ICMS

ART. 155, II DA CF

Matriz Constitucional- ICMSMatriz Constitucional- ICMS

FATO GERADOR

ASPECTO MATERIAL - três hipóteses de incidência a saber:

• imposto sobre a circulação de mercadorias • imposto sobre os serviços de transporte interestadual e intermunicipal

• um imposto sobre os serviços de comunicação.

• Anteriormente existia apenas o ICM – Imposto sobre circulação de mercadorias incidente sobre operações jurídicas envolvendo negócios mercantis e não sobre mercadorias ou a mera circulação física.

• Pressupõe a prática de ato jurídico.

• Sem mudança da titularidade da mercadoria não há incidência do ICMS

Matriz Constitucional- ICMSMatriz Constitucional- ICMS

Mercadoria : bem corpóreo da atividade profissional do produtor, industrial e comerciante

objeto: sua distribuição para consumo, compreendendo-se no estoque da empresa

distinguindo-se das coisas que tenha qualificação diversa, como é o caso do ativo permanente.

Este conceito sofreu ampliação ao se submeter a energia elétrica (coisa incorpórea) no âmbito de incidência do imposto, e estabelecer-se a tributação de bens importados por não contribuintes, que não podem ser entendidos como mercadorias.

Incide também sobre serviços de transporte intermunicipal e interestadual, prestado em regime de direito privado.

Incide ainda sobre prestações onerosas de serviços de comunicação por qualquer meio, inclusive a geração, emissão, transmissão, a retransmissão, a repetição e ampliação de comunicação de qualquer natureza.

Neste caso o contribuinte será a pessoa que presta serviços onerosos de comunicação, como é o caso, dentre outras - das empresas de telefonia celular, de televisão por assinatura, correio eletrônico, etc

Aspecto PessoalAspecto Pessoal

Podem realizar operações relativas à circulação de mercadorias o produtor, o industrial ou o comerciante.

a EC 33 de 11/12/2001 previu a incidência do ICMS sobre a entrada de qualquer bem ou mercadoria importados do exterior, ainda que não seja contribuinte habitual do imposto

Aspecto EspacialAspecto Espacial

Não coincide com a vigência territorial da lei do Estado membro competente.

O ICMS alcança também as operações de circulação de mercadorias e prestações de serviço de transporte e de comunicação que se iniciem no exterior, isto é, fora do território brasileiro.

Características Constitucionais do ICMS -Art. 155, Características Constitucionais do ICMS -Art. 155, Par. 2º- CFPar. 2º- CF

De observância obrigatória quer pelo legislador complementar, quer pelos legisladores ordinários estaduais, a saber:

NÃO CUMULATIVIDADE

se opera por um mecanismo de compensação do imposto

compensa-se o que for devido em cada operação de circulação de mercadorias ou prestação de serviços, com o montante cobrado em operações anteriores, pelo mesmo ou por outro Estado ou pelo Distrito Federal.

Características Constitucionais do ICMS -Art. Características Constitucionais do ICMS -Art. 155, Par. 2º- CF- 155, Par. 2º- CF- Não CumulatividadeNão Cumulatividade

Para a compensação é assegurado o direito de crédito do imposto anteriormente cobrado em operações de que tenha resultado:

A entrada de mercadoria, real ou simbólica, no estabelecimento, inclusive a destinada ao seu uso e consumo ou ativo permanente.

O recebimento de serviços de transporte interestadual e intermunicipal ou de comunicação

Não dão direito a crédito: As entradas de mercadorias ou utilização de serviços

resultantes de operações ou prestações isentas ou não tributadas.

As entradas de mercadorias que se refiram a mercadorias ou serviços alheios à atividade do estabelecimento.

Características Constitucionais do ICMS -Art. Características Constitucionais do ICMS -Art. 155, Par. 2º- CF- 155, Par. 2º- CF- Não CumulatividadeNão Cumulatividade

Mercadorias entradas para integração ou consumo em processo de industrialização ou produção rural, quando a saída for não tributada ou estiver isenta de imposto, exceto no caso de saída para o exterior.

Mercadorias entradas para comercialização ou prestação de serviços, quando a saída ou prestação subseqüente não forem tributadas ou estiverem isentas do ICMS, exceto quando destinadas ao exterior.

A lei complementar condiciona o direito a crédito à idoneidade da documentação emitida pelo vendedor e à escrituração nos prazos e condições estabelecidos na legislação

O direito ao crédito extingue-se após 5 anos contados da data de emissão do documento

Os débitos e créditos são apurados em cada estabelecimento, compensando-se os saldos credores e devedores entre os estabelecimentos do mesmo sujeito passivo, localizados no Estado.

Características Constitucionais do ICMS -Art. Características Constitucionais do ICMS -Art.

155, Par. 2º- CF-155, Par. 2º- CF-

ISENÇÃO/NÃO INCIDÊNCIA

Inciso II - determina que a isenção ou não incidência, (a) não implicará crédito para a compensação com o montante devido nas operações ou prestações seguintes e (b) acarretará a anulação do crédito relativo às operações anteriores.

PRINCÍPIO DA SELETIVIDADE Inciso III - autoriza a adoção do princípio da seletividade do ICMS, em

função da essencialidade das mercadorias e dos serviços.

Características Constitucionais do ICMS -Art. 155, Características Constitucionais do ICMS -Art. 155, Par. 2º- CF- 155, PAR. 2º-AlíquotasPar. 2º- CF- 155, PAR. 2º-Alíquotas

Inciso IV - dispõe sobre a fixação das alíquotas aplicáveis às operações e prestações interestaduais e de exportação – atribui ao Senado Federal a competência para, por

Resolução estabelecer essas alíquotas. A iniciativa da Resolução poderá ser do Presidente da República ou de 1/3 dos Senadores e o seu quorum de aprovação deverá ser da maioria absoluta de seus membros

Inciso V - Faculta ao Senado mediante resolução de iniciativa de 1/3 e aprovação pela maioria absoluta de seus membros: O estabelecimento de alíquotas mínimas nas operações

internas O estabelecimento de alíquotas máximas nas operações

internas, quando haja necessidade de resolver conflito específico que envolva interesse de Estados.

Alíquotas do ICMSAlíquotas do ICMS

Inciso VI – Impõe limites ao Senado:

As alíquotas internas não poderão ser inferiores às alíquotas previstas para as operações interestaduais,

salvo deliberação em contrário dos Estados e DF tomada mediante convênio entre os Estados.

Poderão ser reduzidas e restabelecidas, sem obediência ao princípio da anterioridade.

Alíquotas do ICMSAlíquotas do ICMS

Incisos VII e VIII - Operações e prestações que destinem bens e serviços a consumidor final localizado em outro Estado:

Quando o destinatário for contribuinte do imposto = alíquota interestadual. Neste caso, caberá ao Estado da localização do destinatário o imposto correspondente à diferença entre a alíquota interna e a interestadual.

Quando o destinatário não for contribuinte = alíquota interna STF - súmula 569- é inconstitucional a discriminação de

alíquotas do imposto de circulação de mercadorias nas operações interestaduais, em razão de o destinatário ser ou não contribuinte.

Alíquotas do ICMSAlíquotas do ICMS

As alíquotas em SP são basicamente as seguintes: Operações ou prestações internas : 18% (regra

geral), podendo ser de 12%, 25% e 7%, conforme específicas operações e prestações

Operações ou prestações interestaduais, destinados a contribuintes localizados:

MG, RJ, PR, SC, RS- 12% Demais Estados- 7%

Serviços de transporte aéreo -4% Serviços de comunicação- 25% Operações e serviços importados - 18%,7%, 12% e

25% Serviços prestados no exterior - 18%

Outras Hipóteses de Incidência- Inciso IX - Outras Hipóteses de Incidência- Inciso IX -

A entrada de bem ou mercadoria importados do exterior por pessoa física ou jurídica, ainda que não contribuinte habitual do ICMS, qualquer que seja a sua finalidade.

O serviço de transporte ou comunicação prestado no exterior

O valor total da operação, quando mercadorias forem fornecidas com serviços não compreendidos na competência tributária dos Municípios.

Nas duas primeiras hipóteses o ICMS caberá ao Estado onde estiver situado o domicílio ou o estabelecimento destinatário da mercadoria, bem ou serviço.

Imunidade – Inciso XImunidade – Inciso X - prevê hipóteses de imunidade do ICMS - assim, além das hipóteses gerais de

imunidade previstas no artigo 150, VI, o ICMS não incide: Sobre operações que destinem mercadorias para o exterior Sobre serviços prestados a destinatários no exterior Sobre operações que destinem a outros Estados: Petróleo,lubrificantes,

combustíveis líquidos e gasosos derivados do petróleo energia elétrica

Como se vê, trata-se de imunidade objetiva que leva em conta o tipo de mercadoria ou espécie de prestação de serviço.

Este dispositivo constitucional foi profundamente discutido pelos Ministros do STF no RE 198.088/SP, julgado em 2000, tendo aquela Corte concluído que se trata de regra de atribuição da receita do ICMS ao Estado destinatário daqueles produtos, como forma de equilibrar a percepção de tributos entre os estados da federação, tendo em vista que poucos são os Estados produtores de petróleo e derivados, e, a incidência do ICMS nesses Estados, implicaria em tratamento antiisonômico entre as unidades da federação. Concluíram, assim, vencido o Ministro Marco Aurélio, que não se trata de regra de

ImunidadeImunidade

imunidade, que alcançaria a operação como um todo, saída do Estado produtor e entrada no Estado destinatário, mas sim de mera regra de atribuição de receita do imposto.

Em 11 de dezembro de 2001 sobreveio a EC 33 que disciplinou a questão, acrescentando o par.4º no artigo 155 (VIDE COMENTÁRIO ABAIXO) Sobre o ouro quando definido em lei como ativo financeiro ou

instrumento cambial Nas prestações de serviço de comunicação nas modalidades

de radiodifusão sonora de sons e imagens de recepção livre e gratuita (tv aberta)

Nas duas primeiras hipóteses a CF assegura a manutenção e aproveitamento do montante de ICMS cobrado nas operações e prestações anteriores.

Sobre as operações relativas à energia elétrica, serviços de telecomunicações, derivados de petróleo, combustíveis e minerais do país, somente poderá incidir o ICMS, II - Imposto de Importação e IE - Imposto de Exportação (art. 155, par. 3º)

Base de Cálculo -Inciso Base de Cálculo -Inciso XI

- REGRA - O valor do IPI, tributo federal sobre produtos industrializados, integra a base de cálculo do ICMS.

O valor do IPI não integrará a base de cálculo do ICMS no caso de operação de circulação de mercadorias que:

configure fato gerador dos dois impostos

seja realizada entre contribuintes

tenha por objeto mercadoria destinada à industrialização ou comercialização,

Competências da Lei Complementar- Inciso XIICompetências da Lei Complementar- Inciso XII

Definição dos contribuintes

Substituição tributária.

Substituição regressiva – a lei atribui a responsabilidade tributária a um terceiro participante do negócio jurídico, por razões de comodidade, praticidade, ou pela circunstância de o verdadeiro contribuinte não manter organização adequada de seus negócios.

Supõe a ocorrência do fato gerador. EX : Industrial responsável pelo ICMS- que, em princípio deveria ser recolhido pelo sucateiro - que incidiu quando adquiriu sucatas necessárias a sua atividade de industrialização

Competências da Lei Complementar- Inciso XIICompetências da Lei Complementar- Inciso XII

Substituição progressiva - o legislador indica uma pessoa responsável pelo recolhimento de tributo, relativamente a fato futuro e incerto, conforme previsto no artigo 150, parágrafo 7º.

Regime de compensação do imposto Aspecto espacial e estabelecimento responsável - local das

operações de circulação de mercadorias e das prestações de serviços

Isenção, nas exportações para o exterior de produtos e serviços.

Casos de manutenção de crédito na remessa para outro Estado e exportação para o exterior de serviços e mercadorias

Regular o procedimento a ser adotado pelos Estados para concessão e revogação de isenções e incentivos fiscais

Competências da Lei Complementar- Inciso XIICompetências da Lei Complementar- Inciso XII

Definir os combustíveis e lubrificantes sobre os quais o ICMS incidira uma única vez, afastando-se a imunidade do inciso X, b. No caso desses produtos derivarem do petróleo, o imposto

caberá ao Estado onde ocorrer o consumo (parágrafo 4º, inciso I) Nas operações interestaduais, entre contribuintes, com gás

natural e seus derivados, e lubrificantes e combustíveis não derivados do petróleo, o imposto será repartido entre os Estados de origem e de destino, proporcionalmente.

Nas mesmas operações relativas aos produtos dos itens anteriores destinadas a não contribuinte o ICMS caberá ao Estado de origem.

As regras relativas à apuração e à destinação do imposto serão estabelecidas em convênio entre os Estados. (art. 155, parágrafo 5º).

Competências da Lei Complementar- Inciso XIICompetências da Lei Complementar- Inciso XII

Fixar a base de calculo do ICMS, de modo que o valor do próprio imposto a integre, também na importação do exterior de bem, mercadoria ou serviço.

Nas operações de importação a lei complementar determina que a base de cálculo será o valor constante do documento de importação, acrescido do valor do Imposto de Importação, IPI, IOC, bem como quaisquer outros impostos, taxas, contribuições e despesas

aduaneiras.