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LEGALE – MBA DIREITO DO TRABALHO

E PREVIDENCIÁRIO

Audiência / Técnicas de Atuação - I

Professor: Rogério Martir

Doutorando em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado militante e especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor, Consultor da Revista Filantropia e Autor de Diversas Obras Jurídicas pela Editora Saraiva. 1

BLOCO I

BLOCO I

Reflexão

Formato da Audiência

Desenvolvimento da Audiência

Postura do Advogado

REFLEXÃO SOBRE A AUDIÊNCIA TRABALHISTA



• PRINCÍPIOS

• Princípio da Primazia da Verdade;

• Princípio da Concentração dos Atos;

• Princípio da Oralidade;

• Princípio da Irrecorribilidade.


• A audiência trabalhista é um grande jogo onde os adversários são a parte contrária é o JUIZ.

• A parte contrária busca realizar a prova e neutralizar a sua prova (enfraquecer, tirar a credibilidade).

• O Juiz visa na instrução simplificar os atos para facilitar o julgamento posterior (não é uma regra).


• O advogado precisa sempre estar preparado para a audiência, conhecendo o processo e levando consigo uma estratégia de atuação.

• Conhecer muito bem o ônus probatório e sua aplicação no caso concreto.


• O advogado precisa ser frio e calculista, e não deixar que a emoção domine o seu raciocínio e atuação na audiência.

• Respeitar sempre o JUIZ, mas impor sua vontade na produção da prova.

FORMATO DA AUDIÊNCIA



• UNA – Conciliação, Instrução e Julgamento

• INICIAL – Conciliação e Recebimento da Defesa

• INSTRUÇÃO – Oitiva das Partes e Testemunhas

• JULGAMENTO - Sentença


• CLT

• Art. 765 - Os Juízos e Tribunais do Trabalho terão ampla liberdade na direção do processo e velarão pelo andamento rápido das causas, podendo determinar qualquer diligência necessária ao esclarecimento delas.

DESENVOLVIMENTO DA AUDIÊNCIA E POSTURA DO ADVOGADO



• EM QUE LUGAR DEVO SENTAR NA MESA DE AUDIÊNCIA?

• PORQUE??

• Diante do histórico dos Juízes Classistas na Justiça do Trabalho os advogados, em face da parte que estão representando, possuem lugar certo na mesa de audiência.


• O advogado do Reclamante ira sentar-se sempre do lado esquerdo do Juiz (lado do coração) e a Reclamada do lado direito.

• Invertendo a visão, ao adentrar a sala de audiência a esquerda da mesa estará o advogado da Reclamada e a direita de quem olha para a mesa o advogado do Reclamante.


Rascunho:


• O PRIMEIRO MOMENTO

• O primeiro momento da audiência é a fase conciliatória que estaremos estudando com maior profundidade nos próximos apontamentos, onde o advogado deverá usar todas as suas armas caso o objetivo seja um acordo (técnica).


• O SEGUNDO MOMENTO É O INTERROGATÓRIO

• Vencida a fase conciliatória é o momento do interrogatório das partes, onde o Juiz de ofício poderá dar início, ou ainda consultar as partes.

• Neste momento o Juiz poderá interrogar a parte diretamente e posteriormente ofertar a palavra ao advogado contrário, ou ainda já inicialmente adotar esta postura, deixando o advogado realizar o interrogatório (importante estar preparado).

• O advogado do interrogado não pode perguntar.


• OITIVA DAS TESTEMUNHAS

• Posteriormente inicia-se a oitiva das testemunhas, primeiramente as do Reclamante e posteriormente as da Reclamada, isso se o Juiz diante do ônus probatório não inverter a ordem.

• O Advogado jamais poderá perguntar diretamente a parte ou testemunha, todos os questionamentos deverão ser realizados ao Juiz que decidirá por formular ou não os mesmos.


• PALAVRA “PELA ORDEM”

• Os advogados poderão sempre que necessário fazer uso da expressão “pela ordem” caso a condução do interrogatório ou mesmo oitiva da testemunha fugir ao contexto fático e legal.

• De forma similar “data venia” que significa permissão para falar ou com licença para falar.


• O QUE NÃO EXISTE NOS AUTOS NÃO EXISTE NO MUNDO

• Importante observar ainda a correta transcrição de tudo que foi verbalizado pelas partes e testemunhas na ata de audiência, solicitando as inclusões quando necessário.


• PROTESTOS

• Toda vez que for indeferida uma pergunta ou praticado qualquer ato contrário a ordem processual e ofensivo a princípios e direitos importante fazer consignar os “protestos”

• Condição para que se possa recorrer do ato em momento oportuno (irrecorribilidade das decisões interlocutórias).


• REQUERIMENTOS FINAIS / RAZÕES FINAIS

• Antes de encerrar a instrução processual ainda é possível formular requerimentos e após encerrada a mesma as partes poderão fazer uso do prazo para alegações finais, o que estaremos abordando nos tópicos que seguem.


• CONHECIMENTO E AUTO CONTROLE

• De máxima importância conhecer o processo a legislação que envolve o caso e a audiência, sempre transparecendo segurança e calma, lembrando sempre que até o último minuto é possível reverter a situação em uma audiência e, estando tranquilo, tudo fluirá melhor.

BLOCO II

BLOCO II

Técnicas de Negociação na Fase Conciliatória

Aditamento a Inicial ou Contestação

Adiamento da Audiência

TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO NA FASE CONCILIATÓRIA



• IMPORTANTE TER UMA BOA TESE

• A estratégia para um bom acordo nasce no momento que se tem uma boa tese a ser sustentada, e um bom argumento em face da parte contrária, porém, ainda existem riscos na instrução processual.


• O PRIMEIRO ADVERSÁRIO NA NEGOCIAÇÃO

• O primeiro adversário na negociação é o próprio cliente, para o mesmo o acordo tem que ser um bom negócio, ou seja perderia mais com uma sentença desfavorável do que com os valores que estão sendo objeto do acordo.

• Nenhum cliente gosta de falar de acordo antes de entender os riscos do caso e se convencer das reais chances.


• ESTRATÉGIA PARA COM O CLIENTE

• O acordo sugerido pelo advogado ao cliente deve ser sempre com uma razoável margem para maior ou menor dependendo do lado em que se encontra (estratégia), assim, consolidado o mesmo sempre dará um ar de vitória a conciliação.


Rascunho:


• ESTRATÉGIA E NÃO PREJUÍZO

• Conforme relatado anteriormente o advogado deve apresentar ao cliente um verdadeiro “RAIO X” do caso, expondo os riscos em face de cada tese sustentada, assim o acordo passa a ser estratégia no processo e não prejuízo.


• NEGOCIANDO COM A PARTE CONTRÁRIA

• No tocante a parte contrária o acordo deve ser oferecido em um valor inicial, aguardando, sempre, uma contraproposta ou ainda sugestão do Juiz. O Reclamante deve estar preparado para descer e a Reclamada para subir os valores ali negociados.


• Jamais ofereça em juízo o seu teto ou piso para acordo, sempre deixe uma margem para aumenta ou descer a proposta se necessário, isso tem uma ação psicológica sobre o Magistrado e parte contrária que se sentiram donos da situação.

• Para fins de acordo importante conquistar o Juiz nos primeiros momentos da audiência demonstrando as falhas da parte contrária no processo e demonstrando o interesse no acordo.


• AS VEZES O JUIZ E ATÉ A PARTE CONTRÁRIA NÃO CONHECEM O PROCESSO.

• Na maioria das vezes, conforme estudado inicialmente os Juízes pré-julgam o caso e adoram um acordo, mesmo sem ter acesso aos detalhes do processo, assim como, o advogado da parte contrária pode estar em audiência sem conhecer profundamente o caso, apenas para realizar a audiência, importante explorar esta situação!!


• UM JOGO DE PRESSÃO E PERSUASÃO

• O acordo é um verdadeiro jogo de pressão e persuasão, onde aqueles que dominam o contexto do caso conseguem bons resultados, por isso, imprescindível se preparar muito bem para esta fase da audiência.


• ATA DE AUDIÊNCIA E INFORMAÇÕES COMPLEMENTARES

• Leia sempre a ata de audiência antes de assinar a homologação do acordo, muitas vezes o Juiz inclui situações que podem não ser favoráveis ao contexto do acordo e que não foram combinadas entre as partes.


• Importante constar a quitação total do contrato de trabalho e relação jurídica.

• Atenção a incidência do INSS sobre as verbas salariais e inclusive sobre o acordo (20%)

ADITAMENTO A INICIAL OU A CONTESTAÇÃO



• MOMENTO PARA APRESENTAÇÃO DA DEFESA

• Na nova regra processual trazida pela reforma trabalhista a contestação pode ser apresentada por escrito no sistema PJE até a audiência inaugural.

• Nestes moldes, a petição inicial poderá ser aditada até a defesa ser apresentada.


• DEFESA ORAL

• Se a opção da Reclamada for pela defesa oral nos termos do art. 847 da CLT o aditamento será possível até antes de ser finalizada a fase de conciliação.


• POSSÍBILIDADE DE ADITAMENTO DA INICIAL

• Se possível o aditamento da inicial, de tal fato será dado ciência a Reclamada que terá prazo para complementar sua tese de defesa e, ocorrendo o aditamento em audiência, a manifestação poderá ser realizada na própria audiência ou ainda mediante nova designação.

• Com a nova regra processual (reforma) o aditamento da contestação deve ser analisado por alguns ângulos, observe os dispositivos legais:


• “Art. 841. ...

• 3o Oferecida a contestação, ainda que eletronicamente, o reclamante não poderá, sem o consentimento do reclamado, desistir da ação.”

• Dá a entender que os polos processuais estão fechados e todos os demais atos dependem de anuência das partes.


• “Art. 847. ...

• Parágrafo único. A parte poderá apresentar defesa escrita pelo sistema de processo judicial eletrônico até a audiência.”

• Faculdade para apresentação na modalidade oral em audiência ou escrita até a audiência. Exercida a faculdade o polo processual está fechado, nascendo a preclusão.


• MATERIALIZAÇÃO DO ADITAMENTO

• Como a contestação no ordenamento processual trabalhista pode ser verbal (20 minutos) ou escrita, nesta última hipótese o aditamento poderá ser consignado em ata, uma espécie de complementação à defesa escrita de forma verbal.

• Com o PJE o juízes poderá solicitam que a parte adite a contestação digitando diretamente no corpo da ata, liberando o teclado na tela de acompanhamento.


• ADITAMENTO DA CONTESTAÇÃO

• Como o texto legal fala até a audiência, poderíamos interpretar que até este momento a defesa poderia ser aditada.

• Mas é uma interpretação extensiva que parece muito injusta com o Reclamante, que poderá ser surpreendido dentro do processo.


• ADITAMENTO E OU EMENDA POR DETERMINAÇÃO DO JUIZ (NCPC)

• Art. 321. O juiz, ao verificar que a petição inicial não preenche os requisitos dos arts. 319 e 320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito, determinará que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com precisão o que deve ser corrigido ou completado.


• INDEFERIMENTO DA PETIÇÃO INICIAL

• Art. 321 ...

• Parágrafo único. Se o autor não cumprir a diligência, o juiz indeferirá a petição inicial.


• ADITAMENTO E OU EMENDA EXPONTANEA PELA PARTE (NCPC)

• Art. 329. O autor poderá:

• I - até a citação, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir, independentemente de consentimento do réu;

ADIAMENTO DE AUDIÊNCIA



• POSSIBILIDADES

• A audiência poderá ser adiada por decisão do Juiz, com ou sem requerimento (art. 765 CLT)

• A audiência deverá ser adiada ainda quando uma testemunha convidada não comparecer isso diante da necessária continuidade da instrução processual, nos termos do Art. 825 da CLT em seu parágrafo único que relata que:


“Art. 825 - As testemunhas comparecerão à audiência independentemente de notificação ou intimação.

Parágrafo único - As que não comparecerem serão intimadas, ex officio ou a requerimento da parte, ficando sujeitas a condução coercitiva, além das penalidades do art. 730, caso, sem motivo justificado, não atendam à intimação.”


• No rito sumaríssimo é necessário o convite escrito em face da testemunha

Art. 852 – G,

§ 3º - Só será deferida intimação de testemunha que, comprovadamente convidada, deixar de comparecer. Não comparecendo a testemunha intimada, o juiz poderá determinar sua imediata condução coercitiva.


• CASO FORTUITO / FORÇA MAIOR

• Ainda poderá ser sustentado o “caso fortuito” e a “força maior”, tudo devidamente comprovado.

• Caso fortuito. É o evento proveniente de ato humano, imprevisível e inevitável, que impede o cumprimento de uma obrigação, tais como: a greve, a guerra etc.

• Força maior, que é um evento previsível ou imprevisível, porém inevitável, decorrente das forças da natureza, como o raio, a tempestade etc.

BLOCO III

BLOCO III

Réplica

Representação das Partes em Audiência

Arquivamento

Revelia

RÉPLICA

RÉPLICA

RÉPLICA

• A Réplica também é aplicada por analogia ao NCPC em seus artigos 350 e 351, onde o Juiz concede à parte contrária a oportunidade de falar (manifestação) sobre a contestação e documentos juntados nos autos com a mesma (Contraditório).

• NCPC

• Art. 350. Se o réu alegar fato impeditivo,

modificativo ou extintivo do direito do autor,

este será ouvido no prazo de 15 (quinze) dias,

permitindo-lhe o juiz a produção de prova.

RÉPLICA

• NCPC

• Art. 351. Se o réu alegar qualquer das matérias

enumeradas no art. 337, o juiz determinará a

oitiva do autor no prazo de 15 (quinze) dias,

permitindo-lhe a produção de prova.

RÉPLICA

• No Rito Ordinário o Juiz poderá tanto ofertar prazo para tal manifestação, ou ainda, conceder tal oportunidade em audiência por 10 minutos (analogia as alegações finais), tendo em vista a audiência ser para instrução e julgamento.

• No Rito Sumario as alegações serão sempre em audiência salvo real impossibilidade conforme estudado anteriormente.

• No entanto com a reforma trabalhista e alteração da CLT, “em tese” nasce um novo momento. Logo após a apresentação da Contestação no PJE:

RÉPLICA

• “Art. 841. ...

• 3o Oferecida a contestação, ainda que eletronicamente, o reclamante não poderá, sem o consentimento do reclamado, desistir da ação.”

RÉPLICA

• “Art. 847. ...

• Parágrafo único. A parte poderá apresentar defesa escrita pelo sistema de processo judicial eletrônico até a audiência.”

RÉPLICA

• A RÉPLICA NA AUDIÊNCIA

• Trata-se de um momento único e que pode conotar “confissão” pela falta de manifestação.

• Sendo em audiência a manifestação em réplica, o advogado deverá com muita atenção fixar os pontos sustentados na defesa anotando os tópicos e realizar uma breve leitura sobre os mesmos.

RÉPLICA

• Em ato contínuo comparar os documentos juntados com os tópicos observando sua autenticidade e veracidade, anotando todas as constatações e impugnar.

• Em último caso, não chegando a uma real conclusão realizar manifestação genérica porém por tópicos usando frase de efeito para evitar “confissão” quanto as alegações e documentos.

RÉPLICA

• Exemplos:

• O documento de fls. é unilateral não possuindo real credibilidade em face da prova almejada;

• Os documentos de fls não se coadunam com o sustentado da Inicial e devem ser desconsiderados;

• Não recai qualquer credibilidade em face dos documentos juntados as fls ..., devendo estes serem desconsiderados por este douto Juízo;

REPRESENTAÇÃO DAS PARTES EM AUDIÊNCIA



• Este momento processual em audiência sofreu consideráveis modificações, inclusive alterando entendimento pacificado no TST em sede de Orientação Jurisprudencial (OJ) e Súmula.

• Assim sendo, a melhor forma de estudar a representação das partes em audiência e seus efeito é através do texto legal, que segue com o que não foi alterado e as alterações e inclusões em negrito:


• Art. 843 - Na audiência de julgamento deverão estar presentes o reclamante e o reclamado, independentemente do comparecimento de seus representantes salvo, nos casos de Reclamatórias Plúrimas ou Ações de Cumprimento, quando os empregados poderão fazer-se representar pelo Sindicato de sua categoria.


• § 1º É facultado ao empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou qualquer outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declarações obrigarão o proponente.

• § 2º Se por doença ou qualquer outro motivo poderoso, devidamente comprovado, não for possível ao empregado comparecer pessoalmente, poderá fazer-se representar por outro empregado que pertença à mesma profissão, ou pelo seu sindicato.


• § 3o O preposto a que se refere o § 1o deste artigo não precisa ser empregado da parte reclamada.” (NR)

• REFLEXÃO (Preposto Profissional)


• PROCURADOR (REPRESENTAÇÃO POR PROCURAÇÃO)

• Ainda existe a possibilidade da representação por procuração:

• Sócio Pessoa Física = Constitui Procurador

• Pessoa Jurídica (Reclamada) = Constitui Procurador


• Não há previsão legal na CLT, mas trata-se de ato civil válido.

• A procuração deve ser por instrumento público.

• Como não é uma condição de representação unanime a mesma deve ser evitada, mesmo por que acabou sendo superada pela nova regra do Preposto.

ARQUIVAMENTO

ARQUIVAMENTO

ARQUIVAMENTO

• TEXTO DE LEI ORIGINAL

• O Art. 844 da CLT não foi alterado, no entanto pode gerar dúvidas quanto a sua interpretação diante do teor de outros artigos:

• Art. 844 - O não-comparecimento do reclamante à audiência importa o arquivamento da reclamação, e o não-comparecimento do reclamado importa revelia, além de confissão quanto à matéria de fato.

RÉPLICA

• “Art. 841. ... 3o Oferecida a contestação, ainda que eletronicamente, o reclamante não poderá, sem o consentimento do reclamado, desistir da ação.”

• “Art. 847. ... Parágrafo único. A parte poderá apresentar defesa escrita pelo sistema de processo judicial eletrônico até a audiência.”

ARQUIVAMENTO

• FACULDADE DO JUIZ

• Art. 844

• § 1o Ocorrendo motivo relevante, poderá o juiz suspender o julgamento, designando nova audiência.


• PUNIÇÃO AO RECLAMANTE

• § 2o Na hipótese de ausência do reclamante, este será condenado ao pagamento das custas calculadas na forma do art. 789 desta Consolidação, ainda que beneficiário da justiça gratuita, salvo se comprovar, no prazo de quinze dias, que a ausência ocorreu por motivo legalmente justificável.


• CONDIÇÃO PARA A PROPOSITURA DE NOVA AÇÃO

• § 3o O pagamento das custas a que se refere o §2o é condição para a propositura de nova demanda.

REVELIA

REVELIA

REVELIA

• EFEITOS DA REVELIA (Confissão ficta da matéria de fato)

• Art. 844. ...

• § 4o A revelia não produz o efeito mencionado no caput deste artigo se:

• I - havendo pluralidade de reclamados, algum deles contestar a ação;

REVELIA

• II - o litígio versar sobre direitos indisponíveis;

• III - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato;

• IV - as alegações de fato formuladas pelo reclamante forem inverossímeis ou estiverem em contradição com prova constante dos autos.

REVELIA

• PRESENÇA DO ADVOGADO EM AUDIÊNCIA

• Art. 844. ...

• § 5o Ainda que ausente o reclamado, presente o advogado na audiência, serão aceitos a contestação e os documentos eventualmente apresentados.

EXERCÍCIO DE POSTURA EM AUDIÊNCIA



• MÁXIMA

• Todo esforço para alcançarmos algo deve ser como tomar banho. Todos os dias! Lembrando que se em algum momento ficarmos sem tomar banho iremos cheirar mal, mesmo tomando banho constantemente por muitos anos.


• Realizar bem uma audiência depende de muita prática e auto controle emocional.

• Domínio do processo e da legislação processual.

• O Juiz precisa ser encarado de igual para igual, com muita naturalidade.

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