da banda levantou a mo em direo ao teto e uma chama ou fasca tocou o forro, o qual possua isolamento acstico de esponja, material altamente inflamvel (poliuretano). Assim, poucos segundos depois a espuma pegou fogo, gerando uma fumaa preta etxica que se alastrou por toda a boate, circunstncia comprovada pela prova testemunhal, pericial e por um vdeo de um minuto e vinte segundos, (referido no laudo pericial), extrado de um telefone celular pertencente a uma pessoa que se encontrava no interior da boate, fazendo com que muitas pessoas desmaiassem to logo aspiraram o ar impregnado da fumaa originada da queima. Na escala de tempo deste vdeo, verifica-se que quarenta segundos depois das pessoas que portavam o telefone terem percebido que se tratava de fogo, a fumaa j havia tomado conta e o caos estava instalado no ambiente superlotado do estabelecimento.

O pnico tomou conta dos indivduos que estavam na boate, fazendo com que as pessoas se desesperassem e tentassem deixar o local, mas a Boate Kiss possua apenas uma sada que dava acesso ao seu exterior. A referida sada foi absolutamente insuficiente para dar vazo quantidade de pessoas que se amontoaram na tentativa desesperada de deixar o local, sendo que muitas delas morreram buscando a sada.

No bastasse a existncia de uma nica sada, contribuiu tambm para o resultado danoso a existncia de diversos obstculos fsicos, guarda-corpos (barras de conteno) nas rotas de sada, degraus, deficincia da iluminao de emergncia, falta de indicao ou sinalizao das rotas de fuga, alm do local estar superlotado, fatores que em conjunto dificultaram a rpida evacuao do local.

Inicialmente, verificou-se que houve a prtica de crimes por pelo menos quatro pessoas: os donos da Boate, ElissandroCallegaroSpohre Mauro Londero Hoffman, que mantiveram a Boate Kiss funcionando sem os devidos alvars sanitrio e de preveno de incndio vlidos; Luciano Augusto Bonilha Leo, produtor da banda Gurizada Fandangueira, que foi quem comprou o fogo de artifcio; Marcelo Jesus dos Santos, vocalista da citada banda, foi quem, portando o fogo de artifcio numa das mos erguida, apontou-o em direo ao teto, localizado acima do palco, local onde iniciou o incndio. No curso da averiguao policial, apurou-se que outras pessoas tambm praticaram condutas possivelmente tpicas, o que ser analisado no curso do presente relatrio.

Inicialmente estes foram os fatos apresentados pelo relatrio do inqurito policial, no item 2 do relatrio final do inqurito policial consta o rol das vtimas que morreram no incndio, totalizando 241 pessoas at a data de 22 de maro de 2013, acredita-se que a maioria das mortes foi causada por asfixia em decorrncia de inalao de fumaa txica que se alastrou no local, oriunda do fogo que se alastrou no revestimento do teto composto de poliuretano.

No item 3(diligncias) do relatrio em exame a Polcia Civil procedeu, de maneira visivelmente adequada, a uma srie de diligncias, no intuito de apurar a autoria e materialidade de crime no fato. Dentre tais diligncias encontra-se a representao de priso temporria pelo prazo de 30 dias de Marcelo de Jesus dos Santos, Luciano Augusto Bonilha, Elissandro Callegaro Sphor e Mauro Londero Hoffmann. (falar depois da ilegalidade de priso temporria com base no cpp quando diante de crime culposo).

O teor do item 4, consigno abaixo para melhor compreenso:

A Polcia Civil ouviu centenas de testemunhas: vtimas sobreviventes, funcionrios da Boate Kiss, freqentadores do estabelecimento, profissionais liberais e prestadores de servios que projetaram ou executaram obras na boate (engenheiros, arquitetos, etc.), servidores da rea de segurana pblica (bombeiros, policiais militares, etc.), militares, servidores pblicos municipais e Secretrios da Prefeitura Municipal de Santa Maria-RS, alm do Prefeito.

Procedida a uma acurada anlise dos relatos testemunhais, foi realizada a extrao de importantes detalhes e circunstncias narrados nos depoimentos, os quais permitem apontar causas, condutas, falhas, omisses e indcios probatrios que fundamentam os indiciamentos dos investigados.

Neste espectro, sero apresentados, de forma sucinta e objetiva, os elementos de prova que apontam, de forma clarividente, a prtica de aes tpicas por parte de vrios agentes que, de uma maneira ou de outra, concorreram, com seus comportamentos, para a produo dos resultados j conhecidos e devidamente materializados nos exames periciais elaborados pelos peritos do Instituto Geral de Percias do RS.

Como so diversos os responsveis pelos resultados derivados dos fatos, que no possuem vnculo subjetivo entre si, foi o presente relatrio dividido em ncleos, de acordo com os fatos, elementos de prova e fundamentos a seguir esposados.

O inqurito policial na sequncia relata que dois dias antes do acidente o produtor da banda Gurizada Fandangueira, Luciano Bonilha adquiriu 6 caixas de fogos de artifcio em uma loja de fogos da cidade de Santa Maria/RS, conhecida como Kaboom.

Uma srie de depoimentos, colhidos por 82 (oitenta e duas) testemunhas do fato ao total, afirmam que o produtor Luciano Bonilha, colocou na mo do cantor Marcelo de Jesus o centelhador, que produziu as chamas que atingiram o revestimento de poliuretano do teto da Boate. Ficou tambm comprovado no inqurito policial que ambos, tanto o produtor quanto o cantor no possuam qualquer conhecimento tcnico/ treinamento sobre o manuseio de fogos de artifcio em ambiente fechado, que so produtos controlados nos termos do artigo 3 , LII, do Decreto 3365/2000. Insta consignar que, quando inquirido o gerente da loja de fogos de artifcio Kaboom sustentou que sabia que os fogos seriam utilizados em shows da banda Gurizada Fandangueira, e mais, que sempre alertou dos riscos de manusear este tipo de artefato em local fechado, recomendando ento a Luciano Bonilha (produtor da banda) que usasse fogos indoor que so apropriados para este tipo de situao, demonstrando ento que no h qualquer espcie de liame subjetivo entre os prepostos da pessoa jurdica Kaboom e os integrantes da banda Gurizada Fandangueira.

Pormenorizando o ocorrido, h notcias de que na data do incndio, logo aps a centelha de fasca entrar em contato com o teto da Boate Kiss, iniciando-se ento a combusto do material de poliuretano que revestia o teto, conforme consignado anteriormente, de pronto um segurana pegou um cilindro de extintor de incndio no intuito de combater as chamas, logo quando percebeu-se que o fogo poderia se alastrar, porm o extintor no funcionou.

A concluso do item 4 do inqurito policial traz importante valorao da autoridade policial acerca da imputao de dolo eventual, conforme segue abaixo:

Importante destacar que, em sua defesa, MARCELO alegou que embora tenha efetivamente utilizado o fogo de artifcio acoplado luva e movimentado o brao, disse que no fez o movimento em direo ao teto, mas sim movimentos horizontais, ou seja, direcionados a sua frente, da esquerda para a direita e vice-versa, e que, por isso, no poderia ter dado causa ao incndio. Contudo, h 98 testemunhas entre vtimas e funcionrios da Boate KISS que presenciaram o exato momento em que o vocalista MARCELO cantava e pulava com o objeto direcionado ao teto do palco, e que, neste momento, o fogo ou as fascas produzidas pelo fogo de artifcio tocaram a espuma do palco iniciando o incndio, conforme Anexo II, item II, do Relatrio. Portanto, nitidamente faltou com a verdade em suas alegaes, j que no restam dvidas que foi o responsvel pelo princpio do incndio, se colocando na condio de garantidor de todas as pessoas que l estavam, conforme art. 13, 2, c, do Cdigo Penal Brasileiro. Ademais, embora tenha afirmado que desconhecia que o fogo de artifcio no poderia ser utilizado em ambientes fechados, todos os integrantes da banda e o prprio MARCELO afirmam que faziam uso de fogos de artifcio h muito tempo, no sendo crvel que no tivesse percebido o risco que sua conduta criava. Mais ainda, bem possvel que a utilizao desses fogos de artifcio tenha sido precedida de testes durante os ensaios, de modo que, desde a primeira vez, MARCELO manteve sua conduta, inobstante o risco que disso resultava, no se importando com o resultado, que, de resto, era previsvel, o que caracteriza o dolo eventual, consoante dispe o art. 18, inciso I, in fine, do Diploma Material Repressivo.