GLOBALIZAÇÃO,

NEOLIBERALISMO E O

DIREITO NO BRASIL

Arnaldo Sampaio de Moraes Godoy

Doutor e Mestre em Direito pela PUC/São Paulo

Hubert Humphrey Fellow na Universidade de Boston

Procurador da Fazenda Nacional

2

NOTA INTRODUTÓRIA DE AGRADECIMENTO

O presente trabalho foi apresentado no II Taller de Interculturalidad em Santiago, na

Universidade do Chile. Agradecimentos a Milka Castro ( Universidade do Chile ) e a

Raquel Yrigoyen Fajardo (Universidade Católica do Peru). O capítulo sobre a

mundialização do capital foi concebido na Universidade de Chiang Mae, na Tailândia,

por ocasião do XIII International Congress on Legal Pluralism. Agradecimentos a

Melanie Wiber ( Universidade de Nova Brunswuick), a Gordon R. Goodman

(Universidade de Birminghan) e a Rajendra Pradhan ( Universidade do Nepal). O

capítulo sobre direito constitucional foi apresentado em evento da Universidade Estadual

de Londrina. Agradecimentos a Aylton Barbieri Durão ( UEL- Londrina ) e a Eduardo

Henrique Figueiredo (PUC-PR-Londrina). O capítulo inicial, ligando globalização e

neoliberalismo, foi apresentado em evento da UNOPAR, Londrina. Agradecimentos a

Anna Luisa Walter de Santana e a Ursula Lima, minhas orientandas. As impressões

gerais, que formam as conclusões, foram apresentadas em evento da UNISUL,

Universidade do Sul de Santa Catarina. Agradecimentos a Sandra Lewis (UNISUL). As

pesquisas sobre os fundamentos teóricos da globalização foram implementadas em ano

acadêmico na Universidade de Boston. Agradecimentos a Catherine Tinker ( Pace

University, Nova Iorque ) e a David Tarr ( Universidade de Boston ) , o mentor do

projeto. Problemas de saúde prejudicaram o andamento da pesquisa, que havia sido

agraciada com uma estada no Instituto Internacional de Sociologia Jurídica, em Onati, na

Espanha. Agradecimentos àqueles que me trataram, Milton Bocato e Antonio Carlos

Morita. À Leila Moraes Godoy, minha mãe, pelo conforto de sempre. À Larissa, que tudo

presenciou, tudo sabe e tudo motivou.

3

SUMÁRIO

INTRODUÇÃO

1) GLOBALIZAÇÃO E NEOLIBERALISMO

2) MUNDIALIZAÇÃO DO CAPITAL E DIREITO BRASILEIRO

2.1) DIREITO CONSTITUCIONAL

2.2) DIREITO ADMINISTRATIVO

2.3) DIREITO DO TRABALHO

2.4) DIREITO TRIBUTÁRIO

2.5) DIREITO PROCESSUAL

2.6) DIREITO CIVIL

2.7) DIREITO DO CONSUMIDOR

3) CONCLUSÕES

BIBLIOGRAFIA

4

Globalization has become a euphemism for Americanization.

Roberto Mangabeira Unger, False Necessity, p. xxxviii

5

INTRODUÇÃO

Globalização é metáfora de nossos dias que exprime

condição econômica e cultural. Promove a hegemonia do capitalismo e de percepções

neoliberais, anunciando uma escatologia que consagra novos moldes de soberania, de

relações humanas e de idiossincrasias. Impulsiona um neoconservadorismo radical.

Provoca reações afinadas com projetos de terceira via, a exemplo do neotrabalhismo

inglês e do neodemocratismo norte-americano. Insulta os defensores de uma democracia

radical, projeto que denuncia as necessidades falsas que a globalização promove. A

globalização formata modelos epistêmicos, saberes, plasmando também um inusitado

conjunto normativo. A globalização dita um direito diferente, especialmente para países

periféricos, como o nosso. O direito brasileiro vem sendo redesenhado como resultado de

nossa inserção no mundo globalizado. A interface entre globalização, neoliberalismo e

direito no Brasil é o tema do presente estudo.

Faz-se primeiramente um levantamento de diversas opções

conceituais explicativas dos movimentos de globalização. Enuncia-se brevemente o

pensamento de intelectuais brasileiros que se preocuparam com o tema, a exemplo de

Octavio Ianni e de Milton Santos. Faz-se uma arqueologia do uso do adjetivo global, a

partir da apropriação do mesmo por parte das escolas de business administration nos

Estados Unidos da América, na década de 1980. Desenha-se o imaginário atinente a

globalização, com estações em François Chesnais, Lênin, Perry Anderson, Karl Popper,

Alvin Tofler, Ulrich Beck, Fredric Jameson, David Held, Giovanni Righi, Danilo Zolo,

Roberto Mangabeira Unger, entre outros.

Menciona-se a globalização enquanto prática discursiva,

especialmente quanto aos aspectos retóricos de sua percepção como etapa de

desenvolvimento do capitalismo. Com base em Walter Benjamin denuncia-se que o

presente se apropria do passado, que a história é presa das circunstâncias presentes. Com

6

base em Zygmunt Baumann, Anthony Giddens e Celso Furtado faz-se uma leitura sócio-

econômica do processo de globalização. Ainda em âmbito de cogitações históricas,

anuncia-se a perspectiva de Francis Fukuyama, para quem o triunfo do neoliberalismo

anuncia a concepção hegeliana de fim da história, temperada pelo vaticínio

nietzschiniano do último homem.

Enunciam-se as bases conceituais da globalização, que o

estudo reputa como frágeis. Opõe-se modernidade e pós-modernidade, vinculando-se esta

última ao processo de globalização. Nesse sentido, questiona-se a crítica radical da razão,

a deslegitimização do conhecimento e a aporia gerada pela crise das grandes narrativas.

Mas não seria a globalização mero capítulo de uma grande narrativa, como concebida

por Jean-François Lyotard, em estudo apresentado ao governo canadense1 ?

Avalia-se o conceito marxista de determinismo econômico, a

presumir o avanço das relações entre capital e trabalho, em desfavor deste último.

Sucintamente o trabalho compara as etapas do capitalismo, com ênfase nas fases

comercial, industrial, financeira e globalizada.

O livro finca âncoras epistemológicas em Antonio Negri e

em Michael Hardt, fiando-se nas concepções de poder no livro Império para mapear o

modelo de submissão imposto ao Brasil, com análise dos posteriores reflexos em nosso

direito. O trabalho faz ligeira referência a Louis Althusser, a Gilles Delleuze, a Felix

Guattari e a Joseph Stiglitz, com o objetivo de demonstrar ações contrárias à

globalização, centrando-se mais tarde nos modelos de contra-hegemonia propostos por

Boaventura de Sousa Santos.

Estudam-se os chamados atores globais, com especial

atenção no FMI. Com base em texto de Perry Anderson o trabalho traça os contornos do

neoliberalismo, com indicações dos pensamentos de Hayek e de Miltom Friedman.

Indica-se o programa neoliberal. Faz-se apertada imagem dos modelos de Reagan e de

Thatcher. Descreve-se o Consenso de Washington e as medidas neoliberais de maior

alcance, a exemplo de movimentos de privatização. Faz-se referência mais demorada à

direita norte-americana, aficionada que é do ideário neoliberal. Estudam-se os reflexos da

inexistência do Estado de bem-estar social no que toca ao desenvolvimento de práticas

1 LYOTARD, Jean-François. The Postmodern Condition: a Report on Knowledge, p. 37 e ss.

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neoliberais dentro dos Estados Unidos. Evidencia-se o surgimento de práticas globalistas

no mundo todo. Uma ligeira e apertada resenha histórica é então apresentada;

propositadamente usam-se verbos no presente histórico, denunciando-se um passado que

ainda opera em nós mesmos, evidenciando-se uma acronia superlativa.

Faz-se um pormenorizado levantamento de excertos de

Roberto Campos, de modo a se qualificar o pensamento neoliberal no Brasil, com

especial alusão aos vínculos ideológicos do diplomata e senador que representava os

pecuaristas do Mato Grosso2.

Com base no canadense Michel Chossudovsky estudam-se os

efeitos das práticas do FMI, quando o trabalho ganha mais proximidade com a realidade

brasileira. São identificados temas como combate a inflação, privatizações,

regulamentação da sociedade pelo mercado, miniaturização do Estado. Faz-se rápida

referência a propósito dos efeitos dessas práticas em campo de direito previdenciário,

penal, internacional e ambiental, este último subsumido ao problema do desenvolvimento

sustentável3.

Faz-se um balanço dos efeitos da globalização e do

neoliberalismo em relação ao modelo constitucional brasileiro, que corre o risco de

contar com constituição meramente simbólica. Indicam-se as críticas de Roberto Campos

ao modelo constitucional de 1988. Evidencia-se a antinomia entre realidade econômica e

espaço normativo, formatando-se a questão da oposição entre juristas e economistas, com

base em José Eduardo Faria. Identificam-se as emendas constitucionais que comprovam

perda de direitos, ou de direitos ficticiamente conquistados. É quando o trabalho explicita

preocupação maior com a emenda constitucional de número 40.

Comenta-se a crise do Estado, que vive uma

ingovernabilidade sistêmica. Faz-se uma abordagem referente ao processo de

desconstitucionalização, caminho inverso da diretiva tomada pelo direito civil, que por

sua vez está cada vez mais constitucionalizado, tema de estudos de Pietro Perlingieri, de

Ana Prata e de Renan Lotufo. Menciona-se a percepção de realinhamento constitucional,

2 ANDERSON, Perry. Afinidades Seletivas, p. 175. 3 LEFF, Enrique. Ecologia, Capital e Cultura, p. 259 e ss.

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como cogitada por Oscar Vilhena Vieira, metáfora identificadora de reforma

constitucional.

Problematiza-se o direito administrativo de feição consensual

que ora se forma como reflexo do neoliberalismo que impera. Faz-se menção ao

açodamento dos processos de privatização. Faz-se uma síntese informativa a propósito

das agências regulamentadoras. Cogita-se do novo modelo de Estado brasileiro.

Relaciona-se o triunfo do neoliberalismo com a nova sistemática que se apresenta ao

servidor público brasileiro.

Desenham-se os paradoxos e as aporias do direito do

trabalho. Faz-se uma relação entre flexibilização e globalização, entre faxina na CLT e

neoliberalismo, entre história do direito do trabalho e as novas emendas constitucionais

supressoras de direitos, assim como também a projetos para reforma de pontos essenciais

da CLT.

Vincula-se a reforma tributária às exigências do FMI.

Denuncia-se a diminuição dos investimentos em setores básicos e absolutamente

carentes, também como resultado das intenções que pactuamos como aquele organismo

internacional. Faz-se referência da relação entre advocacia tributária e política normativa

fiscal mal elaborada. Talvez até propositadamente. Critica-se a regressividade do ICMS e

o abuso da União na instituição de exações tipificadas como contribuições, dada a

desnecessidade da repartição destas últimas com os demais entes políticos da federação.

Analisa-se o Brasil no conjunto dos acordos econômicos internacionais, especialmente no

que toca às repercussões de acordos com o FMI sobre os ajustes da economia brasileira,

assim como nos reflexos dos referidos acordos no sistema tributário nacional.

Inventaria-se o momento crítico vivido pelo direito

processual, do qual se exige um modelo orientado para outorgar tutela satisfativa para

sociedade de massa. Admite-se que o direito processual brasileiro flerta com institutos do

direito processual da common law, especialmente no que toca na figura do amigo da

corte, conhecida como o amicus curiae. Questiona-se a propósito de um novo conceito de

tempo, a atormentar a prática forense, como a recorrente questão da morosidade da

justiça nos dá conta. Faz-se ligeiro contraponto entre súmula vinculante e writ of

certiorari. Denuncia-se a ditadura da informática da dominação.

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Vincula-se a globalização a questões pontuais do direito civil,

a exemplo de temas de bioética e de migrações conceituais de assuntos originariamente

afetos à topografia civilística, como a matrimônio. Discute-se o papel das ongs-

organizações não governamentais, nessa nova ordem ditada pelo neoliberalismo.

São sumariadas as tendências do direito do consumidor, em

relação ao movimento de globalização. Uma sociedade que se percebe como de risco

tende a legitimar as relações de consumo com epítetos de cidadania consumerista e com

apanágios de integralidade de informações, como se percebe na questão axial dos

transgênicos.

Com certa desconfiança nos ditames da razão denunciada

pela pós-modernidade, desde que ela não pode tudo, embora seja o único bem que

temos4, e dado que ser iluminista é rir do próprio iluminismo5 , o trabalho que segue

problematiza as verdades que informam o direito brasileiro. A globalização pode

promover o bem estar e o progresso, porém suscita todas as críticas, quando centralizada

em governos ou em grupos empresariais6.

A condição política pós-moderna que nos envolve, parasita

da modernidade, de cujos dilemas e conquistas se alimenta7, sugere uma permanente

crítica que exige uma desconfiada análise das condições democratizantes8, porque a

globalização e o neoliberalismo podem ensejar um neocolonialismo jurisdicista9. Em

resumo, o presente trabalho pretende insistir que o direito brasileiro contemporâneo só

pode ser analisado com seriedade dentro dos mais amplos problemas que acompanham a

globalização e o neoliberalismo.

4 ROUANET, Sérgio Paulo. Mal-Estar na Modernidade, p. 118. 5 ROUANET, Sérgio Paulo. As Razões do Iluminismo, p. 195. 6 CROOK, Clive. Globalisation and its Critics, in The Economist, 27 de setembro de 2001. 7 HELLER, Agnes e FEHÉR, Frenc. A Condição Política Pós-Moderna, p. 23. 8 TOURAINE, Alain. Crítica da Modernidade, p. 361. 9 ARRUDA JR., Edmundo L. de. Introdução à Sociologia Jurídica Alternativa, p. 95 e ss.

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1. GLOBALIZAÇÃO E NEOLIBERALISMO

A globalização surpreende, encanta, assusta10, realizando

várias formas de alienação, percebidas como naturais no processo civilizatório11.

Surpreende-nos com a velocidade com a qual rearticula nossas vidas, encanta-nos com as

promessas que faz, assusta-nos ao evidenciar nossa falibilidade. Percebe-se uma

globalização fábula, cuja crença nos é imposta; uma globalização perversa, que matiza a

realidade vivente; uma globalização utópica, que anuncia um mundo panglossianamente

melhor12. Ângulo pessimista (e realista) indica-nos que a globalização mata a noção de

solidariedade, devolve o homem à condição primitiva do cada um por si e , como se

voltássemos a ser animais da selva, reduz as noções de moralidade pública e particular a

um quase nada13. Segundo Anthony Giddens, a propósito da expressão globalização,

trata-se de (...) palavra que não estava em parte alguma [mas que] passou a estar em

toda parte14.

Global tornou-se adjetivo de uso freqüente nas escolas norte-

americanas de administração de empresas no início da década de 1980, quando

consultores de estratégia e marketing, a exemplo de K. Ohmae e M. E. Porter,

conduziram seminários em Harvard, Columbia e Stanford, orientados para projetos

internacionais15. Falava-se naquele tempo de um mundo sem fronteiras, a mercê de um

10 IANNI, Octavio. Teorias da Globalização, p. 14. 11 IANNI, Octavio. op.cit., p. 197. 12 SANTOS, Mílton. Para uma outra Globalização – do Pensamento Único à Consciência Universal, p.

18 e ss. 13 SANTOS, Milton. op.cit., p. 65. 14 GIDDENS, Anthony. A Terceira Via, p.38. 15 CHESNAIS, François. A Mundialização do Capital, p. 23.

11

poder triádico16, representado pelos Estados Unidos da América, pelas nações européias

que então processavam um movimento unificador de economias e pelo Japão. Modelos

políticos foram definitivamente cooptados por interesses financeiros. Trata-se da história

do capitalismo em permanente expansão imperialista17, centrado oportunisticamente em

plano supra-nacional18, em momento de expansão e de reorientação19.

O imaginário ligado à globalização remete-nos a várias

nuances também metafóricas20. Tem-se o globo enquanto figura astronômica, e de difícil

aceitação por parte do catolicismo dominante no medievo, período de formação de uma

tradição jurídica ocidental instruída pela vertente romanística21 e oxigenada pelo

desenvolvimento do capitalismo22. Pensa-se um mundo protagonista de uma história que

avança23 na realização de projeto de civilização libertadora24 . Trata-se de uma nova onda

que redimensiona o espaço25, explicitando o geomorfismo de uma aldeia global. Na base

de todo esse movimento está o desenvolvimento extensivo e intensivo do capitalismo no

mundo26. Alavanca-se a politização das relações, dado que aos empresários é facultado o

pleno domínio do poder de negociação; as empresas detém papel central na configuração

da economia e da própria sociedade27.

Percebe-se uma globalização em termos tecnológicos, na

medida em que a cibernética delineia fluxo de informações28 que altera regimes de

produção e de consumo. Do ponto de vista político a globalização recontextualiza a

soberania, acenando com modelos democráticos que prenunciam novo equilíbrio de

forças e que é marcadamente muito sutil29. Culturalmente, intercâmbios modelam o

paradoxo de uma destruição criativa30, prenhe de sonhos, pesadelos e ceticismo31,

16 CHESNAIS, François. op.cit., loc. cit. 17 LÊNIN, V.I.U. O Imperialismo, Fase Superior do Capitalismo, p. 366 e ss. 18 MELLO, Alex Fiuza de. Marx e a Globalização, p. 197 e ss. 19 IANNI, Octavio. A Sociedade Global, p. 55. 20 IANNI, Octavio. Teorias da Globalização, p. 11 e ss. 21 BERMAN, Harold J. Law and Revolution, The Formation of the Western Legal Tradition, p. 85 e ss. 22 TIGAR, Michael E. Law and the Rise of Capitalism, p. 61 e ss. 23 ANDERSON, Perry. O Fim da História- de Hegel a Fukoyama, p. 81 e ss. 24 POPPER, Karl. The Open Society and Its Enemies, v. 2, p. 27 e ss. 25 TOFLER, Alvin. The Third Wave, p. 125 e ss. 26 IANNI, Octavio. A era do globalismo, p. 35. 27 BECK, Ulrich. O que é globalização? , p. 14. 28 JAMESON, Fredric. A Cultura do Dinheiro, p. 17. 29 HELD, David Democracy and Global Order, p. 80 e ss. 30 COWEN, Tyler. Creative Destruction, p. 17.

12

identificando um imperialismo de instrução que é característico do nicho cultural

capitalista32.

Economicamente, opõe-se à miséria do hemisfério sul o

desconforto da riqueza do hemisfério norte, circunstância administrada sob forte pressão

ideológica e que nos promove a desconfiança, uma vez que a globalização é um mito

conveniente a um mundo sem ilusões, mas é também um mito que rouba a esperança33. O

reflexo social disso tudo redunda na cesura entre possuidores (haves) e despossuídos

(have-nots), esses últimos, os protagonistas das horrendas imagens apresentadas na mídia

com a destruição do trabalho e dos postos de trabalho34.

É o triunfo do mercado, suposta explicitação pragmática de

um sutil racionalismo, enquanto veículo do progresso35. De tal modo, (...) nesses espaços

de racionalidade, o mercado torna-se tirânico e o Estado tende a ser impotente. Tudo é

disposto para que os fluxos hegemônicos corram livremente, destruindo e subordinando

os demais fluxos36 .

Assim como não há autoridade sem democracia, também não

há direitos sem responsabilidades37, pelo que o custo da periferização decorrente do

imperialismo38 volta-se um dia contra os próprios agentes do capitalismo global. Não se

percebe aumento de parcela da população com acesso a novos padrões de consumo39.

A globalização é prática discursiva e nesse sentido os seus

defensores apropriam-se da história, usando a disciplina de Clio para justificarem suas

suspeitas verdades. Trata-se de presenteísmo, de visão historiográfica radicalmente

subjetivista40. A globalização seria o resultado de uma evolução, que remontaria às

31 TOMLINSON, John. Globalization and Culture, p. 71 e ss. 32 TOMLINSON, John. Cultural Imperialism, p. 134 e ss. 33 HIRST, Paul e THOMPSON, Grahame. Globalização em Questão, p. 20. 34 BAUMAN, Zygmunt. Globalização- As Consequências Humanas, p. 82. 35 PORTER, Roy. Enlightenment, Britain and the Creation of the Modern World, p. 397 e ss. 36 SANTOS, Milton. A Aceleração Contemporânea : Tempo, Mundo e Espaço, in SANTOS, Milton et allii, Fim de Século e Globalização, p. 18. 37 GIDDENS, Anthony. A Terceira Via, p. 75. 38 BENAYON, Adriano. Globalização versus Desenvolvimento, p. 127. 39 FURTADO, Celso. O Capitalismo Global, p. 26. 40 SCHAFF, Adam. História e Verdade, p. 111.

13

primeiras movimentações do homem na terra41, na percepção de seus maiores entusiastas,

que o presente estudo vai mais a frente reproduzir, jocosamente.

Isso é particularmente complexo em âmbito de historiografia

jurídica, uma vez que se tem amplo repertório para justificativas da normatividade

globalizada; é que o presente olha para o passado e encontra lá sua imagem, como quem

se vê ao espelho42. O historiador simpático à globalização vale-se do pretérito em relação

ao qual dá um salto de tigre, apropriando-se do que lhe interessa, na deliciosa imagem de

Walter Benjamin, em sua XIV tese da filosofia da história43. Uma poética histórica de

sabor hegeliano44 plasma um historicismo do progresso45 que suscita críticas marcadas

por questões epistemológicas que duvidam da objetividade das narrativas46.

É nesse ambiente historiográfico que parece triunfar a tese de

Francis Fukuyama, para quem vivemos o fim da história e o tempo do último homem47.

Com a vitória da democracia e do neoliberalismo, especialmente após a queda do muro

de Berlim, estariam sepultadas todas as utopias. A história estaria realizada

definitivamente na vituperação e na derrota do socialismo. Não haveria mais espaço para

soluções exógenas à liberal-democracia48 e por isso escusadas e supérfluas todas as lutas

políticas. Fukuyama torna-se o alvissareiro da vitória do liberalismo. Com base na

tradição hegeliana que preconizava o fim da história, de uma certa maneira apropriada

pelo pensamento marxista, para quem a história agonizaria com a ditatura do

proletariado, Fukuyama tomou um conceito de Marx para sepultar o marxismo.

Formaliza-se o avanço da direita norte-americana49, agora

justificada na luta contra o terrorismo internacional50, epicentro da doutrina Bush51, que

41 STEGER, Manfred B. Globalization- a very short introduction, p. 20. 42 HESPANHA, António M. Panorama Histórico da Cultura Jurídica Européia, p. 46. 43 BENJAMIN, Walter. Illuminations, p. 261. 44 WHITE, Hayden. Metahistory- The Historical Imagination in Nineteenth-Century Europe, p. 81 e ss. 45 BREISACH, Ernst. Historiography- Ancient, Medieval & Modern, p. 205 e ss. 46 IGGERS, Georg G. Historiography in the Twentieth Century- from Scientific Objectivity to the

Postmodern Challenge, p. 139. 47 FUKUYAMA, Francis. The End of History and the Last Man. 48 FUKUYAMA, Francis.. op.cit., p. 39 e ss. 49 COULTER, Ann. Treason, Liberal Treachery from the Cold War to the War on Terrorism, p. 145 e

ss. 50 ROMSFELD, Donald H. Transforming the Military, in Foreign Affairs, May/June/2000, p. 20 e ss. 51 HIRSH, Michael. Bush and the World, in Foreign Affairs, October/2002, p. 18 e ss.

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se presta a realizar todo o ideário conservador norte-americano52. Uma suposta

prosperidade global pressagiaria um mundo diferente, moldado por novas orientações

hegemônicas, desconhecendo os valores firmados na forma jurídica internacional da paz

de Westphalia, com cartografia invisível, sem fronteiras53: além da história, morre

também a geografia...

O crescimento do neoconservadorismo norte-americano faz-

se simultaneamente a uma nova concepção emergente nas hostes democratas. O partido

republicano de George W. Bush, herdeiro dos programas de minimalismo estatal de

Ronald Reagan e de intervencionismo de Richard Nixon, apoia-se na luta contra o

terrorismo internacional, em favor da otimização da chamada segurança doméstica (home

security). Nos Estados Unidos o partido republicano nascera radical, com tom reformista,

forte nas causas democráticas sulistas, a exemplo da fixação de Lincoln com a questão

escravocrata. O partido republicano norte-americano transformou-se com o tempo.

Albergou as políticas não intervencionistas de Herbert Hoover, a conduta de Eisenhower

durante a bipolaridade do mundo da guerra fria, a era Nixon, Ford, promovendo a

revolução econômica liberal de Reagan, orientado por Greenspan, atingindo seu cume

com o militarismo absoluto dos Bush, pai e filho, no Iraque e no Afeganistão. Trata-se,

no entanto, de uma anarquia internacional que os Estados Unidos já não conseguem

controlar54. E a par disso, há ainda a oposição internacional ao concerto econômico

orquestrado pelos Estados Unidos, a exemplo dos protestos dos grupos de Seattle,

contrários à globalização55.

Já os democratas carregam tradição de intervencionismo e de

regulamentação, heranças do programa New Deal de Franklyn Delano Roosevelt. Mais

tendente a causas populares, a base democrata é recorrente nos programas de Kennedy e

de Lyndon Johnson, nas grandes questões da igualdade e dos direitos civis, no planisfério

de direitos humanos de Jimmy Carter e na relativa estabilidade econômica dos dois

mandatos de Bill Clinton. A ascenção de John Kerry escora-se nesse ideário, dado que o

52 MOORE, Michael. Stupid White Men, p. 163 e ss. 53 HELD, David e MCGREW, Anthony. Prós e Contras da Globalização, p. 70 e ss. 54 WALLERSTEIN, Immanuel. Geopolítica, política de classe e a atutal desordem mundial, in DOS SANTOS, Theotonio (coord.), Os Impasses da Globalização, p. 20. 55 CASTILLO, Adolfo. Participación Ciudadana y estrategias frente a la globalización, in ARELLANO, Fernando (ed.), Globalización, Seattle y estrategias ciudadanas, p. 69.

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democrata de Massachussets apresenta-se favorável à ações afirmativas, ao aborto,

contrário à pena de morte, à privatização do sistema previdenciário, a uma Alca que

despreze aspectos ambientalistas e juslaborialistas. O otimismo com a globalização,

todavia, contamina republicanos e democratas.

Porém, este otimismo para com a globalização fundamenta-

se em bases conceituais muito frágeis56. A globalização seria uma conseqüência da

modernidade57, atribulada com as relações com a construção do eu58, ambiguamente

marcado pela própria destruição59. Molda-se uma identidade que não se reconhece,

acelerando-se um processo de estranhamento com o mundo. Na medida em que se

diminuem distâncias e trajetos, aumentam-se preconceitos e ambivalências.

O pós-moderno60 seria o equivalente filosófico que se presta

a teorizar o núcleo do entorno da globalização. Enquanto a modernidade estaria assentada

na admiração por uma cultura elevada61, na arte sofisticada62, na originalidade63, no

apego a forma, ao clássico64, no hermetismo, na oposição ao público, a pós-modernidade

seria determinada pela aceitação de uma cultura banal, pela aporia da anti-arte, pelo

pastiche65, pelo conteúdo, pela simplificação, pelo minimalismo66, pela fácil

compreensão, pela participação do público. Uma vigorosa denúncia da razão abstrata67

choca-se com a idéia da ordem como uma tarefa a cumprir68 e a crítica radical da razão

paga um alto preço pela despedida da modernidade69.

A deslegitimização do conhecimento70 confunde-se com a

crise de legitimação do modelo avançado de capitalismo71, que peleja em sufragar

56 HOFFMANN, Stanley. Clash of Globalizations, in Foreign Affairs, July/August/2002, p. 108. 57 GIDDENS, Anthony. As Consequências da Modernidade, p. 61 e ss. 58 GIDDENS, Anthony. Modernidade e Identidade, p. 70 e ss. 59 TOURAINE, Alain. Crítica da Modernidade, p. 113 e ss. 60 SILVA, Jair Ferreira da. O que é Pós-Moderno, p. 24. 61 CASSIRER, Ernst. The Philosophy of Enlightenment, p. 93 e ss. 62 CASSIRER, Ernst. op.cit., p. 275 e ss. 63 KRAMNICK (ED.), Isaac. The Portable Enlightenment Reader, p. 314 e ss. 64 RICHARD, Carl J. The Founders and the Classics, p. 53 e ss. 65 ECO, Umberto. The Name of the Rose. 66 CALVINO, Italo. Seis Propostas para o Próximo Milênio, p. 13 e ss. 67 HARVEY, David. Condição Pós-Moderna, p. 46. 68 SMART, Barry. A Pós-Modernidade, p. 49. 69 HABERMAS, Jurgen. O Discurso Filosófico da Modernidade, p. 467. 70 LYOTARD, Jean-François. The Postmodern Condition : A Report on Knowledge, p. 37. 71 HABERMAS, Jurgen. Legitimation Crisis, p. 33 e ss.

16

ambiente político de conotação mais pública72, enfrentando a dicotomia entre verdade e

moral73. Opera-se situação epistêmica de desconstrução das fronteiras disciplinares74,

amalgamada maliciosamente por circunstância discursiva de horror ao consenso, como

remanescente de odioso totalitarismo75.

Aceitando-se premissa marxista que nos dá conta de que

certo determinismo tecnológico acompanha o avanço do capitalismo76, tem-se que

práticas contemporâneas que afeiçoam a globalização decorrem da direção tomada pela

pragmática imperialista, bem entendido, com as ressalvas historiográficas já anotadas.

Radicaria a globalização num vetusto sistema colonial77 que

se desenvolveu do século XV ao século XVIII no contexto do capitalismo comercial, e

que oxigenou uma forma de domínio político78 pela qual os europeus subjugaram a

América79, na busca de metais preciosos e de gêneros tropicais exóticos80.

No século XIX, no entrecho do capitalismo industrial81,

financeiro, monopolista, concorrencial e belicoso, desdobrou-se modelo de domínio

político e econômico, formal e informal, que genufletiu povos africanos82, asiáticos83 e

americanos84, na busca de mercados consumidores, matérias-primas de fácil acesso e de

campos para investimento seguro.

A partir do ocaso da guerra fria percebe-se capitalismo de

molde global, que desconhece fronteiras, que percebe a pobreza como privação das

capacidades85 e que persegue mão-de-obra barata, reservas ambientais, pólos de

investimento e de exportação de problemas.

72 HABERMAS, Jurgen. The Structural Transformation of the Public Sphere, p. 27 e ss. 73 McCARTHY, Thomas. The Critical Theory of Jurgen Habermas, p. 291 e ss. 74 CONNOR, Steven. Cultura Pós-Moderna, Introdução às Teorias do Conhecimento, p. 23. 75 JAMESON, Fredric. Postmodernism or, the Cultural Logic of Late Capitalism, p. 347. 76 RENTON, David. Marx on Globalization, p. 103. 77 HUNT, E.K. History of Economic Thought, A Critical Perspective, p. 24. 78 DONGHI, Halperin. História da América Latina, p. 11. 79 FAUSTO, Boris. História do Brasil, p. 43 e ss. 80 PRADO JÚNIOR, Caio. História Econômica do Brasil, p. 56 e ss. 81 HOBSBAWN, Eric. The Age of Capital- 1848-1875, p. 270 e ss. 82 HOBSBAWN, Eric. The Age of Empire- 1875-1914, p. 56 e ss. 83 SAID, Edward W. Orientalismo, o Oriente como invenção do Ocidente, p. 60 e ss. 84 GALEANO, Eduardo. As Veias Abertas da América Latina, p. 189 e ss. 85 SEN, Amartya. Desenvolvimento como Liberdade, p. 109 e ss.

17

Intrigante estudo de Antonio Negri e de Michael Hardt86

aponta para um Império como forma de poder do mundo globalizado. Império seria

diferente de imperialismo na medida em que nesse último há guerra entre as potências; no

Império uma estrutura hierárquica que alcança os Estados Unidos, os países ricos da

União Européia, o Japão, os grandes bancos e corporações internacionais exercem o

poder por meio de atores globais, a exemplo do Fundo Monetário Internacional e da

Organização Mundial do Comércio.

Segundo Negri e Hardt, Império é o poder soberano que

governa o mundo87. Os Estados Unidos ocupariam uma posição de destaque88, o poder de

polícia, e disso as guerras contemporâneas são inequívoca prova, na medida em que

tomam o sentido de guerras justas89 . Recentes conflitos havidos no Afeganistão e no

Iraque confirmam a plausibilidade da assertiva. Ideologicamente, desenha-se o Império

como permanente, eterno e necessário90. Negri e Hardt evidenciam a falência do projeto

de Hans Kelsen, realizado na formação da Organização das Nações Unidas, como poder

que transcende ao Estado-Nação91.

A uma suposta hegemonia dos Estados Unidos, marcada por

um enorme vazio de representação para posturas pacifistas92, pelo controle de

mecanismos de manipulação à moda das invectivas de Althusser93, restam não muitas

alternativas de resistência, a exemplo dos rizomas propostos por Deleuze e Guattari94.

Realizando o sentido de rizoma, como resistência, cabe que

se discuta permanentemente a questão desse capitalismo global. É que a globalização

funda-se em falsos mitos, como a idéia de que o mercado exige, totalmente fora de

sentido, dado que o mercado é ser inanimado, formado por pessoas específicas

organizadas em classes, como a dos executivos95.

86 NEGRI, Antonio e HARDT, Michael. Empire. 87 NEGRI, Antonio e HARDT, Michael. op.cit., p. XI. Tradução e versão livre do autor. (...) Empire is (...)

the sovereign power that governs the world. 88 NEGRI, Antonio e HARDT, Michael. op.cit., p. XII. 89 NEGRI, Antonio e HARDT, Michael. op.cit., p. 10. 90 NEGRI, Antonio e HARDT, Michael. op.cit., p. 11. 91 NEGRI, Antonio e HARDT, Michael. op.cit., p. 6. 92 PETRAS, James e VELTMEYER, Henry. Hegemonia dos Estados Unidos no Novo Milênio, p. 17. 93 ALTHUSSER, Louis. Aparelhos Ideológicos de Estado, p. 66 e ss. 94 DELEUZE, Gilles e GUATTARI, Félix. A Thousand Plateaus: Capitalism and Schizophrenia, p. 25. 95 PETRAS, James e VELTMEYER, Henry. op.cit., p. 68.

18

Porém o foco mais expressivo de resistência conceitual ao

processo de globalização fundamenta-se no projeto de Roberto Mangabeira Unger,

brasileiro radicado nos Estados Unidos, onde leciona em Harvard. Intelecutal brasileiro

certamente mais admirado e comentado no exterior, Mangabeira, (...) tal como Edward

Said e Salman Rushdie (...) é parte da constelação de intelectuais do Terceiro Mundo

ativa e respeitada no Primeiro, sem ter sido assimilada por ele, cujo número e influência

estão destinados a crescer96. Ainda segundo Perry Anderson, Mangabeira é um crítico

agudo de nossa constituição de 1988, por oferecer direitos fictícios e por ampliar,

simultaneamente, a legalização de partes da legislação militar97 .

Mangabeira fez nome como figura de proa no movimento

critical legal studies, associado à contra cultura e à política da nova esquerda norte-

americana, desenhado a partir da década de 1960 nos Estados Unidos98. Redigiu o texto

que é reputado como manifesto do movimento, anotando que o mesmo solapou as idéias

centrais do moderno pensamento jurídico, promovendo uma outra concepção de direito

(...) que implica numa visão de sociedade e que informa uma prática política99. Crítico

do liberalismo, Mangabeira escrevera que o aludido liberalismo é o guarda que nos vigia

numa prisão100. Protestou por um aparato conceitual que nos permita diferenciar o direito

enquanto fenômeno universal das formas enquanto se manifesta em distintos tipos de

sociedade101.

Na introdução de seu trabalho False Necessity, Unger

alinhava um projeto alternativo e radical ao marxismo, à social democracia e ao

neoliberalismo. Para Unger, não se trata de uma terceira via nos moldes de Giddens-

Blair; trata-se de uma segunda via, dado que apenas um caminho, abrandado ou não, é

96 ANDERSON, Perry. Afinidades Seletivas, p. 175/176. 97 ANDERSON, Perry, op.cit., p. 175. 98 MINDA, Gary. Postmodern Legal Movements, p. 110 e ss. 99 UNGER, Roberto Mangabeira. The Critical Legal Studies Movement, p. 1. Tradução e versão livre do autor. The critical legal studies movement has undermined the central ideas of modern legal thought and put another conception of law in their place. This conception implies a view of society and informs a practice of politics. 100 UNGER, Roberto Mangabeira. Knowledge and Politics, p. 3. Tradução e versão livre do autor. Thys system of ideas is indeed the guard that watches us over the prison-house. 101 UNGER, Roberto Mangabeira. Law in Modern Society, p. 49.

19

agora oferecido no mundo102. Defende uma postura criativa, o fortalecimento da

democracia, a radicalização de uma concreta e construtiva participação, combatendo

todos os modelos deterministas, que nos acorrentam e que nos fazem prisioneiros das

supostas regras que articulam a abstrata idéia de mercado, e de forças determinantes dos

vários modelos sociais que há.

A globalização centra-se teoricamente no neoliberalismo,

arauto do domínio irrestrito do mercado103, aqui denunciado. Críticas há de setores

medularmente vinculados ao processo de globalização. Por exemplo, Joseph Stiglitz,

vencedor do Prêmio Nobel de Economia em 2001, que exercera posições de destaque no

Banco Mundial, dardejou que o neoliberalismo quebrou promessas e que

fundamentalmente não garante liberdade de escolha104.

A globalização suscita um ambiente pragmático que fomenta

um movimento de internacionalização das reformas econômicas105, em prol dos

interesses do Império, a adotar-se a imagem de Negri e Hardt. O Império vale-se dos

global players, dos atores globais, como o Fundo Monetário Nacional e o Banco

Mundial, para garantir condições propícias para o desenvolvimento do capitalismo que

defende, centrado em premissas de liberdade106 , de críticas ao totalitarismo107, de

dicotomias entre capitalismo e socialismo108, momentos que plasmam um sociedade

humana supostamente fruto de uma associação de pessoas que buscam a cooperação109.

Vive então o mundo um ambiente perene de instabilidade

financeira. A competitividade internacional pressiona as relações entre capital e trabalho

no desiderato de garantir-se mão-de-obra barata. Pressionados pelo FMI os Estados

vinculados a empréstimos internacionais aumentam suas bases de imposição tributária

sem a consequente elevação dos serviços que podem prestar e das funções que podem

desenvolver : é a maldição da crise fiscal.

102 UNGER, Roberto Mangabeira, False Necessity, p. xviii. Tradução e versão livre do autor. It is a second way, given that only one way, softened or not, is now on offer in the world. 103 BOXBERGER, Gerald e KLIMENTA, Harald. As Dez Mentiras da Globalização, p. 9. 104 STIGLITZ, Joseph E. Globalization and Its Discontents, p. 23 e ss. 105 CHOSSUDOVSKY, Michel. A Globalização da Pobreza, Impactos das Reformas do FMI e do Banco

Mundial, p. 11. 106 FRIEDMAN, Milton. Capitalism and Freedom, p. 22 e ss. 107 HAYEK, F.A. The Road to Serfdom, p. 199 e ss. 108 SCHUMPETER, Joseph A. Capitalism, Socialism and Democracy, p. 232 e ss. 109 VON MISES, Ludwig. Liberalismo- Segundo a Tradição Clássica, p. 21.

20

Verifica-se uma crise do Estado, que é estrutural. Decorre

disso uma crise de governabilidade, marcada por uma ingovernabilidade sistêmica.

Promessas de campanha não se realizam e particularmente no Brasil é nítida a fragilidade

ideológica e programática dos partidos políticos. Tem-se a impressão que a oposição ao

assumir o poder troca de programas com a situação, que passa a criticar o que ontem

defendia, enquanto a oposição no poder passa a praticar o que ontem criticava. E a

situação não configura mero jogo de palavras.

Temas de atualidade vociferante, como reforma fiscal,

transgênicos e exercício do direito de greve bem ilustram essas reflexões, fomentadas

pela análise das atuações dos presidentes Fernando Henrique Cardoso e Luís Inácio Lula

da Silva, aquele acadêmico e de pose intelectual, este último sindicalista e de postura

mais realista. Impressionante inflação legislativa, marcada pela proliferação de emendas

constitucionais, de medidas provisórias e de leis ordinárias marca o momento,

promovendo o desencanto do administrado para com o administrador.

A agenda política neoliberal realiza uma ruptura entre Estado

e cidadão. Uma indiferença recíproca matiza as relações entre indivíduo e poder,

circunstância de fácil percepção e constatada com os baixíssimos níveis de interesse

popular no voto e na participação no debate político. Tem-se a impressão de que o Estado

deixou de preocupar-se com as pessoas e de que os indivíduos evitam qualquer contato

não obrigatório com as fontes de poder.

Opera-se uma inversão das premissas weberianas em torno

da burocracia. Se esta fora criada para racionalizar a dominação110, exemplo mais típico

de domínio legal111, manifestação da sociedade moderna112, verifica-se o não

cumprimento de outra promessa, na medida em que o ambiente burocrático parece

acolitar os efeitos perversos da globalização, impessoalizando os moldes de dominação.

O neoliberalismo é o substrato conceitual que caracteriza o

modelo econômico da globalização. De acordo com Perry Anderson,

O neoliberalismo nasceu logo depois da II Guerra Mundial, na região da Europa e da América do Norte onde imperava o

110 WEBER, Max. Ensaios de Sociologia, p. 229 e ss. 111 FREUND, Julien. Sociologia de Max Weber, p. 170. 112 SOUZA, Jessé de. Patologias da Modernidade, p. 51.

21

capitalismo. Foi uma reação teórica e política veemente contra o Estado intervencionista e de bem estar113.

Com o término do conflito mundial em 1945 o modelo

capitalista vitorioso suscita a presença de um Estado ainda intervencionista, marcado por

uma ampla extensão de atividades na vida econômica114. No entanto, a guerra

demonstrara o perigo dos regimes totalitários, que haviam exagerado na intervenção

econômica e no dirigismo estatal.

O núcleo do pensamento neoliberal radicava então na

sistemática denúncia dos males causados pelos países de altíssimo nível de intervenção.

Consequentemente, a par dos elogios feitos ao capitalismo e ao regime de livre

concorrência, a vertente teórica do neoliberalismo criticou e hostilizou qualquer ordem de

pensamento comprometida com as aventuras ditatoriais.

É nesse ambiente que Karl Popper denunciou os chamados

inimigos da democracia, que lista, enumerando Platão, Hegel e Marx. Popper vincula os

três pensadores ao que reputa como plano conceitual historicista, no sentido que esses

filósofos teriam concebido sociedades que marchavam para um fim. O rei filósofo de

Platão115 seria o protótipo de déspotas que se dissimulavam esclarecidos. O historicismo

de Hegel116, fundado na concepção de que a história desdobra-se no espírito, que a

realiza, justificaria percepção de que há significado na própria história, que carece do

líder que a conduza. O preceito marxista, de que a história marcha rumo à vitória do

proletariado, síntese da sociologia determinista117 do autor do Capital, recebe de Popper

as mais violentas críticas, por fomentar toda a movimentação concreta do proletariado

internacional.

A virulência do pensamento neoliberal dirige-se

especificamente a todo modelo de superplanificação econômica e nesse sentido Friedrich

Hayek é o mais importante teórico e articulador do movimento118. Brilhante representante

113 ANDERSON, Perry. Balanço do Neoliberalismo, in Emir Sader (org.), Pós-Neoliberalismo, As

Políticas Sociais e o Estado Democrático, p. 9. 114 DOBB, Maurice. A Evolução do Capitalismo, p. 386. 115 POPPER, Karl. The Open Society and its Enemies, vol. 1, p. 138 e ss. 116 POPPER, Karl. The Open Socety and its Enemies, vol. 2, p. 27. 117 POPPER, Karl. op.cit., p. 81. 118 HEILBRONER, Robert L. The Wordly Philosophers, p. 278.

22

da segunda geração da Escola Austríaca119, Hayek criticou implacavelmente o Estado de

bem-estar social e o modelo de Keynes, economista inglês nascido em 1883 que

concebera alternativas para o Estado de laissez-faire120, durante os anos de depressão

econômica, mais dramaticamente sofrida pelos Estados Unidos da América.

O texto seminal de Hayek, vertido em português para O

Caminho da Servidão, ainda de acordo com Perry Anderson,

Trata-se de um ataque apaixonado contra qualquer limitação dos mecanismos de mercado por parte do Estado, denunciadas como uma ameaça letal à liberdade, não somente econômica, mas também política. O alvo imediato de Hayek, naquele momento, era o Partido Trabalhista inglês, às vésperas da eleição geral de 1945 na Inglaterra, que este partido efetivamente venceria121.

Hayek afirmou que o fato de que grande parte de pensadores

progressistas terem aderido ao ideário socialista, não significava que tivessem esquecido

o que os pensadores liberais disseram a respeito das conseqüências do coletivismo122.

Com base no significado mais profundo e representativo da idéia de liberdade123, Hayek

obtemperou que a adesão dos progressistas ao socialismo decorria tão somente de uma

falsa idéia e expectativa de liberdade124 , de uma grande utopia (the great utopia).

A ânsia pelo planejamento estatal suscitaria um inusitado

desejo por um ditador, o que de fato ocorrera na Alemanha125. A presença do Estado no

modelo econômico promove a criação de regimes de monopólio, determinante de

privilégios126, que devem ser combatidos, uma vez que determinam disfunções que

resultam no empobrecimento e na ruína econômica dos Estados que admitem a

proliferação desses odiosos esquemas.

A liberdade negocial é ponto principal no pensamento de

Hayek, que defendia um Estado-mínimo como condição para o desenvolvimento. Ao

119 HUNT, E.K. History of Economic Thought, A Critical Perspective, p. 464. 120 KEYNES, John Maynard O Fim do Laissez-Faire, in Tamás Szmrecsányi (org.), Economia,, p. 106 e

ss. 121 ANDERSON, Perry. op.cit., loc.cit 122 HAYEK, F. The Road to Serfdom, p. 28. 123 HAYEK, F. op.cit., p. 29. 124 HAYEK, F. op.cit., p 31. 125 HAYEK, F. op.cit, p.75. 126 HAYEK, F. op.cit., p. 218.

23

homem, ao ser humano, deve ser garantido o direito de escolha, de optar pela profissão,

pela atividade econômica, elegendo dentre as várias formas de vida, a que melhor lhe

parece127.

Esta liberdade, fomentada por um Estado garantidor do

exercício de atividades econômicas, formata os exatos contornos de uma organização

política desejável. Ao Estado exige-se apenas que não interrompa, não incomode e não

limite. O Estado, na perspectiva de Hayek, apenas assiste ao livre jogo do mercado,

olimpicamente, promovendo a livre concorrência e garantindo aos mais aptos a vitória no

jogo do capitalismo.

Logo no fim da segunda guerra mundial, F. Hayek convocou

e realizou uma reunião em Mont Pèlerin, na Suíça, da qual participaram Miltom

Friedman e Karl Popper, entre outros, fundando uma espécie de franco-maçonaria

neoliberal, altamente dedicada e organizada, com reuniões internacionais a cada dois

anos128. Segundo Perry Anderson, ao referir-se sobre a sociedade de Mont Pèlerin,

Seu propósito era combater o keynesianismo e o solidarismo reinantes e preparar as bases de um outro tipo de capitalismo, duro e livre de regras para o futuro. As condições para esse trabalho não eram de todo favoráveis, uma vez que o capitalismo avançado estava entrando numa longa fase de auge sem precedentes- sua idade de ouro- apresentando o crescimento mais rápido da história (...)129.

Segundo um autor de direito, comentando a obra de Hayek e

o papel do grupo intelectual da sociedade de Mont Pèlerin,

(...) Friedrich August von Hayek (...) tinha como objetivo o combate ao totalitarismo ínsito ao socialismo, ao nazismo e ao fascismo(...) Sob o fundamento de que a igualdade proporcionada pelo Estado de bem-estar social minava a liberdade e a concorrência, os integrantes da sociedade [ de Mont Pèlerin ] passaram a destacar a desigualdade como valor positivo ao Ocidente130.

127 HAYEK, F. op.cit., p. 18. 128 ANDERSON, Perry. op.cit., p. 10. 129 ANDERSON, Perry. op.cit.,loc.cit. 130 HOFFMANN, Fernando. Estado, Neoliberalismo, Globalização e Economia, in Revista da Faculdade

de Direito Universidade Universidade Federal do Paraná, 2001, p. 175.

24

Miltom Friedman também representa significativamente o

núcleo do pensamento neoliberal do pós-guerra. Um dos mais importantes expoentes da

Escola de Chicago131 , seu texto mais conhecido é Capitalism and Freedom. Friedman

defende insistentemente as relações entre liberdade econômica e política132. Segundo ele,

a liberdade econômica é um fim em si, assim como meio indispensável para a obtenção e

a realização da liberdade política133. Sua profissão de fé concentra-se na clássica

passagem

O homem livre não perguntará o que seu país pode fazer por ele nem o que ele pode fazer por seu país. Ele perguntará ‘ o que eu e meus compatriotas podemos fazer por meio de nosso governo’ para nos ajudar diminuir nossas responsabilidades pessoais, para conquistarmos nossos objetivos e propósitos, e acima de tudo, para proteger nossa liberdade ?134

Liberdade é expressão que mais caracteriza o movimento

neoliberal em seu início, em detrimento da própria igualdade, pelo que a desigualdade

passa a ser um valor positivo. Combatem-se as idéias intervencionistas de Keynes, o

Estado do bem-estar social, acusado de destruir a liberdade dos cidadãos e a força viva da

concorrência, colocando em perigo a prosperidade geral135. Posteriormente, o

neoliberalismo pôde renunciar a liberdade política em prol da liberdade econômica, que

passou a ser valor máximo, de modo mesmo a justificar a aproximação do neoliberalismo

com modelos ditatoriais.

Durante duas décadas o pensamento neoliberal hibernou

enquanto as condições de desenvolvimento do capitalismo durante a guerra fria se

otimizaram. Foram vinte anos de progresso espetacular para os Estados Unidos e para os

países capitalistas da Europa Ocidental.

131 HUNT, E.K. History of Economic Thought, p. 464. 132 FRIEDMAN, Miltom. Capitalism and Freedom, p. 7 e ss. 133 FRIEDMAN, Miltom. op.cit., p. 8. 134 FRIEDMAN, Miltom. op.cit., p. 2. Versão livre do autor. Thre free man will ask neither what his

country can do for him nor what he can do for his country. He will ask rather “ What can I and my compatriots do through government” to achieve our several goals and purposes, and above all, to protect our freedom ?

135 ANDERSON, Perry. op.cit, loc.cit.

25

Eventuais avanços do modelo soviético (a exemplo do que

ocorria nas corridas nuclear e espacial) eram menoscabados pelas denúncias do que

ocorria no lado oriental da cortina de ferro, e os acontecimentos de Praga, em 1968, são

muito sugestivos, nesse aspecto.

A crise do petróleo, em 1973, abalou o que se acreditava

como o sólido alicerce do modelo capitalista. A recessão advinda, o desemprego e o

desaquecimento das atividades negociais acenaram para uma presunção que vislumbrava

a incompetência do Estado do bem-estar social. O aumento dos gastos sociais por parte

do Estado passou a ser uma quimera. O engessamento desses mesmos gastos,

subordinados a orçamentos comprometidos com estratégias de combate à crise

energética, abriram espaço para uma retomada do ideário neoliberal, que parecia

apresentar opções concretas para que se fizesse frente à violenta crise.

Reformas fiscais subordinadas a disciplinas orçamentárias136

passaram a ser cogitadas nos termos das propostas de Hayek e de Friedman, defensores

de um processo de enxugamento do Estado. O proselitismo em torno da onda neoliberal

da época ganhou o republicanismo conservador norte-americano, cristalizado na

revolução de Reagan137 e epitomizado numa nova direita que exigia menos impostos para

os mais ricos138. O direito de ser quadrado (hip to be square) passou a configurar um

novo modo de ação, que qualificava um conservadorismo que traduzia um certo

desconforto com os avanços de setores mais progressistas da sociedade norte-americana.

E o avanço do conservadorismo consolidou-se,

(...) em 1979, surgiu a oportunidade. Na Inglaterra, foi eleito o governo Thatcher, o primeiro regime de um país de capitalismo avançado publicamente empenhado em pôr em prática o programa neoliberal. Um ano depois, em 1980, Reagan chegou à presidência dos Estados Unidos. Em 1982, Khol derrotou o regime social liberal de Helmut Schimidt, na Alemanha. Em 1983, a Dinamarca, Estado modelo do bem-estar escandinavo, caiu sob o controle de uma coalizão clara de direita(...)139.

136 ANDERSON, Perry. op.cit., p. 11. 137 RUTLAND, Robert Allen. The Republicans, from Lincoln to Bush, p. 239 e ss. 138 SCHULMAN, Bruce J. The Seventies, p. 193 e ss. 139 ANDERSON, Perry. op.cit., p. 11.

26

A busca da estabilidade monetária passou a ser o objetivo

mais perseguido por essas forças conservadoras, agora no poder. Simultaneamente,

desmontava-se o modelo de proteção trabalhista de alguns Estados, propiciando-se a

restauração de uma saudável taxa de desemprego (sic), vista como natural, fomentadora

de um exército laboral de reserva, responsável pela diminuição de salários e conseqüente

ampliação de margens de lucro. Procedimentos de assepsia fiscal fulminavam germes

patogênicos limitadores do avanço dos agentes econômicos, sufocados pelo Estado de

bem-estar social.

Evidentemente, as condições internas nos Estados Unidos da

América eram diferentes do ambiente que a Europa Ocidental vivia. A tradição socialista

norte-americana era anêmica e inofensiva. O espectro da guerra fria ainda rondava o país,

que elegeu o conflito com o mundo socialista como uma cruzada que deveria ser vencida

a qualquer preço. Circunstancialmente dois republicanos, Nixon e Reagan,

protagonizaram duas e importantes cartadas naquele jogo. O primeiro aproximando-se da

China e este último liquidando as esperanças soviéticas, que se abalavam desde a invasão

do Afeganistão, em 1978.

Preparava-se o cenário que presenciaria o ocaso da guerra

fria, potencializando-se inevitáveis tensões a serem desdobradas no Báltico, na Sérvia, na

Croácia, na reunificação da Alemanha, no papel do Japão e dos tigres asiáticos, na

primeira guerra do golfo, no Líbano, na perene tribalização da África, entregue à sorte da

manipulação norte-americana na gestão de conflitos milenares. A América Latina perdeu

a importância geopolítica e agora implora para o americano não deixá-la, remodelando o

mote, que passa a ser o bizarro Yankee, don’t go home...140

Em 2000 a realidade já era muito diferente e os Estados

Unidos não haviam consolidado o papel que imaginavam ter a história lhes reservado. A

extrema direita representada pelos falcões (hawks) pulveriza-se entre neoconservadores, a

direita cristã e os militaristas clássicos de Dick Cheney e Don Rumsfeld141, festejados por

140 BRENER, Jayme. O Mundo Pós-Guerra Fria, p. 97 e ss. 141 WALLERSTEIN, Immanuel. Geopolítica, Política de Classe e a Atual Desordem Mundial, in

Theotonio dos Santos (coord.), Os Impasses da Globalização, p. 20.

27

Ann Coulter142 e ridicularizados por Michael Moore143. Os ataques terroristas que os

norte-americanos sofreram em setembro de 2001 os instrumentalizaram ideologicamente,

fortalecendo-os para a cruzada que seguiu, no Afeganistão e no Iraque, com cooptação de

certos espaços políticos na Europa ( especificamente na Inglaterra e na Espanha ),

confirmando a incorporação da Europa Ocidental nas redes de poder do Estado norte-

americano após a segunda guerra mundial144.

A direita republicana norte-americana consagra o

neoliberalismo, realizando internamente programas que M. Thatcher levara adiante na

Inglaterra, a exemplo do controle de fluxos financeiros, de uma legislação anti-socialista,

de uma drástica diminuição de gastos com programas sociais, da diminuição de impostos

sobre os altos rendimentos. A justificativa para o implemento de tais programas passa por

uma política externa agressiva, de tom insuspeitadamente intolerante, centrado na lógica

apocalíptica de que há perigo a ser enfrentado a qualquer custo. O terrorismo é refém da

propaganda norte-americana.

De qualquer forma, e agora a década de 70 oferece panorama

para análise, o projeto neoliberal mostrara-se vitorioso naquela época, logrando êxito,

reanimando o capitalismo mundial avançado, restaurando taxas altas de crescimento

estáveis, como existiam antes da crise dos anos 70145. E ainda em termos midiáticos e

ideológicos, a derrota do socialismo real alimentou a crença nos valores neoliberais.

Como se a queda do muro de Berlim, a glasnost e a perestroika confirmassem os

supremos ideais da liberdade de mercado, aquele efeito de demonstração apontado por

Perry Anderson, como segue

O dinamismo continuado do neoliberalismo como força ideológica em escala mundial está sustentado em grande parte, hoje, por esse efeito de demonstração do mundo pós-soviético. Os neoliberais podem gabar-se de estar à frente de uma transformação sócio-econômica gigantesca, que vai perdurar por décadas146.

142 COULTER, Ann. Treason, p. 285 e ss. 143 MOORE, Michael. Stupid White Men, p. 16 e 17. 144 ARRIGHI, Giovanni. O Longo Século XX, p. 318. 145 ANDERSON, Perry. op.cit, p. 15. 146 ANDERSON, Perry. op.cit. p. 19.

28

Com um pouco mais de acidez, Óscar Correas percebe que o

único êxito do neoliberalismo no fim do século passado não estaria em seus sucessos

econômicos, que não se vêem aliás em lugar nenhum. Mas sim na estupidização do

mundo, que acredita nos insultos que o neoliberalismo promove, extratos de uma

sociedade educada na falta de solidariedade, na mentira e na morte147.

Tem-se a impressão de que o neoliberalismo sobrevive

hegemônico, sacralizado nos Estados Unidos, na Europa Ocidental, permitindo

episódicos surtos mais animados ainda, a exemplo do triunfo de Berlusconi, o Reagan

italiano. O neoliberalismo assentou-se no Chile de Pinochet, no México de Salinas, na

Argentina de Menen, na Venezuela de Perez, no Peru de Fujimori. O surgimento destas

figuras insere-se num amplo quadro histórico e geopolítico que se desenvolveu ao longo

do século XX148, especialmente a partir do término da 2ª Guerra Mundial em 1945, mas

que remonta a 1776, data em que Adam Smith publicou seu The Wealth of Nations,

mesmo ano em que os norte-americanos separaram-se dos ingleses, num amplo quadro de

revoluções atlânticas, também sentido em 1789, quando do início da saga revolucionária

francesa.

A publicação do Capital de Marx, em 1867, assinalou uma

leitura problematizante do modelo capitalista. O modelo de previdência estatal que

Bismarck instituiu na Alemanha em 1882 certamente é referência de sistema de

intervencionismo absoluto. Guerrou-se também contra uma suposta selvageria capitalista,

e disso é prova o Sherman Anti-Trust Act, de 1890, consolidado nos Estados Unidos com

a presidência de Theodore Roosevelt, também lembrado pelo exotismo, pelas

extravagâncias e por seu espírito aventureiro, qualidades que conduziram o presidente

norte-americano à Amazônia. O século XX conhece reformas liberais na Inglaterra em

1906, que configuravam um Estado-ambulância ( ambulance state). Em 1911 a China

conheceu uma revolução que já anuncia prematuramente a marcha de Mao, na década de

1930.

147 CORREAS, Óscar. El Êxito del Neoliberalismo, in Direito e Neoliberalismo, Elementos para uma

Leitura Interdisciplinar, p. 3. 148 Quadro cronológico organizado a partir de YERGIN, Daniel e STANISLAW, Joseph, The Commanding Heights, the Battle for the World Economy, p. 419 e ss.

29

A guerra que começou em 1914 deu fim à era de ouro do

comércio internacional. Três anos depois, em 1917, a revolução russa dá início à

realização de um projeto marxista. No ano seguinte, em 1918, dá-se início ao processo de

apaziguamento da primeira guerra, consubstanciado no tratado de Versalhes, pacto que

alimentou o revanchismo alemão e que oxigenará a pregação nacional socialista na

Alemanha. Também em 1919 o partido trabalhista inglês prega intensivamente a

nacionalização dos setores fundamentais da economia britânica. O nacionalismo também

insufla aos chineses, que se rebelam na praça da paz celestial, que receberá grande

atenção mundial em 1989 com a revolta dos jovens estudantes.

Lênin, a partir de 1921, retifica práticas comunistas mais

ortodoxas, na perspectiva de dar-se um passo para trás com o objetivo de dar-se dois

passos à frente, permitindo alguma atividade privada, mediante a regulamentação

decorrente da chamada NEP- Nova Política Econômica. Na mesma época, Ludwig von

Mises publicava sua obra de crítica ao socialismo, divulgando o modelo liberal que nasce

em Viena com a chamada escola austríaca, que será posteriormente cooptado e

desenvolvido pela escola de Chicago. Em 1927 o planejamento estatal atinge seu ponto

máximo com o modelo de Stálin, que naquele ano consolidou seu comando pessoal na

União Soviética.

Em 1929, primeiro ano de um plano quinquenal soviético, a

bolsa de valores de Nova Iorque vive sua grande debacle, anunciando os anos de

depressão, que serão contornados por modelos de dirigismo estatal, posteriormente

consolidados na obra de John Maynard Keynes. Em 1933 os democratas ganham as

eleições nos Estados Unidos e Franklyn Delano Roosevelt dá início ao seu programa de

reconstrução nacional, que atentou contra o liberalismo ortodoxo. Cria-se a U.S.

Securities and Exchange Commission e a Tenesse Valley Authority, algumas medidas

interventivas, que sofrem com a oposição da Suprema Corte daquele país. Enquanto isto,

do outro lado do mundo, a partir de 1934, Mao dá início à grande marcha que culminará

com a revolução comunista chinesa. Em 1936 John Maynard Keynes publicou seu The

General Theory of Employment, Interest and Money, livro base para a formatação do

intervencionismo.

30

China e Japão entraram em guerra a partir de 1937. No ano

seguinte, em 1938, o México nacionalizou a reserva e a prospeção de petróleo,

movimento que seria impensável nos dias de hoje. Ainda em 1938, os Estados Unidos

passam a exercer intensa fiscalização e regulamentação da aviação comercial, por meio

da CBA-Civil Aeronautics Board, organismo que será desfeito quatro décadas depois, em

meio à onda de neoliberalismo. Em 1939 os alemães invadiram a Polônia; começa a 2ª

guerra mundial. Dois anos depois, após o ataque japonês em Pearl Harbor, os norte-

americanos entraram na guerra, episódio que alavancou a economia daquele país, que

desde o conflito de 1914, já exercia hegemonia mundial. Também em 1941, Altiero

Spinelli, preso pelos fascistas na ilha de Ventonene, escreveu seu famoso manifesto que

urgia a necessidade de uma união européia.

Em 1944 Friedrich von Hayek publicou sua obra seminal, O

Caminho da Servidão, denúncia implacável do dirigismo estatal, cujos contornos foram

já assinalados no presente trabalho. Naquele mesmo ano criou-se o Banco Mundial, em

meio à Conferência de Bretton Woods. Os aliados proclamaram-se vencedores da guerra

em 1945. Clement Atlee venceu as eleições na Inglaterra, para indignação de Winston

Churchill. Com Atlee o partido trabalhista toma o poder, formatando e lançando o mais

acabado Estado de bem estar social que se tem notícia, e que perdurará até o retorno dos

conservadores com Margaret Thatcher.

Jeann Monnet, antigo negociante de conhaques, articula um

plano de restauração para a França, sonhando abertamente com uma Europa unida. Na

Índia, Nehru publicava seu A Descoberta da Índia, que importância intelectual exerceria

no processo de descolonização afro-asiático. Em 1946 Keynes faleceu, logo depois de ter

negociado junto aos Estados Unidos um empréstimo para a Inglaterra. Miltom Friedman,

avatar do minimalismo estatal, fora indicado professor na universidade de Chicago. A

Europa vive uma crise intensa, e os Estados Unidos administram o processo por

intermédio do Plano Marshall, desenhado para a reconstrução do velho continente. A

Índia libertou-se da Inglaterra e Nehru será o primeiro-ministro. O modelo

intervencionista inglês intensificou-se em 1947, por conta da nacionalização da indústria

do carvão.

31

Em 1948 os soviéticos instituem um bloqueio em Berlim,

fato que culmina na divisão da Europa. A Alemanha Ocidental, sob a liderança

econômica de Ludwig Erhard, deu fim ao controle de preços, alavancando uma economia

de mercado social, que deu os contornos ao milagre econômico alemão. Em 1949 as

forças comunistas de Mao triunfaram na China, estabelecendo-se uma república popular,

enquanto Chiang-Kai-Tchek fugiu para Taiwan. Em 1950 tem-se início a guerra da

Coréia, importante passo no contexto da guerra fria, que enseja a teoria dos dominós,

percepção norte-americana que denunciava que a vitória do comunismo em qualquer

lugar ensejaria uma reação imediata e em cadeia, em desfavor da democracia, do

liberalismo e do capitalismo.

Em 1952 morreu Evita Perón. Seu marido, Juan Domingo,

parte para o exílio, após nacionalizar drasticamente a economia argentina. Três anos

depois, em 1955, por ocasião da Conferência de Bandung, sob influência da Indonésia,

ensaia-se uma base política internacional não alinhada. Em 1956 as tropas soviéticas

reprimiram violentamente manifestações na Hungria. Naquele mesmo ano, a crise do

canal de Suez semeou a discórdia entre os aliados ocidentais. No ano seguinte criou-se o

Banco Alemão, pensado para combater o processo inflacionário que então se desenhava.

E também em 1957 o Tratado de Roma deu continuidade a um processo de aproximação

entre os países europeus, que remontava a Spinelli e a Monnet. De 1958 a 1960 os

comunistas chineses tentaram desenvolver um processo de desenvolvimento forçado,

chamado de o grande passo a frente.

Em 1961 tem-se início ao processo de industrialização da

Coréia do Sul, sob liderança do general Park Chung Hee. Em 1962 Miltom Friedman

publica um clássico do pensamento neoliberal, Capitalismo e Liberdade. No ano

seguinte, 1963, Kennedy foi assassinado no Texas. Seu sucessor, Lyndon Jonhson,

lançou um plano de combate à pobreza. Na China, divulga-se o livro vermelho de Mao,

premonindo a revolução cultural que será lançada em 1966. Em 1968 Richard Nixon foi

eleito presidente dos Estados Unidos. Naquele mesmo ano os tanques soviéticos sitiaram

Praga, centro de um movimento a favor de um socialismo com face humana. Em 1970 o

socialista Salvador Allende chega ao poder no Chile, lançando um programa de

nacionalização intensiva da economia.

32

Em 1971 Nixon se declara keynesiano, promove o controle

de preços e salários, dá fim ao padrão ouro vinculado ao dólar norte-americano,

encerrando o modelo de Bretton Woods. Trata-se de um dos maiores calotes da história.

Em 1973 a Inglaterra aderiu à comunidade econômica européia. O mundo vive o primeiro

grande choque do petróleo. No Chile, o general Pinochet lidera um golpe de estado que

dá início a um rápido processo de reformas de cunho neoliberal, sob um pano de fundo

matizado por rígida ditadura. Em 1974 a Índia anuncia que domina a energia nuclear. Os

ingleses conhecem uma greve dos mineiros de carvão. Friederich von Hayek divide o

prêmio Nobel com Gunnar Myrdal, reconhecido e assumido keynesiano. Em 1975

Margaret Thatcher vence Edward Heath e torna-se líder do partido conservador britânico.

Naquele mesmo ano, companhias de petróleo são nacionalizadas na Arábia Saudita,

Kwait e Venezuela. Em 1976 morreu Mao. Ainda neste mesmo ano, Miltom Friedman foi

laureado com o premio Nobel de economia. Em 1977, sob a liderança de Alfred Kahn

desata-se o processo de desregulamentação da aviação civil norte-americana.

Em 1978 o cardeal polonês Karol Wojtyla tornou-se o Papa

João Paulo II. Deng Xiaoping torna-se o principal líder chinês, promovendo um processo

de reformas estruturais orientadas para o livre mercado e para a livre iniciativa. Em 1979

Margaret Thatcher torna-se chanceler na Inglaterra. A revolução fundamentalista iraniana

desata uma segunda crise do petróleo. Em 1980 o ultraconservador Ronald Reagan é

eleito presidente nos Estados Unidos. No mesmo ano, o sindicato solidariedade levanta-

se em Gdansky e mesmeriza a Polônia. Em 1981 François Mitterrand torna-se o primeiro

presidente socialista da república francesa. Em 1982 Margaret Thatcher recebe forte

apoio popular após bater os argentinos nas Malvinas. Entre aquele ano e 1985 faleceram

três líderes soviéticos da velha guarda: Brezhnev, Adropov e Chernenko.

Em 1984 Indira Gandhi foi assassinada. Na Inglaterra

privatizou-se a telefonia. Em 1985 Gorbachev dá início à perestroika e a glasnost,

levando adiante reformas na Rússia. Margaret Thatcher sufoca a greve dos mineiros e

consolida seu projeto neoliberal. Em 1989 os jovens reformistas chineses protestaram na

praça da paz celestial. Naquele mesmo ano derrubou-se o muro de Berlim, dando-se fim à

odiosa divisão da Europa. Ainda, Carlos Menem venceu as eleições na Argentina e dá

início a um intenso programa de reformas neoliberais. As eleições de 1990 conduziram

33

Lech Walesa ao poder na Polônia; no Chile, os vitoriosos mantiveram o passo das

reformas neoliberais, encetadas intransigentemente por Pinochet. Ainda em 1990 o Iraque

invadiu o Kwait. No ano seguinte, o mundo presenciou a guerra do golfo, transmitida

pela CNN, que levou ao ar cobertura inusitada.

Em 1991 a União Soviética se desintegra. Boris Yeltsin

tornou-se o presidente de uma federação russa independente. O Tratado de Maastricht foi

assinado, prevendo a união monetária na Europa. Naquele mesmo ano, Alberto Fujimori

derrotou o escritor Mario Vargas Llosa nas eleições do Peru. Em 1992 a Rússia dá início

a intensos programas de privatização. Estados Unidos, Canadá e México formam o Nafta,

North American Free Trade Agreement. Em 1993 o democrata Bill Clinton alcançou a

presidência do Estados Unidos, encetando um programa que tomou emprestado idéias de

seus adversários republicanos, a exemplo da pregação em torno do fim do grande

governo. No ano seguinte, Fernando Henrique Cardoso lançou o plano real no Brasil, o

que fortaleceu e garantiu sua trajetória rumo à presidência do país. Também em 1994

formula-se a Organização Internacional do Comércio.

Em 1997 Hong Kong retornou ao controle chinês. Tony Blair

vence as eleições na Inglaterra, liderando um partido trabalhista com feição muito

modificada, acicatando aspectos do programa do partido conservador, a exemplo das

privatizações e do modelo de livre mercado. Uma violenta crise no sudeste da Ásia abala

a admiração internacional pelos tigres asiáticos. Em 1999 o euro passa a ser a moeda de

transição na Europa continental. Em 2000 Vicent Fox vence as eleições no México,

formulando uma política de neoliberalismo intensivo. George W. Bush, com apoio da

Suprema Corte norte-americana, vence as eleições presidenciais nos Estados Unidos. Em

2001 os norte-americanos sofrem os ataques terroristas, em Nova Iorque e em

Washington. O euro passa a ser a moeda corrente no mundo europeu. Três divisas

consagram a vitória do neoliberalismo: o euro, o dólar e o iene.

A versão acima intencionalmente desenhada aponta para a

apoteose do pensamento neoliberal. Tais idéias foram dissemidas entre nós,

primeiramente com certa resistência do dirigismo militar e da esquerda, posteriormente

assimiladas no mandato Fernando Henrique Cardoso e mais tarde na presidência Lula.

Sob uma leitura de recomposição, no Brasil o neoliberalismo contou com Roberto

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Campos como um de seus mais animados e bem educados defensores. De sólida

formação humanística, educado em seminário, latinista e helenista, Roberto Campos

definiu-se quando chegou ao Rio de Janeiro como um analfabeto erudito149 . Por

concurso entrou no Itamaraty e viveu em Washington nos últimos dias da guerra mundial.

Como terceiro secretário da embaixada brasileira participou da Conferência de Bretton

Woods, de 1º a 22 de julho de 1944, conhecendo então o representante inglês, o Lord

Keynes150 . Roberto Campos estudou economia na Universidade George Washington,

dedicando-se a intermináveis serões na biblioteca do Congresso. Segundo ele,

Washington durante a guerra era excitante, pois se havia tornado capital do mundo, dada a extraordinária proeminência dos Estados Unidos na condução das operações militares, na pujança de sua produção bélica e na capacidade de abastecimento dois aliados151.

Roberto Campos participou da criação da ONU152, retornou

ao Brasil, acompanhou a instalação da Comissão Mista Brasil-Estados Unidos153,

participou da criação do BNDE- Banco Nacional de Desenvolvimento Econômico154,

conviveu intelectualmente com Eugênio Gudin155, colaborou no governo Castello

Branco156, foi senador constituinte157.

Roberto Campos criticou o ambiente da Assembléia Nacional

Constituinte de 1986, que qualificou como a vitória do nacional-obscurantismo158 .

Adiantou-se nas críticas ao novo modelo tributário da Constituição de 1988, reputando-o

como hiperfiscalista159, premonindo perda de receitas da União, que mais tarde seriam

recuperadas com ampliação de bases tributárias160, especialmente mediante a proliferação

das contribuições.

149 CAMPOS, Roberto. A Lanterna na Popa, p. 25. 150 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 62. 151 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 77. 152 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 91. 153 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 159. 154 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 191. 155 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 237. 156 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 555. 157 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 1063. 158 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 1191. 159 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 1198. 160 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 1199.

35

O interessante é que boa parte das profecias de Roberto

Campos teria se confirmado. Criticando a carta de 1988, ele afirmou que a cultura

antiempresarial de que se impregnou a Constituição em breve fará o Brasil o país ideal

onde não investir161. Durante a preparação daquele documento, Roberto Campos já

vociferava e vaticinava

Tenho lido e relido o texto constituinte, um dicionário de utopias de 321 artigos. Pouco ou nada se parece com as constituições civilizadas que conheço. Seu teor socializante cheira muito à infecta Constituição portuguesa de 1976, da qual Portugal procura agora desembaraçar-se a fim de embarcar na economia de mercado da Comunidade Econômica Européia. O voto aos dezesseis anos dizem copiado da Constituição da Nicarágua. A definição de empresa nacional parece só existir na Constituição de Guiné-Bissau. Em ambos os casos, nem o mais remoto odor de civilização...162

Roberto Campos admitia subordinar a liberdade política ao

desenvolvimento econômico e nesse sentido ao comparar a Argentina como o Chile

observou que

A realidade não é tão simples. Alfonsín é um presidente inquestionavelmente legítimo e a Argentina experimenta inflação e estagnação. Pinochet é ilegítimo e conseguiu desinflação e desenvolvimento. Donde se conclui que a legitimidade presidencial pelo voto direto, altamente desejável para a consolidação democrática, não é fórmula mágica para garantir êxito na luta antiinflacionária, nem na restauração do desenvolvimento. Tudo depende do senso de prioridade e da coragem cívica do governante163.

Roberto Campos divulgou constantemente os pensadores

neoliberais, no espaço que ocupou na imprensa. O diplomata brasileiro pranteava Hayek,

que segundo ele

Foi o homem de idéias que mais bravamente lutou, ao longo de duas gerações atormentadas, pela liberdade do indivíduo contra todas as modas totalitárias, do socialismo soviético ao nazismo. E contra outras formas de opressão resultantes da sobreposição do Estado burocrático à pessoa humana, a

161 CAMPOS, Roberto. O Século Esquisito, p. 190. 162 CAMPOS, Roberto. op.cit., p.192. 163 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 192/193.

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pretexto de interesses sociais que ele próprio, Estado, reserve para si o poder de determinar164.

Com língua ferina, condenou toda forma indevida de

interferência do Estado (o mais frio dos monstros, segundo Nietzsche, por Roberto

Campos citado165). A propósito de decisão do Supremo Tribunal Federal que afastou o

antigo IPMF, hoje CPMF, escreveu

Recente decisão do Supremo Tribunal, rejeitando o IPMF, na preliminar de inconstitucionalidade, foi economicamente sensata. O imposto fora concebido como uma heróica simplificação- substituir o atual manicômio fiscal por um imposto único sobre a moeda eletrônica. Eliminar-se-iam a burocracia da declaração, a corrupção do fiscal e a engenhosidade do sonegador. A idéia foi distorcida pelo governo, piorada no Congresso e tornou-se 59º tributo. Uma espécie de O bebê de Rosemary, do filme de Roman Polansky, oriundo de uma transa inconsciente de Mia Farrow com Belzebu. Aliás, durante as discussões da Constituição de 1988, profetizei que estávamos criando um bebê de Rosemary: o diabo íncubo era o nacional populismo, que o Brasil somente começou a exorciar depois da queda do Muro de Berlim166.

A participação de Roberto Campos na preparação da

Constituição de 1988 ilustra efusivamente essa interface entre o neoliberalismo e o direito

brasileiro na medida em que boa parte das críticas do diplomata realizou-se no futuro. As

emendas constitucionais que vêm alterando o texto original de 1988 comprovam que a

utopia e o romantismo daquele documento político não resistiram ao sopro efetivo do

pensamento neoliberal, marcado pela globalização. Deve-se reconhecer nossa condição

periférica, em relação ao capitalismo internacional.

Os espaços periféricos do sistema são açoitados com o que

Michel Chossudovsky nomina de o cardápio do FMI167. Impõe-se austeridade

orçamentária, imperturbável agravante da crise fiscal. As moedas nacionais são

164 CAMPOS, Roberto. Antologia do Bom Senso, p. 71. 165 CAMPOS, Roberto. op.cit., loc.cit. 166 CAMPOS, Roberto. Antologia do Bom Senso, p. 327. 167 CHOSSUDOVSKY, Michel. op.cit. p. 28 e ss.

37

desvalorizadas, em favor do dólar e do euro. Obriga-se a uma inusitada liberalização do

comércio.

Degradam-se as funções tradicionais sócioeconômicas dos

Estados168, alterando-se também identidades nacionais169. Formulam-se programas

relâmpago de privatizações. Reorganizam-se ministérios das fazendas e bancos centrais,

esses últimos muitas vezes sob a batuta de empregados das forças componentes do

Império, conceito de Antonio Negri e Michael Hardt, que ensaiam em explicar a

hegemonia norte-americana no mundo.

As instituições financeiras internacionais exercem governos

paralelos aos poderes oficialmente constituídos. Os países que não aceitam esses planos

de ajustes estruturais são elencados em lista negra. Empréstimos são condicionados a

programas e desempenhos políticos e econômicos. Documentos de prioridades políticas

vinculam dominantes e dominados. Atônitos, passamos a questionar projetos ilibados de

organizações internacionais não governamentais, como o de grupos como Médicos sem

Fronteiras, Greenpeace, Anistia Internacional, Sierra Club e Human Rights Watch, entre

tantos outros. Por outro lado, pensamento mais utópico e mais comprometido com a real

emancipação do ser humano, o que deveria ser a tônica de qualquer processo

globalizante, imagina alternativas de tributação do capital financeiro internacional, como

instrumento gerador de recursos para combate à pobreza170.

Uma sociedade neoliberal baseada em organizações

complexas, em atores múltiplos, como empresas, bancos e entidades de classe dominante

protagonizam um sistema de domínio ditado pelo mercado. Ainda segundo Michel

Chossudovsky171 os projetos de estabilização econômica passam por duas fases. Primeiro

momento verifica um programa anti-inflacionário, marcado pela retração da demanda,

pela maxidesvalorização e destruição da moeda nacional, pela dolarização dos preços

domésticos, pela desindexação dos salários. Segundo momento percebe o implemento de

reformas estruturais.

168 CADERMATORI, José. Chile, el Modelo Neoliberal, p. 117 e ss. 169 LARRAÍN, Jorge, Identidad Chilena, p. 162 e ss. 170 CHESNAIS, François. Tobin or not Tobin ?, p. 39 e ss. 171 CHOSSUDOVSKY, Michel. op.cit., p. 47 e ss.

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Realiza-se o projeto autoritário e neoliberal do Consenso de

Washington. As medidas propostas e impostas por essa nova ordem são : 1) Acabar com

a inflação, 2) privatizar e 3) deixar o mercado regular a sociedade, através da redução

do papel do Estado, sendo os seus principais protagonistas as grandes corporações

internacionais, sobretudo as norte-americanas172.

Força-se a liberação unilateral do comércio. Privatizam-se as

estatais. Levam-se a termo reformas fiscais, previdenciárias e trabalhistas.

Desregulamenta-se o sistema bancário. Criam-se fundos sociais de emergência para a

administração da pobreza mais ostensiva. A falência na reestruturação de sistemas de

saúde implica na indesejável volta de doenças como o cólera, a febre-amarela e a malária.

A globalização das manufaturas faz-se a custa de

mecanismos garantidores de mão-de-obra barata. Modelos de submissão ideológica

realizam o colonialismo cultural. A generalização de problemas em locais como Somália,

Ruanda, Moçambique, México, Peru, Bolívia, Argentina e Brasil confirmam os

desajustes que decorrem de políticas de globalização.

O avanço do capitalismo, enquanto suposto progresso

econômico e acúmulo de capital eficiente173 é causa e consequência da globalização, de

apreensão imediata. Consubstancia-se o reino dos maiores bancos do mundo174 que

controlam os atores globais em questões como dívida externa de países periféricos175. As

mercadorias colonizam as formas de vida, implementando-se a fetichização prevista pelo

ideário marxista176.

Promove-se uma mercadização do estético, o que já fora

denúncia dos frankfurtianos no exílio177, especialmente por parte de Theodor Adorno178,

concepções que ensejam um neomarxismo crítico179. Nosso tempo globalizado confirma

172 LIMA, Abili Lázaro Castro de. Globalização Econômica, Política e Direito, p. 159. 173 PERROUX, François. O Capitalismo, p. 12. 174 SAMPSON, Anthony. Os Credores do Mundo, p. 160. 175 SABBI, Alcides Pedro. O que é a questão da dívida externa, p. 66 e ss. 176 BOTTOMORE (ED.), Tom. Dicionário do Pensamento Marxista, p. 160. 177 HORKHEIMER, Max e ADORNO, Theodor. Dialectic of Enlightenment, p. 120 e ss. 178 WIGGERSHAUS, Rolf. The Frankkfurt School- its History, Theories and Political Significance, p.

66 e ss. 179 ASSOUN, Paul-Laurent. A Escola de Frankfurt, p. 56 e ss.

39

que a sociedade administrada produz uma massa acrítica e manipulável (...) nela ocorre

a extinção do sujeito cognoscente, do sujeito responsável180.

Duvida-se da razão iluminista, instrumental, que passa a

perfilar um sentido cínico181 e manipulador182. A razão propiciara a violência, suscitando

poder, força, autoridade183, aproximando ideologia e terror184. Vivemos num mundo

prioritariamente composto de deserdados, marcado pela angústia e pela insegurança, tudo

potencializado pela massificação do desemprego.

Boaventura de Souza Santos percebe movimentos

hegemônicos e contra-hegemônicos no processo de globalização185. Um localismo

globalizado identifica a hegemonia de fragmentos culturais particularizados; é a língua

inglesa que de meio de comunicação de uma ilha torna-se língua franca do mundo. Um

globalismo localizado assinala o impacto do global sobre o local.

É quando a apropriação turística de valores históricos e de

recursos naturais promove a crise ambiental ou quando a conversão da lavoura de

subsistência para agricultura de exportação reformata o uso dos solos. Contra-

hegemonicamente, um certo cosmopolitismo desenha-se mediante o processo de

formação de grupos internacionais interessados na discussão dos problemas decorrentes

da globalização, a propósito da preocupação com temas como patrimônio comum da

humanidade, Amazônia, Antártida, biodiversidade, fundos marinhos, embora nichos

abstratamente possíveis de apropriação hegemônica e indicativos de uma bambificação

da natureza, no alerta de Alexander Gillispie186.

Todos os mencionados elementos referentes ao processo de

globalização, identificados com o neoliberalismo e divinizados no Consenso de

Washington, forçam alterações profundas nos modelos normativos dos países periféricos.

O projeto neoliberal realiza-se localmente e por isso as legislações são alteradas, como

180 MATOS, Olgária C. F. Os Arcanos do Inteiramente Outro- a Escola de Frankfurt- a Melancolia e a

Revolução, p. 15. 181 SLOTERDIJK, Peter. Critique of Cynical Reason, p. 76 e ss. 182 HORKHEIMER, Max. Eclipse of Reason, p. 3. 183 ARENDT, Hannah. On Violence, p. 44. 184 ARENDT, Hannah. The Origins of Totalitarism, p. 460 e ss. 185 SANTOS, Boaventura de Souza. A Globalização e as Ciências Sociais, p. 72 e ss. 186 GILLISPIE, Alexander. International Environmental Law Policy and Ethics.

40

condição de realização das ordens que possibilitam a hegemonia do Império, aquela

figura política apontada por Antonio Negri e Michael Hardt, plasmada no domínio norte-

americano e do capitalismo internacional financeiro. Todavia, no ar a pergunta atinente às

possibilidades do capitalismo sobreviver ao sucesso, proporcionando taxas de

crescimento econômico global anteriores a 1928187, questão que enseja toda sorte de

engenharia social, plasmada em novos modelos normativos.

O Estado periférico perde a condição de soberania que inveja

do estado europeu clássico de governo direto188. Ainda segundo Boaventura de Sousa

Santos,

Nos termos do Consenso de Washington, a responsabilidade central do Estado consiste em criar o quadro legal e dar condições de efetivo funcionamento às instituições jurídicas e judiciais que tornarão possível o fluir rotineiro das infinitas interações entre os cidadãos, os agentes econômicos e o próprio Estado189 .

As recentes transformações verificadas no direito brasileiro

identificam essa realidade. A globalização projeta-se em todos os campos da

normatividade, assim como da apreensão da arena jurídica, ensaiando novos cânones

hermenêuticos. Nota-se um conflito entre economistas e juristas, um antagonismo

declarado, uma polaridade entre eficiência econômica e certeza jurídica, entre

programas anti-inflacionários e ordem constitucional190.

Os economistas perseguem uma ética weberiana da

convicção, preocupados que estão com os fins. Os juristas encalçam uma ética também

weberiana da responsabilidade, desassossegados com os meios. Legisladores e

magistrados perambulam por esse tiroteio, que atinge mais duramente o cidadão.

No direito previdenciário, por exemplo, percebe-se uma

releitura do princípio da solidariedade e um redimensionamento do sistema, decorrente de

um movimento de substituição do direito de feição estatal191, formatado pela hegemonia

187 ARRIGHI, Giovanni. O Longo Século XX, p. 337 e ss. 188 TILLY, Charles. Coerção, Capital e Estados Europeus, p. 166 e ss. 189 SANTOS, Boaventura de Souza. op. cit., p. 43. 190 FARIA, José Eduardo. Direito e Economia na Democratização Brasileira, p. 15. 191 ARNAUD, André-Jean. O Direito entre Modernidade e Globalização, p. 157.

41

dos conceitos neoliberais em matéria de relações econômicas192. Certo malthusianismo

apocalíptico prende-se numa gerontofobia preventiva, prevendo a dilação de prazos de

aposentadorias, proclamando a adequação de planos privados de pensão e menoscabando

percepções analíticas de direitos adquiridos.

O direito penal, por sua vez, plasma a internacionalização dos

delitos e percebe nos dizeres de Luiz Flávio Gomes e de Alice Bianchini193 uma

progressiva deterioração marcada pelas seguintes características : deliberada política de

criminalização, freqüentes e parciais alterações na legislação, aumento dos marcos penais

dos delitos clássicos, hipertrofia da proteção penal mediante a proteção institucional ou

funcional dos bens jurídicos, ampla utilização da técnica dos delitos de perigo abstrato,

menosprezo patente ao princípio da lesividade ou da ofensividade, erosão do conteúdo da

norma de conduta, uso do direito penal como instrumento de política de segurança, pouca

preocupação com os princípios de igualdade e de proporcionalidade para se atender a

uma exacerbada preocupação prevencionista, transformação funcionalista de clássicas

diferenciações dogmáticas ( como autoria, participação, consumação, entre outras ), um

crescente movimento de responsabilização da pessoa jurídica, a par da privatização ou

terceirização da justiça e, por fim,

Para alcançar a meta da efetividade, profundas alterações estão ocorrendo na área do processo penal, quase sempre orientadas à aceleração do procedimento, agilização da instrução e rapidez da Justiça, com o corte de direitos e garantias fundamentais para facilitar a operatividade da intervenção penal194.

Já o direito internacional procura disciplinar uma nova ordem

mundial que presencia o ocaso do modelo supranacional de Kelsen195 perspectiva de

possível comprovação mediante a avaliação do presente papel protagonizado pela

Organização das Nações Unidas. Emergem novos atores internacionais196 e o Estado-

Nação convencional parece perder espaço. Também, e trata-se de idéia de Paul Kennedy,

192 ARNAUD, André-Jean. e DULCE, María José Farinas. Introdução à Análise dos Sistemas Jurídicos,

p. 352. 193 GOMES, Luiz Flávio e BIANCHINI, Alice. O Direito Penal na Era da Globalização, p. 25 e ss. 194 GOMES, Luiz Flávio e BIANCHINI, Alice. op.cit., p. 32. 195 NEGRI, Antonio e HARDT, Michael. op. cit., p. 5. 196 OLSSON, Giovanni. Relações Internacionais e seus Atores na Era da Globalização, p. 150 e ss.

42

percebe-se uma intensa movimentação entre as potências hegemônicas. Para o teórico

inglês, na medida em que os paises ganham consistência econômica e presença na

política internacional, aumentam os gastos com o militarismo, o que a longo prazo

determina a debilidade destas nações197. Os fatos vividos pela recente história econômica

da União Soviética parecem comprovar a imagem.

Emerge triunfante a tese de Danilo Zolo. Segundo o autor

italiano, a paz da Westphalia foi substituída pelo arranjo da Santa Aliança, que foi

alterado pelo modelo da Liga das Nações, que posteriormente ressurge na Organização

das Nações Unidas, e que hoje mostra-se inoperante, entre outros, em face do surgimento

de novas forças, a exemplo da China. Um pacifismo cosmopolita imaginado por Norberto

Bobbio conflitaria com um constitucionalismo global percebido por R. Falk, modelos

conceituais anulados pela realidade da legitimação norte-americana por parte do

Conselho de Segurança da ONU198. Como pano de fundo haveria ainda um conflito entre

leste e oeste, entre civilização muçulmana e civilização cristã, que por enquanto pende

por um suposto modelo triunfante de ocidentalização compulsória199.

A velocidade dos meios de comunicação revela problemas

do mundo todo, discutem-se direitos humanos num novo plano200, embora, bem

entendido, no ar a pergunta a propósito de que valores referenciam os aludidos direitos,

dada a comunicabilidade dos mesmos com o planisfério conceitual dos direitos naturais.

O direito ambiental, também exemplificativamente,

equaciona o impacto do modelo capitalista com a preservação da natureza, comprovando

que economia e ecologia se completam, suscitando reflexões em torno de

desenvolvimento sustentável. Vive-se hoje no mundo da astronave em oposição ao

mundo pretérito do cowboy; naquele nada se perde, tudo se reaproveita, nada se dissipa,

nesse não havia limites para a presença do homem.

O fechamento dos sistemas exige que se compreenda que as

preocupações com a ecologia não são meramente estéticas ou de cunho ético-

197 KENNEDY, Paul. The Rise and Fall of the Great Powers, p. 347 e ss. 198 ZOLO, Danilo. Cosmopolis, p. 43. 199 HUNTINGTON, Samuel P. The Clash of Civilizations and the Remaking of World Order, p. 183 e ss. 200 PIOVESAN, Flavia. Direitos Humanos e Globalização, artigo in Carlos Ari Sundfeld e Oscar Vilhena

Vieira (coord.), op.cit., p. 195 e ss.

43

filosófico201. Realisticamente, a questão ecológica é uma questão social, e a questão

social só pode ser adequadamente trabalhada hoje como questão ecológica202.

Modelos tributários poderiam intervir positivamente203 , via

implemento de incentivos e de sanções positivas, mediante exações socio-ambientais204.

Problemas de soberania também emergem, por conta da internacionalização da Amazônia

e de ensaio em se transformar partes de nosso território em reserva ambiental

internacional.

Uma estratégia epistemológica para a construção de uma

racionalidade ambiental exige abordagem marcadamente interdisciplinar205, fundada no

respeito à vida206. Agarra-se em norma constitucional que imputa como direito

fundamental o direito a um meio ambiente ecologicamente equilibrado207.

Percebe-se que a globalização e o neoliberalismo projetam

grande impacto no direito brasileiro contemporâneo. De tal modo,

O novo paradigma que se afirma no atual horizonte das ciências sociais, inclusive a jurisprudência, é portanto uma dialética desses três vetores, a cibernética, referida ao controle das condutas, a globalização, referida à comunicação e o binômio capitalismo/neoliberalismo referido aos espaços político, econômico e ético da sociedade. Esses fatores repercutem na época atual e interferem na compreensão do direito, como aliás o faz em relação a todos os setores da vida humana208.

De modo a se comprovar a assertiva, o trabalho avança

identificando os reflexos da globalização e do neoliberalismo no direito brasileiro, com

estações nos direitos constitucional, administrativo, do trabalho, tributário, processual,

civil e do consumo. O processo de miniaturização do Estado, em andamento, restringe

direitos historicamente conquistados, limita avanços normativos de sabor mais

201 NUSDEO, Fábio. Curso de Economia, Introdução ao Direito Econômico, p. 365. 202 DERANI, Cristiane. Direito Ambiental Econômico, p. 141. 203 BROWN, Lester R. Eco-Economy, p. 233 e ss. 204 MODÉ, Fernando Magalhães. Tributação Ambiental- a Função do Tributo na Proteção ao Meio Ambiente, p. 95 e ss. 205 LEFF, Enrique. Epistemologia Ambiental, p. 59 e ss. 206 GILLESPIE, Alexander. International Environmental Law Policy and Ethics, p. 150 e ss. 207 LEITE, José Rubens Morato. Dano Ambiental : do Individual ao Coletivo Extrapatrimonial, p. 85 e

ss. 208 COELHO, Luiz Fernando. Saudades do Futuro, p. 33.

44

democrático, moldando uma sociedade individualista, centrada na competição e na

agressividade do agir, consolidando a ética capitalista.

2. Mundialização do Capital e Direito Brasileiro

2.1 Direito Constitucional

O direito constitucional é o maior foco de ataques

orquestrados pelas forças da globalização, no que toca à alteração de nosso modelo

normativo. O texto constitucional de 1988, por ter representado um reencontro com a

ordem democrática209, uma quebra em relação à ordem jurídica autoritária210 , uma certa

alegria (...) devida à sensação do bom trabalho realizado211, recebeu tratamento

canônico e fomentou certa idolatria constitucional que se arrasta desde os debates da

Assembléia Nacional Constituinte.

Porém a remodelação do Estado, como reflexo de novos

paradigmas de soberania e de ordem econômica, tem promovido modificações

209 COUTO, Ronaldo Costa. História Indiscreta da Ditadura e da Abertura, p. 343 e ss. 210 Não obstante a posição de Manoel Gonçalves Ferreira Filho, para quem não teria havido uma ruptura

revolucionária e consequentemente o texto de 1988 decorreria de um poder constituinte derivado. FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves. Curso de Direito Constitucional, p. 27.

211 BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional, p. 95.

45

substanciais, como a provar a admoestação de Marx, o filósofo de Trier, para quem tudo

que é sólido desmancha no ar, tudo que é sagrado será profanado212. A globalização

poderia ter promovido a realização concreta de um Estado cosmopolita, num sentido

habermasiano213; mas não o fez.

Percebem-se também efeitos da globalização em âmbito da

construção da problemática cidadania brasileira. É que, (...) a redução do papel do

Estado como fonte de direitos e como arena de participação, e o deslocamento da nação

como principal fonte de identidade coletiva214 promovem um descentramento dos pólos

de referência. Migrações conceituais entre esferas públicas e privadas bem ilustram a

assertiva, de modo que temas historicamente vinculados ao Estado, como segurança

pública, suscitam soluções que apontam para um pluralismo jurídico promovido dentro

das regras do jogo.

A justiça fica deslocada para os justiceiros que apresentam

programas noticiosos de televisão, nos quais apelam para o drama, banalizando a

violência, pintando as infrações com as tintas da tara, da inconsequência, de uma

criminologia lombrosiana muito fora de moda. São estes os verdadeiros mal feitores,

exploradores de modelos irracionais de representação social215. E ainda fazem votos,

povoando o legislativo algumas vezes com certa escória, que faz da malignidade

mefistofélica perene um modo de vida.

O Estado periférico atende às determinações do Império, a

entendermos este último como um conjunto de forças que orquestra o desenvolvimento

do capitalismo, a partir dos Estados Unidos, de alguns países da União Européia e do

Japão, de acordo com o pensamento de Michael Hardt e de Antonio Negri216. O fim das

soberanias e o nascimento de um modelo político único217, sacudindo as estadolatrias e as

teorias estadocêntricas218, promovendo uma americanização que marca a globalização

212 A famosa frase de Karl Marx é título do livro de Marshall Berman, All That is Solid Melts into Air, obra que se propõe, entre outros, a problematizar o modernismo e a modernização. 213 FARIAS, Flávio Bezerra de. A Globalização e o Estado Cosmopolita- as Antinomias de Jurgen

Habermas, p. 89 e ss. 214 CARVALHO, José Murilo de. Cidadania no Brasil, o Longo Caminho, p. 225. 215 SANTOS, Boaventura de Sousa. A Crítica da Razão Indolente contra o Desperdício da Experiência, p. 197 e ss. 216 HARDT, Michael e NEGRI, Antonio. Empire, p. 183 e ss. 217 RICUPERO, Rubens. O Brasil e o Dilema da Globalização, p. 27 e ss. 218 BORON, Atílio A. Estado, Capitalismo e Democracia na América Latina, p. 243 e ss.

46

cultural219, sugere um estilo político que por falta de identificação mais apurada, carrega

o epíteto de pós-moderna.

E a imaginarmos um Estado pós-moderno220, presumimos

também um direito constitucional com feição pós-moderna. No sentir de Canotilho, um

direito constitucional pós-moderno seria um direito pós-intervencionista, caracterizado

por ser processualizado, dessubstantivado, neo-corporativo e ecológico221. Uma

constituição afinada com a pós-modernidade teria cariz reflexivo, garantindo mudanças a

partir da construção de rupturas222.

E dada uma carência de efeitos normativos e jurídicos,

processa-se uma concepção de constituição simbólica, plurívoca e autopoiética223. A

globalização exige intervenções rápidas, efetivas, pelo que se podem questionar

concepções que fracionavam as normas constitucionais quanto à aplicabilidade224,

recurso retórico que justificava a não efetividade de normas relegadas à condição de

programáticas ou de efeito contido.

Ameaçada por condição que a relega a mero documento

simbólico, intimidada por um reducionismo que a equipolaria ao hino nacional ou a

bandeira, a constituição vive uma crise, aprofundada pela proliferação de emendas

constitucionais e pela dúvida quanto à convocação de uma nova constituinte. O

constitucionalismo e os constitucionalistas poderiam aproveitar essas aporias e

ambivalências, assimilando a mudança de paradigmas, mediante a implementação de

soluções normativas criativas, repensando-se a função do Direito nas sociedades

modernas225.

Roberto Campos, o mais ferrenho defensor do neoliberalismo

no Brasil, e que foi constituinte na assembléia de 1986, alertara veementemente para

incompatibilidades entre a Constituição que então se escrevia e se promulgava e o mundo

219 BRUNNER, José Joaquim. Globalización Cultural y Posmodernidad, p. 151 e ss. 220 FARIAS, Flávio Bezerra de. O Estado Capitalista Contemporâneo- para a Crítica das Visões

Regulacionistas, p. 45 e ss. 221 CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional, p. 13. 222 CANOTILHO, J.J. Gomes. op.cit., p. 14. 223 NEVES, Marcelo. A Constitucionalização Simbólica, p. 53 e ss. 224 SILVA, José Afonso da. Aplicabilidade das Normas Constitucionais, p. 35 e ss. 225 UNGER, Roberto Mangabeira. Law in Modern Society, p. 134 e ss.

47

globalizado, que em meados da década de 1980 tomava as feições que hoje o marcam.

Assim,

Os estudiosos de Direito Constitucional aqui e alhures não buscarão no novo texto lições sobre arquitetura institucional, sistema de governo ou balanço de poderes. Em compensação, encontrarão abundante material anedótico. Que constituição no mundo tabela juros, oficializa o calote, garante a imortalidade dos idosos, nacionaliza a doença e dá ao jovem de dezesseis anos, ao mesmo tempo, o direito de votar e de ficar impune nos crimes eleitorais ? Nosso título de originalidade será criarmos uma nova teoria constitucional : a do ‘progressismo arcaico”226.

Roberto Campos profetizava que a Constituição que então

fazíamos nos colocava na contra-mão do processo de globalização inspirado pelo

neoliberalismo que o mundo então vivia. O excesso de regulamentação, o velho apego ao

Estado de bem-estar social denunciado por F. Hayek, Miltom Friedman e Karl Popper

nos alijaria da distribuição das benesses que esse ambiente de globalização estaria prestes

a nos proporcionar. E escrevia o diplomata,

Que contibuição trará a nova Constituição para inserir o Brasil nessa onda modernizante ? Rigorosamente, nenhuma. O Brasil está desembarcando do mundo. Em vez da ‘ desregulamentação ‘ , o Estado fará planos globais e normatizará a atividade econômica. Em vez de encorajar o Poder Executivo a intensificar a privatização, amplia-se o monopólio da Petrobrás, nacionaliza-se a mineração, a União passa a ser proprietária e não apenas admnistradora do subsolo, os governos estaduais falidos terão o monopólio do gás canalizado. Enquanto a Inglaterra, o Japão e a Espanha, entre outros, privatizam suas grandes empresas telefônicas, o Brasil transforma em monopólio estatal todas as telecomunicações, inclusive a transmissão de dados. Na sociedade de informação isso representa enorme concentração de poder nas mãos da ‘nomenklatura’ estatal, sujeita a frequentes perversões ideológicas227.

Roberto Campos indignava-se com uma Constituição que

reputava de promiscuísta228, que reconhecia um salário-mínimo nacionalmente unificado,

226 CAMPOS, Roberto. O Século Esquisito, p. 198. 227 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 197. 228 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 192.

48

garantindo ao peão de Piancó salário igual ao do trabalhador do ABC paulista229.

Lamentava que a Constituição promete-nos uma segurança social sueca com recursos

moçambicanos230. Motejou do texto de 1988 em post scriptum que redigiu em artigo de

jornal, um pouco antes da promulgação daquela carta :

P.S. Logo após a promulgação pedirei, como idoso, um ‘mandado de injunção‘ para que o Bom Deus seja notificado de que tenho garantia de vida, mesmo na ocorrência de doenças fatais (art. 233), sendo portanto inconstitucional afastar-me de meus compromissos terrestres231.

Para Roberto Campos a Constituição de 1988 era

saudavelmente libertária no político, cruelmente liberticida no econômico,

comoventemente utópica no social232. Para o criador do BNDE os constituintes haviam

extrapolado o mandado que o povo lhes conferira, avançado em todos os temas da vida

nacional, de forma irresponsável e anacrônica, promovendo uma antinomia entre o

processo de globalização e nossa estrutura constitucional. Escrevera ele,

Durante a gravidez e parto da nova Constituição, os constituintes brincaram de Deus. Concederam imortalidade aos idosos. Aboliram a pobreza por decreto. Legislaram custos, acreditando que legislavam benefícios. Tabelaram juros, esquecendo-se de que o governo é o principal demandante de crédito. Dificultaram despedidas, sem se dar conta de que assim desencorajariam novas contratações. O resultado dessas frivolidades será mais inflação e menos emprego. Nem chegaram a aprender que, num país sem inimigos externos que lhe ameacem a sobrevivência o verdadeiro nacionalismo é criar empregos233.

Roberto Campos divulgava que uma nova Constituição seria

insuficiente para promover melhora nas condições de vida dos brasileiros. Alertava que o

excesso de apego à forma, que denominava de constitucionalite, em nada resolveria

problemas estruturais. Por isso,

O povo percebe que a ‘constitucionalite’ não lhe melhorou as condições de vida. Aliás, se isso acontecesse, os ingleses estariam perdidos, pois não têm constituição escrita. E os

229 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 194. 230 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 195. 231 CAMPOS, Roberto. op.cit., loc.cit. 232 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 199. 233 Robeto Campos, op.cit., p. 205.

49

japoneses ainda pior, pois sua constituição foi escrita pelos americanos vitoriosos na guerra. Ante a prosperidade japonesa, chegar-se-ia à bizarra conclusão que a melhor constituição é a escrita pelos inimigos234...

A distância entre a realidade e o universo constitucional

intrigava o senador Roberto Campos, que denunciava a utopia que envolvia e emulava o

modelo constitucional que então que se produzia. A Constituição de 1988 promovia uma

catarse nacional, após o longo jejum que a Era Militar impusera ao país. Como a

comprovar o pacifismo de nosso povo, fazia-se uma nova carta política sem ter havido

ruptura jurídica235.

Tinha-se que a assembléia constituinte operava o resgate de

nossa dignidade236, à luz de um postulado liberal que plasmava uma sociedade civil

acima do Estado237. Roberto Campos percebia certo açodamento na trajetória da

Assembléia Constituinte e provocava,

Segundo o primeiro-ministro do trabalhismo inglês, James Calaghan, nada mais perigoso do que a feitura dos textos constitucionais. Isso desperta o instinto utópico adormecido em cada um de nós. E todos somos tentados a inscrever na Constituição nossa utopia particular. Foi o que aconteceu. É utopia, por exemplo, decretar que prevaleça no Nordeste um salário mínimo igual ao de São de Paulo. É utopia dar garantia de vida, ou seja, a imortalidade, aos idosos. É utopia imaginar que num país que precisa exportar competitivamente se possa ao mesmo tempo encurtar o horário de trabalho e expandir os benefícios sociais238.

O Brasil aproximava-se de um modelo que os portugueses

estavam prestes a abandonar, como condição para entrada na comunidade européia,

configurando-se um desses paradoxos e dramas do direito contemporâneo239. Traslada-se

um modelo normativo de pós-guerra, prenhe de preocupações sociais240, oposto ao

período de influência iluminista, síntese da evolução do ciclo evolutivo do direito

234 CAMPOS, Roberto. op.cit, p. 209. 235 TEMER, Michel. Constituição e Política, p. 115. 236 ANDRADE, A. Couto de. Constituinte- Assembléia Permanente do Povo, p. 19. 237 WOLKMER, Antonio Carlos. Ideologia, Estado e Direito, p. 62. 238 CAMPOS, Roberto. op.cit., loc.cit. 239 CUNHA, Paula Ferreira da. Para uma História Constitucional do Direito Português, p. 427. 240 COSTA, Mário Júlio de Almeida. História do Direito Português, p. 483.

50

canônico na península ibérica241, e pelo coletivismo português esquecido. Escarnecendo

da circunstância, escreveu Roberto Campos:

Para infelicidade dos brasileiros, a nova Constituição entrou para o anedotário mundial. A piada dos lusitanos é que os brasileiros botaram na nova Constituição tudo o que os portugueses querem tirar da deles. Como não considerar anedótico um texto que, na era dos ‘mercados comuns’, declara o mercado interno um ‘patrimônio nacional’? Na era dos mísseis balísticos, declara fundamental para a defesa nacional uma área de até 150 quilômetros ao longo das fronteiras ? Como singularizar os advogados como ‘insubstituíveis na administração da justiça’, quando todos nos queremos livrar deles nos juizados de pequenas causas e nos desquites amigáveis ?242

Ainda criticando a aproximação conceitual de nossa

constituição com a de Portugal, escreveu Roberto Campos:

A desastrosa Constituição de 1988- inspirada pela portuguesa, da qual os lusitanos se arrependeram quando se deram conta de que haviam sido cravados pela ‘ revolução dos cravos’ – representou, para usar feliz expressão do professor Paulo Mercadante, um ‘avanço do retrocesso´243.

E em outro texto, Roberto Campos com extremo rigor

persistia na crítica ao romantismo do texto de 1988:

A Constituição brasileira de 1988, triste imitação da Constituição portuguesa de 1976, oriunda da Revolução dos Cravos, levou ao paroxismo a mania das Constituições ‘dirigentes’ ou ‘intervencionistas’. Esse tipo de constituição, que se popularizou na Europa após a Carta Alemã de Weimar, de 1919, tem pouca durabilidade. Ao contrário da mãe das Cartas Magnas democráticas- a Constituição de Filadélfia- que é , como diz o professor James Buchanan, a ‘política sem romance’, as constituições recentes fizeram o ‘romance da política’. Baseiam-se em dois erros. Primeiro, a ‘arrogância fatal’, de que nos fala Hayek, de pensar que o processo político é mais eficaz que o mercado na promoção do desenvolvimento. Segundo, a ideia romântica de que o Estado (...) é uma entidade benevolente e capaz. Esse idiotice

241 SILVA, Nuno J. Espinosa Gomes da. História do Direito Português, p. 363. 242 CAMPOS, Roberto. op.cit., p. 210. 243 CAMPOS, Roberto. Antologia do Bom Senso, p. 301.

51

foi mundialmente demolida com o colapso do socialismo na inesperada Revolução de 1989/91, no Leste Europeu244.

Deve-se concordar com os vaticínios de Roberto Campos ou

então deve-se admitir que o panorama constitucional brasileiro contemporâneo acena

com retrocessos e com perda de direitos, como reflexos do processo de globalização. As

emendas constitucionais até o presente aprovadas (e outras virão) identificam esse

movimento. A cotejarmos alterações e reformas com o texto originário, descortinam-se

insuspeitas inconstitucionalidades nos enxertos constitucionais, a admitir-se a validade do

pensamento de Otto Bachof, que nos dava conta de inconstitucionalidade de leis de

alteração da Constituição245.

Percebe-se concretamente que o nacionalismo que engendrou

o texto de 1988 passa por descarado desmonte. Dele não restam mais do que escombros.

Seguem alguns exemplos.

A emenda constitucional de número 5 suprimiu o monopólio

estatal na distribuição do gás. A redação original indicava que cabe aos Estados explorar

diretamente, ou mediante concessão a empresa estatal, com exclusividade de

distribuição, os serviços locais de gás canalizado. Por força da emenda, lê-se agora que

cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concessão, os serviços locais de gás

canalizado, na forma da lei, vedada a edição de medida provisória para sua

regulamentação. Elimina-se a concessão a empresa estatal, permitindo-se regime de

concessão.

A emenda constitucional de número 6 suprimiu benefícios

para as empresas de capital nacional e a reserva de mercado no subsolo.

Substancialmente, trocou-se empresa brasileira de capital nacional da redação originária

do parágrafo 1º do artigo 176 para empresa constituída sob as leis brasileiras e que tenha

sua sede e administração no país.

A emenda constitucional de número 7 suprimiu reserva de

mercado na navegação interna. A nova redação do artigo 178 da Constituição eliminou

244 CAMPOS, Roberto. op.cit. , p. 322. 245 BACHOF, Otto. Normas Constitucionais Inconstitucionais?, p. 52 e ss.

52

sumariamente a predominância dos armadores nacionais e navios de bandeira e registro

brasileiros e do país exportador e importador.

A emenda constitucional de número 8 suprimiu o monopólio

estatal nas telecomunicações. A redação originária do artigo 21, XI declinava que é

competência da União explorar, diretamente ou mediante concessão a empresas sob

controle acionário estatal, os serviços telefônicos, telegráficos, de transmissão de dados

e demais serviços públicos de telecomunicações, assegurada a prestação de serviços de

informações por entidades de direito privado através da rede pública de

telecomunicações explorada pela União. De acordo com o texto emendado tem-se que é

competência da União explorar, diretamente ou mediante autorização, concessão ou

permissão, os serviços de telecomunicações, nos termos da lei, que disporá sobre a

organização dos serviços, a criação de um órgão regulador e outros aspectos

institucionais. Alterou-se também o inciso XII, alínea a, do aludido artigo da

constituição. A redação pretérita mencionava que compete à União explorar, diretamente

ou mediante autorização, concessão ou permissão os serviços de radiodifusão sonora, de

sons e imagens e demais serviços de telecomunicações. O texto remendado consubstancia

que compete à União explorar, diretamente ou mediante autorização, concessão ou

permissão os serviços de radiodifusão sonora e de sons e imagens. Com a exclusão dos

demais serviços de comunicações, promoveu-se laconismo ensejador de Estado mínimo.

A emenda constitucional de número 9 suprimiu o monopólio

estatal na produção de petróleo. Alterou-se o conteúdo do artigo 177 da redação

primitiva, que indicava como monopólio da União a pesquisa e a lavra das jazidas de

petróleo e gás natural e outros hidrocarbonetos fluídos; a refinação do petróleo nacional

ou estrangeiro; o transporte marítimo do petróleo bruto de origem nacional ou de

derivados básicos de petróleo produzidos no País, bem como assim o transporte, por

meio de conduto, de petróleo bruto, seus derivados e gás natural de qualquer origem.

Nos termos da emenda em apreço a União ficou autorizada a contratar com empresas

estatais ou privadas a realização das atividades previstas na redação originária do artigo

177, acima reproduzidas.

A emenda constitucional de número 16, de 4 de junho de

1997, permitiu a reeleição do presidente da república, propiciando a continuidade,

53

naquele instante, das reformas neoliberais. A emenda constitucional de número 19 deu

forma à nova administração pública brasileira, permitindo demissão de servidores por

mau desempenho ou se a folha de pagamentos superar 60 % da receita. Modificou-se

realisticamente o artigo 37 do texto originário. Por exemplo, o direito de greve estava

originariamente limitado por aspectos definidos por lei complementar. Com a emenda em

vigor, exige-se apenas lei específica. Proibiu-se a vinculação ou equiparação de

quaisquer espécies remuneratórias para o efeito de remuneração de pessoal do serviço

público, em substituição a provisão anterior que excepcionava a regra aos servidores da

administração direta, para quem previa-se isonomia de vencimentos para cargos de

atribuições iguais ou assemelhadas do mesmo Poder ou entre servidores dos Poderes

Executivo, Legislativo e Judiciário.

A emenda constitucional de número 20 deu início à reforma

da previdência social, em âmbito de serviço público. Aposentadoria voluntária passa a

exigir tempo mínimo de dez anos de efetivo exercício no serviço público e cinco anos no

cargo efetivo em que se dará a aposentadoria, conquanto que aos 60 anos de idade e 35

anos de contribuição se homem, e 55 anos de idade e 30 contribuição, se mulher, para

efeitos de percepção de proventos integrais e 65 anos de idade, se homem, e 60 anos de

idade, se mulher, com proventos proporcionais ao tempo de contribuição. Anteriormente

não havia restrições de idade e aposentava-se voluntariamente aos trinta e cinco anos de

serviço se homem e aos trinta, se mulher.

A emenda constitucional de número 27 possibilitou a

desvinculação das receitas da União, incluindo-se o artigo 76 no Ato das Disposições

Constitucionais Transitórias. Possibilita-se que a União gerencie mais vinte por cento da

arrecadação de impostos e contribuições sociais já instituídos ou que vierem a ser criados

no período de 2000 a 2003.

A emenda constitucional de número 28 alterou os prazos

prescricionais para as ações trabalhistas rurais. De tal modo, o artigo 7º , inciso XXIX do

texto constitucional passou a disciplinar que o direito a ação, quanto aos créditos

resultantes das relações de trabalho, conta com prazo prescricional de cinco anos para

os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato

de trabalho.

54

A emenda constitucional de número 30 permitiu o

parcelamento de precatórios judiciários, alterando-se a redação original do artigo 100 do

texto primitivo, assim como também do artigo 78 do Ato das Disposições Constitucionais

Transitórias. A reformulação permite dilação nos modelos de pagamento da União

Federal, de quantias devidas em juízo, flexibilizando a utilização das verbas previstas em

orçamento.

A emenda constitucional de número 39 permitiu a criação

das taxas de iluminação municipais, instituindo contribuição para custeio de serviço de

iluminação pública nos municípios e distrito federal. Autoriza-se a cobrança da aludida

exação na fatura de consumo de energia elétrica. Possibilitou-se nova frente de cobrança

por parte dos municípios, que vêm sendo prejudicados em seus quinhões de fundo de

participação, devido ao fato de que a União vem ampliando sua base de cobrança por

meio de contribuições, que de acordo com a Constituição não precisam ser pulverizadas

entre os outros entes da federação.

A emenda constitucional de número 40 revogou a limitação

das taxas de juros reais a 12 % ao ano246. Esta emenda representa um tiro de misericórdia

na expectativa de que uma normatividade essencialmente política seria capaz de dominar

a contingência da realidade capitalista. A economia fez o direito a ela se curvar, e

reiteradas posições do judiciário, que não sufragava a ineficiente regulamentação dos

juros, já reconheciam essa realidade.

O mercado percebia o capricho do legislador constituinte

como uma estultice e apostava no desdobramento da questão, que penderia para os

aspectos fáticos que regem o tema. O constituinte tentara engessar Shylock, o arrogante

Mercador de Veneza, no parágrafo 3º do artigo 192 do texto original, limitando os juros

reais aos 12% ao ano. Venceram as forças do mercado, que desacorrentaram o sedento

usurário. Triunfou uma lógica afinada com uma suposta eficiência. Afinal,

As palavras de ordem são eficiência e lucro. As empresas e os indivíduos que não se adaptam à economia de mercado globalizada, não merecem sobreviver. A concorrência se torna brutal, num estado de barbárie carreado pela seleção ‘natural’ do mercado. Natural, como se houvesse igualdade de oportunidades para assegurar uma competição justa, que

246 Folha de São Paulo, 5 de outubro de 2003.

55

permitisse indistintamente o acesso a condições dignas para empresas e indivíduos verdadeiramente mais competentes, e que não subsistissem simplesmente pela detenção de maior poder econômico, habilmente travestido e apresentado como maior ‘eficiência’247.

Perspectiva que reflete pensamento a partir do direito

denuncia que vivemos, nesta quadra da vida nacional, uma fase aguda de crise do Estado

e do direito, como o demonstram as Emendas Constitucionais em curso, propugnadas

pelo Governo Federal248. É que essa crise configura um direito reflexivo, cujas fronteiras

internas se perdem em consequência de demandas exageradas por intervenção249, feitas

em nome do neoliberalismo que advoga a não intervenção.

Efetivamente, a própria ordem democrática pode estar em

jogo, uma vez que

o delicado equilíbrio entre a liberdade econômica e a atuação do Estado na ordem econômica, em suas diversas modalidades, assinala, sem dúvida, um ponto decisivo para o sucesso ou não do sistema político democrático nos diversos Estados da atualidade devotados aos valores da liberdade e da igualdade250.

O problema da liberdade e do Estado como resistência ao

absolutismo251 ganha nova dimensão. Novas formas de absolutismo desenham-se no

horizonte, disfarçadas em devastadoras de um Estado que condenam. Desnacionalizar,

desestatizar, desconstitucionalizar, desregionalizar, são os novos verbos conjugados pela

voz neoliberal252, e o próprio relativismo da soberania denuncia uma qualidade e não um

poder em si253, especialmente porque enlaça um novo conceito, que tradicionalmente

247 SILVEIRA, Eduardo Teixeira. Globalização e Neoliberalismo: o direito de concorrência entre

empresas nacionais e transnacionais, in Revista de Direito Constitucional e Internacional, n. 40, julho/setembro de 2002, p. 69.

248 ARAÚJO, Aloízio Gonzaga de Andrade. O Brasil e o Mundo Globalizado, in Revista da OAB, n. 65, julho/dezembro de 1997, p. 13.

249 REICH, Norbert. Intervenção do Estado na Economia ( Reflexões sobre a Pós-Modernidade na Teoria Jurídica ), artigo in Revista de Direito Público, n. 94, abril/junho de 1990, p. 266.

250 RAMOS, Elival da Silva. O Estado na Ordem Econômica, artigo in Revista de Direito Constitucional e Internacional, n. 43, abril/junho de 2003, p. 56.

251 BONAVIDES, Paulo. Do Estado Liberal ao Estado Social, p. 39 e ss. 252 BONAVIDES, Paulo. A Globalização e a Soberania, Aspectos Constitucionais, artigo, in Revista TST,

Brasília, vol. 67, n. 1, jan/mar/ 2001, p. 127. 253 PAULA, Vera Cecília Abage de. Aspectos do Relativismo da Soberania : Contribuição ao Estudo,

artigo in Revista da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paraná, n. 33, 2000, p. 121.

56

pugna pela prevalência dos direitos humanos254. Nesse contexto, formata-se o redesenho

de nossa engenharia constitucional. Assim,

O século XXI chegou e a humanidade, além de não ter conseguido conquistar o espaço cósmico, vem destruindo o seu único habitat. No Brasil de contrastes, o direito constitucional alcançou prestígio teórico com grandes doutrinadores, mas vem dia a dia suportando o retalhamento da Constituição e o esvaziamento dos direitos fundamentais de forma tão nítida quanto assustadora255.

O movimento de desconstitucionalização provoca debates

em torno da plausibilidade de textos constitucionais sintéticos ao invés de textos

constitucionais analíticos256, o que invariavelmente conduz a ensaios comparativos com a

hermenêutica constitucional norte-americana. Percebe-se que textos analíticos, como o

nosso, exigem mudanças instrumentais na constituição, enquanto que textos sintéticos,

como o norte-americano, que contém 4000 palavras, possibilitam meras mudanças

exegéticas.

Já observou-se que a constituição norte-americana deveria

ser percebida a partir de seu terreiro econômico, dado que garantiria o liberalismo e o

grande capital257. O antagonismo entre o liberalismo dos democratas258 e o

conservadorismo dos republicanos259 promove um ativismo judicial260 que se opõe a um

textualismo radical, sentido na jurisprudência reacionária de alguns juízes da Suprema

Corte norte-americana, como Antonin Scalia261, Clarence Thomas262 e Sandra Day

O’Connor263.

254 BERARDO, Telma. Soberania, um Novo Conceito, artigo in Revista de Direito Constitucional e

Internacional, n. 40, julho/setembro de 2002, p. 43. 255 FREIRE JÚNIOR, Américo Bedê. 2001 Uma Constituição no Espaço, artigo in Revista Tributária e de

Finanças Públicas, n. 40. setembro/outubro de 2001, p. 250. 256 TEMER, Michel. Revisão Facilitada da Constituição, artigo, Folha de São Paulo, 22 de outubro de

2003. 257 BEARD, Charles A. An Economic Interpretation of the Constitution of the United States, p. 253 e ss. 258 RUTLAND, Robert Allen. The Democrats- From Jefferson to Clinton, especialmente p. 202 e ss. 259 RUTLAND, Robert Allen. The Republicans- From Lincoln to Bush, especialmente p. 239 e ss. 260 POWE JR., Lucas A. The Warren Court and American Politics, p. 217 e ss. 261 SCALIA, Antonin. A Matter of Interpretation, p. 9. 262 GERBER, Scott Douglas. First Principles- the Jurisprudence of Clarence Thomas, p. 191 e ss. 263 O’CONNOR, Sandra Day. The Majesty of the Law- Reflections of a Supreme Court Justice, p. 237 e

ss.

57

Minimalismo judicial toma conta da Suprema Corte dos

Estados Unidos264, que não faz muita questão de procurar direitos não textualmente

enumerados265, pelo que objeto de críticas de setores acadêmicos266, que percebem efeitos

da globalização nessa nova ordem constitucional267, que também os afeta, em temas

econômicos e normativos268. Pode-se contemporaneamente ensaiar-se um movimento de

crítica normativa, questionando-se a imparcialidade da constituição269, desmistificada

com a revelação dos conflitos que se dão no interior da Suprema Corte270.

Já no Brasil, por causa de nossa fragilidade institucional,

plasmada no embate que envolve sociedade civil e comunidade271, os efeitos

constitucionais da globalização parecem ser mais relevantes em âmbito de

regulamentação econômica, o que inconteste com a promulgação da emenda

constitucional de número 40. Redimensiona-se o princípio da eficiência272, tão caro a

movimento da jurisprudência norte-americana que vincula o direito à economia273,

perspectiva que revela forte tendência utilitarista274.

A universalidade abstrata do direito do modo de produção

capitalista275 permite que novas ordens sejam engendradas, na proteção da suposta

expansão da capacidade produtiva do ser humano276. Trata-se, efetivamente, de uma

questão de soberania :

Países hoje chamados de “ emergentes “ dependem quase todos, igualmente, de recursos financeiros emergenciais para combater a volatibilidade de mercados financeiros expostos à corrida internacional de capitais. Esses recursos são concedidos por organizações financeiras internacionais, tais como o FMI e o Banco Mundial, mediante a imposição de cartilhas invariáveis, que demonstram como deve ser a política econômica de cada país socorrido. As políticas de

264 SUNSTEIN, Cass R. One Case at a Time, p. 24 e ss. 265 TRIBE, Lawrence H. e DORF, Michael C. On Reading the Constitution, p. 45. 266 TUSHNET, Mark. Taking the Constitution Away from the Courts, p. 154 e ss. 267 TUSHNET, Mark. The New Constitutional Order, p. 142 e ss. 268 SMITH, Rogers M. Liberalism and American Constitutional Law, p. 138 e ss. 269 SUNSTEIN, Cass R. The Partial Constitution, p. 347. 270 COOPER, Phillip J. Battles on the Bench, p. 152 e ss. 271 REALE, Miguel. Questões de Direito Público, p. 29 e ss. 272 FONSECA, João Bosco Leopoldino da. Direito Econômico, p. 35. 273 POSNER, Richard. Economic Analysis of Law, p. 17. 274 POSNER, Richard. The Economics of Justice, p. 13 e ss. 275 GRAU, Eros Roberto A Ordem Econômica na Constituição de 1988- Interpretação e Crítica, p. 21. 276 VIDIGAL, Geraldo de Camargo. Teoria Geral do Direito Econômico, p. 176.

58

juros praticadas por países economicamente poderosos são decisivas para a orientação das políticas públicas da periferia do sistema capitalista277.

Valendo-se de realinhamento constitucional enquanto

metáfora, Oscar Vilhena Vieira admite que os sistemas constitucionais vêm sendo

fortemente pressionados por diversas demandas impostas por um cenário internacional

em rápida reconfiguração278.

Por outro lado, opinando pela luta pela manutenção do

modelo constitucional vigente, Adroaldo Leão adverte que as mudanças e tendências do

constitucionalismo pós-moderno não poderão distanciar-se da proteção internacional

aos direitos do homem, como meio de conter práticas abusivas dos Estados, de grupos

intermediários, do poder econômico paralelo e das descobertas científicas contrárias à

dignidade da pessoa humana279.

A maior parcela de reformas constitucionais indicativas desta

nova ordem globalizante deu-se durante os dois mandatos do presidente Fernando

Henrique Cardoso280, que também ocupou-se de outros temas da agenda modernizante e

neoliberal, a exemplo da questão da privatização das estatais. As relações entre executivo

e legislativo forçaram ao implemento de certas alianças necessárias, responsáveis por

muitas críticas ao modelo de coligações justificadoras de acordos congressuais281.

Percebe-se consequentemente que as modificações que a

globalização e o neoliberalismo imprimem no direito constitucional brasileiro suscitam

três atitudes conceituais. Leitura neoliberal dos acontecimentos recentes permite um

sorriso sardônico, típico daqueles que acham que o tempo confirmou as questões

levantadas no passado, quanto se hostilizou o romantismo e a utopia do texto de 1988.

277 AGUILAR, Fernando Herren. Direito Econômico e Globalização, in Carlos Ari Sundfeld e Oscar

Vilhena Vieira (coord.), Direito Global, p. 271. 278 VIEIRA, Oscar Vilhena. Realinhamento Constitucional, in Carlos Ari Sundfeld e Oscar Vilhena

Vieira, op.cit., pg. 13. 279 LEÃO, Adroaldo. Globalização e o Constitucionalismo Pós-Moderno, in Adroaldo Leão e Rodolfo

Pamplona Filho (coord.), Globalização e Direito, p. 7. 280 GOERTZEL, Ted G. Fernando Henrique Cardoso e a Reconstrução da Democracia no Brasil, p.163 e ss. 281 CHAGAS, Helena, Relações Executivo-Legislativo, in LAMOUNIER, Bolívar (org.), A Era FHC, um Balanço, p. 335.

59

Um sentir nostálgico pretende que se ocupe o espaço

perdido, mantendo-se a estrutura ideológica do texto, retoricamente encastelado em

divagações analíticas enclausuradas na ambivalência das chamadas cláusulas pétreas. Por

fim, um realismo pragmático reconhece que a marcha das reformas é necessária,

conquanto que não tão açodadas e socialmente irresponsáveis, o que pode parecer

entreguismo, e nem tão demoradas e claudicantes, o que pode indicar um teimoso apego a

um tempo que já não mais existe.

2.2 Direito Administrativo

A globalização e o neoliberalismo têm alterado

substancialmente o sentido de soberania e do próprio conceito de Estado, o que provoca

reflexos nos modelos de políticas públicas. Reformula-se o papel do Estado, que sofre

ataques daqueles que o pretendem mínimo e miniaturizado, de modo que a principiologia

do direito administrativo clássico passa por um tumultuado processo de reestruturação.

Mudanças no perfil do Estado promovem alterações

imediatas nas entidades e órgãos públicos, nos próprios agentes do Estado, na natureza

jurídica e operacional das administrações direta e indireta, no controle dos atos da

administração, na essência dos atos administrativos, nos contratos celebrados pela

administração, no conceito de bens públicos, na intervenção do Estado na propriedade, na

responsabilidade civil do Estado, nos servidores públicos, para referência apenas do que é

convencional e mais comum.

Transforma-se o direito administrativo, que passa a ser mais

consensual, dado que nosso tempo questiona o axioma da supremacia do interesse

público em face do interesse privado, como reflexo do fracionamento dos interesses

60

públicos em primários e secundários, a par do conteúdo da indisponibilidade dos

mesmos282.

A onda crescente de delegação de serviços públicos sugere

uma iniciativa privada complementar à atividade do Estado. Desregulamentação e

desburocratização anunciam esse novo Estado, que pretende promover uma cidadania de

usuários e de clientes. A questão das rodovias pedagiadas e mantidas pela iniciativa

privada ilustra essa convergência, sobremodo por causa do aumento indireto do ônus da

mantença do espaço público, por parte de particulares, que recolhem o pedágio, para que

possam transitar por rodovias de alta lucratividade para seus administradores.

O processo de privatizações ilustra aspectos perversos de

novo direito público que se desenha. Telesp, Vale do Rio Doce, Light, Embratel,

Usiminas, Companhia Siderúrgica Nacional, Cemig, Copesul, Rede Ferroviária Federal-

Sudeste, Açominas, Cosipa, Banerj, Banco Meridional, entre outras estatais, teriam

passado para o controle estrangeiro sem cautelas mínimas de estratégia, com altos custos

para a sociedade, que indiretamente teria financiado tais aquisições283.

O impacto da globalização em face do direito administrativo

é significativo a ponto de autor de muito prestígio ter indagado se o direito administrativo

atual estaria fadado a morrer284. Migrações conceituais emergem quando se analisam as

agências regulamentadoras independentes, a exemplo da ANATEL/ Agência Nacional de

Telecomunicações, da ANEEL/ Agência Nacional de Energia Elétrica, da ANP/ Agência

Nacional de Petróleo285. Leitura maliciosa pode perceber um papel de privatização da

função legislativa, em favor do perfil regulamentador dessas agências.

De imediato constata-se que na medida em que se incrementa

a transnacionalização, ocorre, paralelamente, uma diminuição do papel do Estado, com

o consequente retraimento da esfera pública286, engendrada em nichos nos quais os

fluxos comunicacionais são filtrados e sintetizados, a ponto de se condensarem em

282 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo, p. 61. 283 BIONDI, Aloysio. O Brasil Privatizado, p. 38 e ss. 284 SUNDFELD, Carlos Ari. A Administração Pública na Era do Direito Global, in Carlos Ari Sundfeld e

Oscar Vilhena Vieira (coord.), op.cit., p. 164. 285 SUNDFELD, Carlos Ari. op.cit., p. 162. 286 LIMA, Abili Lázaro Castro de. Globalização Econômica, Política e Direito, p. 26.

61

opiniões públicas enfeixadas em temas específicos287. O sútil limite entre espaços

públicos e privados decorre do fato de que as políticas neoliberais apregoam que a

miniaturização do Estado implica a limitação do papel do Estado de criar restrições ao

livre mercado e à concorrência288.

O direito administrativo brasileiro foi formatado na tradição

burocrática portuguesa, quando cargos eram dispostos com base em critérios particulares

e não em razão de mérito289, com intensa influência da nobreza e do clero290,

especialmente porque a doutrina do direito não distingue e aparta, nos regimes

absolutos, as atividades do Estado, segundo critério da diversidade dos objetos, matérias

ou finalidades291.

Moldou-se o regime jurídico da administração brasileira na

forma do sistema lusitano, no qual o rei remunerava os nobres com honras, reminiscência

da designação romana das funções públicas292. As instituições da administração colonial

refletiam o entorno absolutista lusitano293, centralização administrativa reproduzida no

império294, na república velha295 e hiperpotencializada na ditadura militar296.

A transição para o regime civil foi consubstanciada na

Constituição de 1988, que romanticamente regulamentou um Estado de bem-estar social,

pelo que foi criticada por um de seus mais ardentes opositores, o arauto do

neoliberalismo no Brasil, Roberto Campos. O diplomata já denunciara que o texto

constitucional fora aprovado sem discussão de texto, mediante emendas de fusão, o que

nos garante exclusividade mundial na feitura de uma constituição de ouvido297.

Em tema de organização administrativa e modelo de Estado,

Roberto Campos escrevia que longe de progressista, a Constituição de 88 é retrógrada,

287 HABERMAS, Jurgen. Direito e Democracia, entre Facticidade e Validade, v. II, p. 92. 288 LIMA, Abili Lázaro Castro de. op.cit., p. 269. 289 SCHWARTZ, Stuart B. Burocracia e Sociedade no Brasil Colonial, p. XV. 290 SALGADO (COORD.), Graça. Fiscais e Meirinhos- A Administração no Brasil Colonial, p. 25. 291 LIMA, Ruy Cirne. Princípios de Direito Administrativo, p. 26. 292 CAETANO, Marcelo. História do Direito Português, p. 226. 293 FAUSTO, Boris. História do Brasil, p. 63 e ss. 294 SODRÉ, Nelson Werneck. Panorama do Segundo Império, p. 272 e ss. 295 SILVA, Hélio. 1889: A República não Esperou o Amanhecer, p. 297 e ss. 296 SODRÉ, Nelson Werneck .Do Estado Novo à Ditadura Militar, p. 246 e ss. 297 CAMPOS, Roberto. O Século Esquisito, p. 189.

62

refletindo doutrinas superadas de hipertrofia estatal298. Roberto Campos criticava a

fixação com a constituição, que ele nominava de constitucionalite, de diarréia

constitucional299 ; querem seus prosélitos acreditar que a caudalosa onda de emendas

constitucionais teria confirmado o vaticínio do politicólogo...

Em planisfério mais concreto, o direito administrativo

brasileiro é afetado pelo movimento da globalização e do neoliberalismo em relação aos

seguintes aspectos, todos relacionados à estrutura de um novo Estado, profundamente

marcado por problemas de legitimação300, potencializados por movimento indicativo de

preocupante apatia política301: agências reguladoras, serviços e servidores públicos.

As agências reguladoras prestam-se ordinariamente a

implementar a regulamentação do mercado, com vistas a impedir o abuso das empresas,

com o objetivo de garantir excelência e padrões de qualidade. De modo a realizar seus

fins, as agências exercem independência de ação, para que possam definir políticas e

estratégias setorizadas.

Concebidas originariamente pelo direito norte-americano, as

agências independentes (independent agencies) regulamentam ostensivamente inúmeros

aspectos do modelo administrativo, a exemplo de transportes, alimentação e remédios302,

agindo formal e informalmente303, sob mais próxima orientação dos princípios que

norteiam o poder executivo304 naquele país, centrado em apanágios de eficiência305, que

tornam o direito conjunto normativo ancilar do desenvolvimento econômico.

A inadequação do Estado de feição tradicional suscitou por

parte do direito administrativo brasileiro uma certa assimilação e adaptação das agências

norte-americanas, com a criação por lei de similares nacionais. Eis as principais:

A Aneel –Agência Nacional de Energia Elétrica, foi fundada

em 1996 com objetivos de definir política de concorrência no setor, licitar a concessão

298 CAMPOS, Roberto. Antologia do Bom Senso, p. 319. 299 CAMPOS, Roberto. Lanterna na Popa, p. 1184. 300 OFFE, Claus. Problemas Estruturais do Estado Capitalista, p. 314. 301 LIMA, Abili Lázaro Castro de. op.cit., p. 236. 302 BURNHAM, William. Introduction to the Law and Legal System of the United States, p. 196. 303 FARNSWORTH, E. Allan An Introduction to the Legal System of the United States, p. 153. 304 JOHNS, Margaret Z. e PERSCHBACHER, Rex R. The United States Legal System, an Introduction,

p. 68. 305 POSNER, Richard A. Economic Analysis of Law, p. 10.

63

das usinas geradoras de energia, fiscalizar a atuação de empresas geradoras e

distribuidoras de energia, com função essencial de criar e fiscalizar política de preços306.

A Anatel- Agência Nacional de Telecomunicações, foi

implementada em 1997, com desideratos de definir políticas, áreas de concessão,

licitação das mesmas, padrões mínimos de qualidade e universalização dos serviços de

telefonia nacional, a par de criação e fiscalização de política de preços307.

A ANP- Agência Nacional de Petróleo, foi criada em 1997,

com missão de definir política de concorrência no setor, abrir o mercado de petróleo e de

gás natural, conduzir licitação das áreas de exploração de petróleo e de gás natural, além

de fiscalizar as atividades relacionadas ao abastecimento nacional de combustíveis308.

A ANA- Agência Nacional de Águas, formada no ano de

2000, é responsável pelo implemento de uma política nacional de recursos hídricos, de

modo a encontrar soluções para o flagelo das secas, para o problema da poluição dos rios,

definindo preços e condições para uso dos rios309.

O CADE- Conselho Administrativo de Defesa Econômica,

moldado ainda em 1962, cuja vida concreta revestiu-se de factibilidade em 1994, com a

Lei 8884. O CADE é o órgão responsável por apurar (fiscalizar) situações de abuso de

poder econômico, decidindo-as (...)310.

A criação dessas agências radica em nova concepção de

Estado, de modo que a autonomia a elas outorgada decorre de tentativas de obtenção de

eficiência na gestão da coisa pública. Por issso,

A crise fiscal do Estado impõe a retomada do equilíbrio orçamentário pela via da contenção do déficit público, forçando uma reengenharia. Não se trata de cancelar investimentos, remunerar mal serviços e servidores e não honrar a dívida pública. A questão está na qualidade (e não quantidade) do gasto, mudando o modelo de desempenho (gestão), de acordo com um planejamento311.

306 Folha de São Paulo, 8 de setembro de 2003, p. B1. 307 Folha de São Paulo, 8 de setembro de 2003, loc.cit. 308 Folha de São Paulo, 8 de setembro de 2003, loc.cit. 309 Folha de São Paulo, 8 de setembro de 2003, loc.cit. 310 TAVARES, André Ramos. Direito Constitucional Econômico, p. 320. 311 SOUTO, Marcos Jurena Villela. Agências Reguladoras, artigo in Revista Tributária e de Finanças

Públicas, n. 33, julho/agosto de 2000, p. 153.

64

Efetivamente, a regulação que enseja a proliferação das

aludidas agências é mecanismo de diminuição do Estado, de desestatização. De tal modo,

Com a transferência de funções de utilidade pública, do setor público para o privado, pela via de contratos de concessão, o objetivo da função regulatória é fazer essa transferência interessante para as três partes envolvidas – concedente, concessionário e usuário. Para tornar o serviço acessível ao usuário e remunerar os elevados investimentos, é preciso diluir a cobrança das tarifas em contratos de longo prazo. Ocorre que, raramente, os contratantes terão capacidade de, no momento da negociação ou da estipulação das condições e obrigações, conhecerem e prevenirem todas as situações que podem ocorrer no futuro. Isso realça o papel do agente regulador, que deve buscar interpretar, de forma isenta, os princípios que orientaram a celebração do contrato, para propor soluções através da mediação, e em caso de insucesso, da arbitragem312.

Percebe-se íntima relação entre as agências regulamentadoras

e as emendas constitucionais que flexibilizaram o conteúdo originário que plasmava a

hipertrofia do Estado brasileiro. Alterações no monopólio estatal da distribuição do gás

(emenda 5), nas telecomunicações (emenda 8), na produção do petróleo (emenda 9), entre

outras, decorrentes de pressões para readequação do Estado em face do processo de

globalização, é que justificam concretamente a opção por essas agências. Também, as

mesmas são sintomas de fórmulas de reduções de estatais, e assim,

Embora as denominadas estatais tenham florescido amplamente em décadas passadas, verificou-se que muitos dos objetivos para os quais haviam sido engendradas simplesmente não foram alcançados. Ademais, tornaram-se muitas delas, máquinas pesadas na estrutura estatal, reconhecendo-se em muitas um foco novo de corrupção. Foi assim que na década de 80 iniciou-se, ainda que lentamente, um movimento inverso, procurando afastar o Estado do setor privado. Isto ocorreu com a alienação das estatais para a iniciativa privada, com a quebra ou flexibilização de monopólios estatais e com a concessão e permissão de serviços públicos. Daí falar em privatização, desestatização e desregulamentação313 .

312 SOUTO, Marcos Jurena Villela. op.cit., p. 157. 313 TAVARES, André Ramos. op.cit., p. 323 e 324.

65

O servidor público ganha também um outro sentido

conceitual e fatual. O regime jurídico e estatutário convencional314 sofre com um lugar

comum que a sociedade poderia referenciar, ao estigmatizar servidor e serviço com

supostas demãos de ineficiência. Recente movimento em prol da continuidade das regras

da aposentadoria no serviço público evidenciou essa situação.

É que sociedade que vive à beira do desemprego dificilmente

tomaria o lado daqueles que têm emprego público e que persistiriam na luta por uma

situação que se implementaria após a dissolução pelo tempo do vínculo de emprego, por

conta da aposentadoria.

Indiscutível que o papel midiático fora importante fator nesse

jogo de forças, pelo que se percebeu que a opinião pública demonstrava pouca simpatia

para com o movimento que então se esboçava, em favor da manutenção das regras de

aposentadoria no serviço público.

Um processo de limitação de direitos de servidores encontra-

se em andamento, e os efeitos da emenda constitucional número 19 em relação ao artigo

37 da Constituição parecem confirmar essa assertiva. A garantia de estabilidade no

serviço público, fixada no artigo 41 do texto constitucional, ganha foros de referencial

máximo, em tempos de desemprego. Percebe-se também no cotidiano da administração a

recorrência da utilização de serviços terceirizados (em regime de concorrência),

especialmente em setores de segurança e de limpeza.

O reflexo dá-se na nova caracterização do serviço público.

Originariamente, considerava-se como característico do serviço público ser prestado

pelo Estado (elemento subjetivo), visando à satisfação de necessidades coletivas

(elemento material), exercido sob um regime de direito público (elemento formal)315 .

O Estado liberal convencional percebia um serviço público

orientado para um pequeno volume de ações, a serem protagonizadas em campos de

presença estatal inafastável, a exemplo da segurança pública. Na medida em que o Estado

de bem-estar social foi formatado, com a adoção do ideário de John Maynard Keynes,

314 RIGOLIN, Ivan Barbosa. O Servidor Público na Constituição de 1988, p. 81 e ss. 315 TAVARES, André Ramos. op.cit., p. 291.

66

percebe-se um Estado que implementa atividades que qualificam permanente

intervenção, e que extrapolam para âmbitos industriais e comerciais.

O aparente triunfo do neoliberalismo, significando o reinado

do consumismo e da vida privada316, moldado para alguns moradores da cidade

moderna, seguros em suas casas à prova de ladrões em bairros arborizados317,

menoscaba o desenho tradicional de Estado. Percebe-se que se promove um novo direito

administrativo, cujos princípios e conceitos convergem para agências reguladoras e

servidores públicos detentores de laços tênues com a administração.

Somos todos atores de um novo espaço político, marcado por

um mal definido desencanto, disfarçado de baluarte de uma eficiência cujo passo é

determinado pelos guardiões dos emblemas do capitalismo, hoje eleitos à categoria de

mordomos da globalização.

2.3 Direito do Trabalho

O direito do trabalho parece ser o ambiente jurídico mais

suscetível às transformações decorrentes do processo de globalização. Está em perigo a

dignidade do trabalhador na presente conjuntura318. O direito do trabalho fixou-se no

passado em âmbito de direito privado, dada a ficção que presumia liberdade contratual

absoluta na celebração do pacto de emprego, então enfocado sob o prisma da autonomia

316 KUMAR, Krisham. Da Sociedade Pós-Industrial à Pós-Moderna, p. 146. 317 BAUMAN, Zygmunt. O Mal-Estar da Pós-Modernidade, p. 41. 318 GOMES, Dinaura Godinho Pimentel. A Dignidade do Trabalhador no Cenário da Globalização

Econômica, artigo, in Revista LTr, v. 66, n. 12, dezembro de 2002.

67

da vontade e consubstanciado no leading case norte-americano representado pelo caso

Lochner vs. New York319.

O aludido caso chegou à Suprema Corte dos Estados Unidos

em 1905. Joseph Lochner era o proprietário de uma panificadora e fora condenado por ter

desrespeitado lei do estado de Nova Iorque, que proibia que padeiros trabalhassem mais

de dez horas por dia. Lochner exigia que seus empregados labutassem além do permitido.

Dizia-se correto, que sua conduta era lícita, porque havia aquiescência do empregado,

que também estaria exercendo a liberdade de contratar. A questão foi apreciada pela

Suprema Corte norte-americana, que decidiu que a lei novaiorquina era

inconstitucional320. Promoveu-se indiscriminadamente a liberdade de contrato.

Todavia, o intervencionismo característico de meados do

século XX reenfocou o direito laboral, matizando-o com as premissas que informam o

direito público, coroando tendência conceitual que se desenhava nitidamente já em

Evaristo de Moraes321 e em Lindolfo Collor no plano menos acadêmico e mais político322.

A onda neoliberal contemporânea ensaia uma reprivatização dos cânones de interpretação

do direito do trabalho, processo que emerge como flexibilização das regras,

principalmente percebido no projeto de lei n. 5483/01 que pretende alterar o artigo 618 da

Consolidação das Leis do Trabalho323, fazendo prevalecer a convenção coletiva em

detrimento da legislação324.

O empresário vê-se forçado a competir em condições que

exigem mão-de-obra barata e manipulação de horários. Uma fúria neoliberal estaria

minando conquistas laborais construídas ao longo de penosa jornada histórica325. Suposto

anacronismo do contrato de trabalho326 exige esforço e vigilância redobrados dos juristas

319 GILLMAN, Howard. The Constitution Besieged, The Rise and Demise of Lochner Era Police Powers

Jurisprudence, p. 64 e ss. 320 SCHWARTZ, Bernard. A History of the Supreme Court, p. 193 e ss. 321 MORAES, Evaristo de. Apontamentos de Direito Operário, p. 23 e ss. 322 RUSSOMANO, Mozart Victor. Curso de Direito do Trabalho, p. 11. 323 Benedito Calheiros Bonfim, A Legislação Trabalhista e a Flexibilização, artigo in Revista de Direito

do Trabalho n. 108, p. 31. 324 GOMES, Dinaura Godinho Pimentel. op.cit., p. 66-12/1443. 325 SOUZA, Sérgio Alberto de. Direito, Globalização e Barbárie, p. 66 e ss. 326 DINIZ, José Janguiê Bezerra. O Direito e a Justiça do Trabalho diante da Globalização, p. 96 e ss.

68

para com os efeitos da globalização no direito laboral327. A reversão da concentração

industrial promove uma descompensação da migração setorial da mão-de-obra,

determinando a massificação do desemprego328, provocando o pânico, a adesão a

qualquer aceno de oportunidade de trabalho, a qualquer preço, sob quaisquer condições.

Reflexos da conjuntura internacional, marcada pela prática de

dumping social, pela qual os países abaixam salários e fazem de tudo para que seus

produtos sejam competitivos no mercado internacional, atingem a estrutura do direito

laboral, em proporções alarmantes. O trabalhador paga diretamente esta conta, pois

(...) nos dias que correm, sendo a nossa pátria, infelizmente, quase sempre uma caixa de ressonância daquilo que acontece lá fora, estamos no apogeu da onda neoliberalizante, praticando uma reengenharia do Estado, solapando as instituições, demolindo conquistas, encolhendo a máquina administrativa, vendendo tudo (...)329 .

O texto constitucional de 1988 havia acenado com grandes

conquistas para a classe trabalhadora. Efetivamente, uma realidade econômica marcada

pela influência da onda neoliberal pretende anular aquela vitória de Pirro. Assim,

Após 21 anos de arrocho-político em virtude do regime instalado pelos militares, a idéia de uma nova Constituição insuflada pelas diversas correntes políticas que trabalharam pela volta da democracia foi saudada como a panacéia para todas nossas viscissitudes. Logo promulgada a Constituição, começaram as críticas, algumas delas veementes, taxando-a de responsável por uma suposta impossibilidade de se governar o país. Porque coincidiu a chegada da nova Constituição, exatamente, com o surgimento de um liberalismo vestido de nova roupagem, porém, com a mesma estrutura filosófica, como se fora um sepulcro caiado de que nos fala o Evangelho330.

A realidade violenta que nos sufoca infelizmente comprovou

a imprestabilidade fática da fala constitucional, opondo mais uma vez a ética da

327 ROMAGNOLI, Umberto. Os Juristas do Trabalho ante a Globalização, artigo, in Diana de Lima e

Silva e Edésio Passos (coord.), Impactos da Globalização- Relações de Trabalho e Sindicalismo na América Latina, p. 21 e ss.

328 PINTO, José Augusto Rodrigues. A Globalização e as Relações Capital/Trabalho, artigo in Adroaldo Leão e Rodolfo Pamplona Filho (coord. ), op. cit., p. 104 e ss.

329 SOARES, Ronald. A Inconstitucionalidade do Salário Mínimo ( Salário Mínimo e Neoliberalismo), artigo in Revista LTR, n. 64, p. 1255.

330 SOARES, Ronald. op.cit., pg. 1257.

69

convicção e a preocupação com os fins que caracterizam os economistas em face da ética

da responsabilidade e da preocupação com os meios que marcam a atuação desses

últimos. É lugar comum no discurso jurídico afirmar que

Os economistas, ostentando teses herméticas e salvadoras, vociferam contra o custo Brasil, mostrando a necessidade premente de fazer o produto Made in Brazil competitivo para o crescimento das divisas331.

O assalto internacional às forças nacionais promove medidas

que caracterizam o mencionado dumping social, o que configura abuso de poder

econômico332 . A competitividade de nossos produtos no mercado internacional depende

de quadro geral de preços internos, que começam com a redução de salários, dado o

desinteresse do Estado em aliviar a carga tributária. É nesse ambiente de fortíssima

pressão que campeia o desemprego, prolifera o subemprego e miniaturiza-se o salário

mínimo. De tal modo,

Filho enjeitado dessa conjuntura ‘liberalizante’ , o salário mínimo, segundo os entendidos em matéria econômica, um dos componentes menos significativos do tal ‘custo Brasil’, foi escolhido como ‘bode expiatório’ para justificar não só o desequilíbrio da Previdência Social quanto a impossibilidade de os órgãos públicos arcarem com o salário maior. E a Constituição ? Ora, a Constituição que vá para ... qualquer lugar, menos aqui333.

Dissolve-se o direito do trabalho, não obstante sua carga de

historicidade, de representação normativa de luta antiga contra o capital. Por isso,

A pasteurização da economia, isto é, a sua globalização, passando pelos interesses do capital em face da implosão das muralhas socialistas que barravam a sua expansão, conduz a uma pasteurização do direito, principalmente do Direito do Trabalho, que é entrave aos objetivos da nova ordem econômica e política mundial334.

Com o objetivo de se neutralizar qualquer oposição à sanha

do capital no desmonte da tradição obreira, acena-se com o desemprego e promove-se um

processo de desradicalização das ideologias. A leveza e o descompromisso de um sentir

331 SOARES, Ronald. op.cit., loc. Cit. 332 TAVARES, André Ramos. Direito Constitucional Econômico, p. 152. 333 SOARES, Ronald. op.cit., loc.cit.

70

conceitual light determina que qualquer forma de radicalização, nesse sentido

originariamente marxista de se tomar as coisas pela raiz, protagonizaria o

desentendimento. Nesse aspecto,

(...) a desradicalização das ideologias serve muito mais aos propósitos liberais, do que aos sociais, na medida em que o discurso da ‘liberalização’ dos institutos de direito social tem sido bem mais pujante e forte do que o da ‘socialização’ dos institutos de direito privado335.

Consequentemente, o movimento sindical agoniza entre

Scylla e Caribbis, imagem da literatura clássica que plasma perigos e indecisão,

oscilando entre interesses imediatos de manutenção mínima de emprego e projetos mais

ambiciosos de avanço nas condições de trabalho. O enfraquecimento do poder sindical é

sintoma que se desenvolve desde o apogeu do Estado de bem-estar, que como uma

esponja procurava absorver a luta de classes. Há proposta para ambiciosa reforma

sindical em andamento336. Tem-se também que em meados da década de 1990 o Brasil

viveu a mais grave crise de emprego de sua história337.

O próprio critério de território338 fragmenta-se com a nova

cartografia do poder, mascarando a resposta natural à injustiça e à exploração dos

empresários339. Com efeito,

(...) no direito sindical, percebe-se um gradual enfraquecimento das entidades sindicais. A partir da adoção do pacto proposto pelo Estado do bem-estar, para evitar o conflito de classes, houve uma efetiva perda de importância das entidades sindicais, até mesmo para o próprio operariado340.

Sentir realista parece nortear as reflexões mais recentes em

torno dessa aparente desconstrução do direito do trabalho. Inevitável o processo de

mundialização do capital, o que suscita problemas, que devem ser enfrentados, a

334 SOARES, Ronald. op.cit., p. 1260. 335 CORREIA, Marcus Orione Gonçalves O Contrato Individual do Trabalho no Contexto Neoliberal:

Uma Análise Crítica, artigo in Revista LTR, n. 67, p. 426. 336 PASSOS, Edésio. Reflexões e Propostas sobre a Reforma Trabalhista e Sindical, artigo in Revista

LTR, v. 67, p. 519 e ss. 337 OLIVEIRA, Ribamar. Emprego, in LAMOUNIER, Bolívar (org.), A Era FHC- um Balanço, p. 99. 338 MANGANO, Octávio Bueno. Organização Sindical Brasileira, p. 8. 339 RODRIGUEZ, Américo Plá. Princípios de Direito do Trabalho, p. 24. 340 CORREIA, Marcus Orione Gonçalves. op.cit., p. 424.

71

tomarmos a circunstância como mais uma (entre outras no pretérito havidas) que ameaça

o vendedor da força de trabalho. Nesse sentido,

O processo de globalização, ao mesmo tempo em que propicia a internacionalização do sistema produtivo de serviços, começa a evidenciar a necessidade de se buscar, de forma mais concreta, imediata e progressiva, a solução de necessidades prementes para garantir a sobrevivência da humanidade, que deixa de ser uma abstração, para se converter numa realidade341.

Percebe-se hoje que a historicidade do direito do trabalho

convivia com o desdobramento de práticas que configuram a globalização, que também

detém posição de fragmentação histórica, sobremodo a partir do século XVIII342.

Concomitantemente a algumas conquistas da trajetória do movimento obreiro

descortinava-se a realidade globalizante. Assim,

A globalização, ao contrário do que pode parecer, é um processo muito antigo, que vem se desenvolvendo há milhares de anos e que tende à eliminação de fronteiras nacionais e à fusão das inúmeras culturas locais para a formação de um núcleo cultural homogêneo comum343.

A partir de 1945 o movimento globalizante teria ganho mais

velocidade, e de tal maneira,

Com a queda dos nacionalismos e o início da decadência do socialismo real, a partir do final da Segunda Grande Guerra, o processo de globalização, que havia permanecido suspenso até então, ingressou em sua derradeira fase de consolidação. Uma das características dessa fase é a superação dos paradigmas da modernidade e o advento da pós-modernidade344.

Em que pese o avanço nos direitos conquistados é axioma

que se faz necessária uma reforma no modelo normativo laboral que estabeleça um

mínimo de proteção a todos os trabalhadores, abaixo do qual não se concebe a

341 GOMES, Dinaura Godinho Pimentel. Os Direitos Sociais no Âmbito do Sistema Internacional de

Normas de Proteção dos Direitos Humanos e seu Impacto no Direito Brasileiro: Problemas e Perspectivas, artigo in Revista LTR, n. 67, p. 647.

342 FERRER, Aldo. Historia de la Globalización, p. 11. 343 LEITE, Roberto Basilone. Desregulamentação, Flexibilização e Reconstrução do Ordenamento

Trabalhista: o Trabalhador entre o Neoliberalismo e o Garantismo, artigo in Revista LTR, v. 66, p. 1413.

72

dignidade do ser humano345, embora não se perceba a assertiva de forma integral, dado

que,

(...) é urgente uma reforma da legislação, num contexto reformista de todo o ordenamento legal brasileiro, que lhe permita ombrear-se com as profundas e rápidas transformações que marcaram o fenômeno social do século XX e invadem com o mesmo ritmo vertiginoso o alvor do século XXI346.

A miniaturização do Estado, aporia de uma monstruosidade

ridícula e perigosa347, tende a transferir para a iniciativa privada funções ordinariamente

publicísticas, a exemplo da fiscalização do respeito a direitos humanos, que também fica

relegada a segmentos do terceiro setor348. Indiscutível que a desregulamentação e a

flexibilização são expressões sinônimas que conduzem à idéia de redução do nível de

intervenção estatal nas relações de trabalho349. Entre outros, é que

No ambiente econômico globalizado, a assunção de um papel tutelar dos direitos humanos pelas grandes companhias indica uma tendência de transferência da responsabilidade social do Estado para a iniciativa privada350.

Enquanto ao trabalhador procurou se reservar o direito à

liberdade do trabalho, na mesma medida à empresa pretende-se garantir a liberdade de

atividade econômica351. A consecução deste último objetivo contrasta com a formatação

daquele primeiro. Cria-se um dilema de exclusão. A liberdade do trabalho passou a ser

mitigada em nome da garantia da liberdade econômica, como reflexo direto do fato de

que hoje o direito do trabalho é tratado pelos economistas como se fosse matéria de

344 LEITE, Roberto Basilone. op.cit., p. 1414. 345 SUSSEKIND, Arnaldo. Atualização da Legislação Trabalhista, artigo in Revista LTR, v. 67, p. 135. 346 PINTO, José Augusto Rodrigues. As Opções Legislativas para uma Reforma Trabalhista e a

Legislação Setorial, artigo in Revista LTR, v. 67, p. 685. 347 GOYARD-FABRE, Simone. Os Princípios Filosóficos do Direito Político Moderno, p. 427. 348 PIOVESAN, Flavia e FREITAS JR., Antonio Rodrigues de. Direitos Humanos na Era da

Globalização : o Papel do 3º Setor, artigo in Revista de Direito do Trabalho, n. 105, p. 78 e ss. 349 MARINS, Benimar Ramos de Medeiros. As Transformações do Direito do Trabalho e do Princípio da

Irrenunciabilidade, artigo in Revista LTR, v. 66, p. 697. 350 Cardoso, Luciane. Códigos de Conduta, Responsabilidade Empresarial e Direitos Humanos dos

Trabalhadores, artigo in Revista LTR, v. 67, p. 917. 351 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Princípios do Direito do Trabalho e Direitos Fundamentais do

Trabalhador, artigo in Revista LTR, v. 67, p. 908.

73

guarda-livros352 . E são estes ( os economistas ) que acicataram as funções de orientação

de produção normativa. E é por isso que

não resta então ao legislador pátrio outra alternativa para preservar sua autoridade funcional, que não seja aquela de menos intervir e menos disciplinar, pois, quanto menos disciplinar e intervir menor será o risco de ser desmoralizado pela ineficácia de seu instrumental regulatório353.

Implementa-se programa desenvolvido pelo capital

internacional, que não vê limites. Tudo se faz em nome da eficiência, da concorrência, da

ampliação das condições de competição no mercado. Eventuais direitos da empresa

chocam-se com efetivos direitos de seus trabalhadores; estes últimos levam a pior.

Invoca-se que sem aquelas estes últimos não existem e que todos os sacrifícios são

necessários, pertinentes, impostergáveis. O problema é recorrente e

Fala-se em destruição ou minimização dos direitos instituídos em prol dos trabalhadores, para propiciar às empresas mais produtividade e maior competitividade, ou seja, o favorecimento do capital em detrimento do trabalho354.

Estes os efeitos da globalização, da mundialização do capital

e do neoliberalismo em relação ao direito do trabalho. Orquestra-se um movimento que

limita direitos historicamente conquistados, em nome de uma discutível eficiência, sob

uma cortina ideológica que alberga a ameaça, o medo, a ansiedade e a apreensão com o

desconhecido, aspectos que marcam nossos tempos.

Uma voz traiçoeira começa a ser ouvida, sussurrando que não

se pode falar em direito do trabalho onde não há emprego, sutil lamento de um salve-se

quem puder oportunista, entreguista e vendido. Certa razão indolente quer se acomodar,

esquecendo-se de uma trajetória de lutas, protagonizada por aqueles que nunca usaram

black tie.

352 FAUSTO, Francisco. A CLT Sexagenária, Folha de São Paulo, 10 de novembro de 2003, p. A3. 353 GOMES, Dinaura Godinho Pimentel. A Dignidade do Trabalhador no Cenário da Globalização

Econômica, Revista LTR, v. 66, p. 1436. 354 FILHO, José Soares. A Crise do Direito do Trabalho em Face da Globalização, artigo in Revista LTR,

v. 66, p. 1168.

74

2.4 Direito Tributário

A globalização ou processo de mundialização do capital

engendra um cenário que substitui o mundo fracionado da guerra fria, que presenciou um

permanente conflito entre estruturas capitalistas e socialistas, com vitória daquelas

primeiras. Durante o conflito entre Estados Unidos e Rússia perguntava-se de que lado

estavam os demais países do mundo; hoje questiona-se o nível e a extensão de parceiros

comerciais355.

Concomitantemente, a proliferação dos negócios bancários

suscita uma perene especulação, uma inusitada movimentação de capitais, de contratos,

de empréstimos públicos e particulares, garantidos pelos governos dos países periféricos.

Em relação a esses últimos a atividade tributária passa a

desempenhar uma inusitada função. Na perspectiva clássica da ciência das finanças tinha-

se na arrecadação um mecanismo de absorção de valores para que o Estado desempenha-

se suas tarefas. Valores eram (ou deveriam ser) orientados para a segurança, saúde, infra-

estrutura. Variava-se de acordo com o modelo do Estado, que transcendia a função

clássica, quando formatado nos moldes keysenianos de bem-estar social.

É por essa razão que historicamente a atividade tributária

sempre se fez antipática, pela natural tendência dos contribuintes no sentido de

relacionarem custos e benefícios. E muitas vezes o desate dessa aritmética tão simples

fez-se em rebeliões e revoluções. O Egito antigo, o proto-estado de Israel dos tempos

bíblicos, a China das dinastias que se diziam mandatárias do céu, as póleis gregas do rico

Mediterrâneo, a república e o império dos romanos, o Islã que tributava os infiéis, o

modelo de servidão fiscal eslava que os russos conheceram no medievo, a Inglaterra

elisabeteana, as colônias britânicas na América, os inconfidentes das Minas Gerais, enfim

uma interminável lista de embates políticos com fundo e finalidades tributárias ilustram a

assertiva356.

355 FRIEDMAN, Thomas L. The Lexus and the Olive Tree, p. 10. 356 ADAMS, Charles. For Good and Evil, The Impact of Taxes on the Course of Civilizations.

75

No Brasil contemporâneo essa proporção entre o que se paga

e o que se tem em troca torna-se absurdamente dramática. A atual tributação não estimula

os empregos, a exportação e a produção industrial; a carga tributária atual pode atingir

36,4 % do PIB (produto interno bruto). Quando da alteração de alíquotas do PIS (de

0,65% para 1,65%) a arrecadação federal aumentara em cerca de 16%. Tem-se a

impressão que a ônus tributário tende a absorver os recursos que circulam pelo país. O

impacto da tributação no cotidiano das pessoas transcende temas de economia política e

qualifica interferência governamental enervante357.

A advocacia tributária de plantão, que se pretende paladina

da liberdade, e que se diz ativa como Robin Hood da Inglaterra da baixa idade média,

aponta para a sanha maldita do governo, sem questionar os porquês de tal

comportamento, como se existisse por parte do governante um sádico prazer em elevar

tributos sem proporcionar a contrapartida em serviços de qualidade. As próprias

incongruências (loopholes) que a lei tributária enceta, e que tributaristas tanto criticam, é

que promovem a razão de ser e de viver desses robustos escritórios. Não fosse a inaptidão

da lei fiscal, advogados tributaristas e contadores não seriam tão requisitados.

A moda do planejamento tributário, mediante a concepção e

venda de produtos, disfarçados em liminares e decisões que mitigam a carga das

empresas e das pessoas, é fruto direto dessa engenharia social decorrente do mundo

globalizado. O uso de trusts e off-shores , por exemplo, como mecanismos de diminuição

de carga tributária, promovendo inclusive dúvidas conceituais a propósito do fato de que

suscitam práticas elisivas ou evasivas358.

É preciso ir ao fundo do problema. O modelo tributário

brasileiro atual é o resultado da necessidade em que se vê o poder constituído em manejar

a dívida externa e as condições de investimento no país, como decorrência lógica da

economia globalizada. Inserido em modelo de relacionamento com o Fundo Monetário

Internacional, (...) em 1998 o governo federal apresentou para os próximos anos metas

visando à promoção de um crescimento real da renda per capita, entre outros

357 UTZ, Stephen G. Tax Policy, An Introduction and Survey of the Principal Debates, p. 33. 358 CASTRO, Alexandre Barros. Trust e Off-Shore : Elisão ou Evasão Fiscal?, artigo in Revista

Tributária e de Finanças Públicas, v. 30, p. 110 e ss.

76

propósitos. Com isso, propôs um ajuste fiscal de médio prazo e algumas reformas,

visando promover o aumento da poupança nacional359 .

Nesse ambiente viceja também a Lei de Responsabilidade

Fiscal, Lei Complementar 101, de 4.5.2000, que sob pretexto de moralizar os gastos

públicos, engessa os aludidos empenhos. Nesse sentido, referida lei representa um marco

para a mudança da gestão fiscal do país (...) fixa limites para despesas com pessoal,

para dívida pública e também determina que sejam estabelecidas metas fiscais360.

No passado, por exemplo durante a guerra fria, havia espaço

de manobra, dado que suposto combate contra a ameaça comunista, a par de nossa

posição estratégica, possibilitavam uma concepção de geopolítica que nos favorecia.

Porém a situação já não é mais a mesma. A mantença de um serviço de dívida externa é

que dá os contornos ao sistema tributário nacional. De tal modo,

O modelo proposto garante, por uma lado o pagamento pontual dos compromissos junto aos grandes bancos internacionais, retirando, por outro, aqueles mesmos recursos de sua destinação originária. É dizer, que desmantela os serviços públicos quanto à saúde, educação, segurança, infra-estrutura, tributa sobremaneira os menos abastados, olvidando de aperfeiçoar a progressividade na tributação sobre patrimônio e renda361.

Como pano de fundo, o modelo de neoliberalismo que

imprime um novo ritmo nas relações estruturais internacionais, com conseqüente

redesenho de modelos conjunturais locais. Por isso,

Uma das conseqüências do neoliberalismo é um processo de globalização, ou o estabelecimento de uma ordem global. Uma vez determinadas pelas grandes corporações, as atividades econômicas não sofrem mais o controle dos Estados envolvidos, tanto mais pelo enfraquecimento das instituições estatais criadas para esse fim. As principais

359 RIBEIRO, Mária de Fátima. Os Acordos com o FMI e seus Reflexos no Sistema Tributário Nacional, in SILVA, Roberto Luiz (org.), O Brasil e os Acordos Econômicos Internacionais, p. 179. 360 RIBEIRO, Mária de Fátima, op.cit., p. 183. 361 RONZANI, Guilherme Della Garza. O Estado Liberal Consttucional e seus Reflexos na Tributação-

Neoliberalismo e Reforma Tributária, artigo in Revista dos Procuradores da Fazenda Nacional, v. 5, p. 184.

77

ameaças a este tipo de interesse são as iniciativas locais (...)362.

Efetivamente é o contribuinte local quem paga a conta dessa

movimentação global, sem poder insurgir-se contra essa circunstância. Assim,

Com a mundialização dos mercados e o comércio sem fronteiras a exigência da autoridade local se hospeda no contribuinte assalariado, na incidência e recolhimento na fonte, e ainda a malsinada contribuição provisória sobre movimentação financeira363.

Simultaneamente, a busca da estabilidade da moeda e da

baixa inflação faz-se por conta de uma legislação que bem trabalhada promove a evasão e

o ilícito. E nesse sentido,

Infelizmente convivemos com uma política tributária marginal na contemporaneidade da globalização, agitando apenas os economicamente desprotegidos e deteriorando o panorama em grandes cidades, porém no contexto somente haverá ingrediente favorável se a reforma pretendida permear a sedimentação racional, de redução de carga, eliminação de muitos encargos, e a obrigação de empresas, clubes de futebol, entidades que possuem templos religiosos somente de conotação lucrativa, enfim, tudo que prioriza válvula de escape na legislação364.

O tema reforma tributária ganha as atenções.

Romanticamente imaginada como a tábua de salvação para a diminuição da carga fiscal,

presta-se justamente para o contrário, na medida em que realmente parece promover

bases mais amplas para recolhimento. O direito tributário convive então com um

movimento normativo que prevê reforma fiscal que pretende ampliar essa aludida base de

recolhimento, como reflexo da crise pela qual o Estado se vê tomado.

O mais perverso dos impostos, o ICMS, de competência

estadual e marcado por forte regressividade, passa a justificar guerra fiscal que revela

problemas graves de federalismo vertical. Fala-se de uma legislação federal única,

362 RONZANI, Guilherme Della Garza. op.cit., p. 206. 363 ABRÃO, Carlos Henrique. Tributação x Globalização, artigo in Revista Tributária e de Finanças

Públicas, n. 50, p. 282 e 283. 364 ABRÃO, Carlos Henrique. op.cit., p. 284.

78

prevendo cinco alíquotas, substituindo-se as vinte e sete atuais legislações, que oxigenam

guerra fiscal que denuncia problemas de federalismo horizontal.

A CPMF- contribuição sobre as movimentações financeiras,

seria prorrogada até 2007 tornando definitivo o que nascera sob a égide da

provisoriedade. Impostos de importação e de exportação também incidiriam sobre

serviços, além de produtos, que hoje gravam em detrimento de eventual paradigma de

livre comércio.

A recém criada CIDE- contribuição sobre a venda de

combustíveis- persistiria, com partilha posterior entre estados e municípios. Aqueles

ficariam com 18,75 % da arrecadação, esses últimos com 6,25 %. A COFINS,

contribuição para financiamento da seguridade social, deixaria de ser cumulativa,

deixando de incidir em todas as etapas da produção. A tributação internacional passa a

exigir maior fiscalização e empenho, especialmente em âmbito de preços de transferência

e seu controle fiscal365.

Cogita-se também de uma necessária tributação do comércio

eletrônico no plano internacional. Afinal,

O volume deste tipo de negócio ainda pode ser considerado pequeno comparado com o comércio tradicional, mas é muito difícil encontrar algum analista econômico que não vislumbre grande crescimento para o setor nos próximos anos e que não veja no desenvolvimento do setor uma relação direta com o crescimento econômico em médio prazo366 .

Também o direito comunitário passa a integrar o modelo

nacional de tributação, a exemplo do que se passa em âmbito de Mercosul367. Ocorre, no

entanto, que o aludido sistema ainda não foi implementado, a par do fato de que sua

eventual normatização baliza-se em preceitos de harmonização. De tal maneira,

O Tratado de Assunção não cria um sistema tributário para o Mercosul, nem mesmo trata da matéria de forma específica ou com profundidade, mas a aponta como meio, ou seja,

365 TÔRRES, Heleno. Direito Tributário Internacional, p. 161 e ss. 366 SILVA, Mário José. Tributação do Comércio Eletrônico no Plano Internacional- Uma Visão Geral,

artigo in Revista Tributária e de Finanças Públicas, n. 38, p.9. 367 DERZI, Misabel Abreu Machado. O Mercosul e a Refoma Tributária, Folha de São Paulo, 7 de

outubro de 2003.

79

como degrau impulsionador a consecução de objetivos diversos, dentre eles o mercado comum, devido a sua importância estratégica para a integração. Para isso, coloca à disposição dos países o instrumento da harmonização, representando esse não um fim, mas meio de se alcançar a meta final (mercado comum)368.

A utilização dos blocos e regimes de harmonização pode

representar mecanismos eficazes na luta contra distorções tributárias que engessam o

desenvolvimento do país. De tal modo,

A mundialização dos mercados dita novas regras e tendências tributárias, levando a criação de blocos econômicos. Nessa parceria, a harmonização tributária tendo-se em conta essas novas tendências é imprescindível para a sobrevivência desses blocos e dos próprios países que os compõem. Os sistemas tributários devem estar preparados para integrarem-se. Nesse contexto, tentar seguir passos diferentes é ficar só, sucumbir369.

A questão ultrapassa a tendência de discutir-se matéria

tributária em campo exclusivamente analítico. A concepção de regra matriz de

incidência, por exemplo, acaba genufletida a relações entre soberania e globalização, que

jamais poderiam ser imaginadas na reforma tributária de 1965, quando se concebeu o

CTN.

Pode-se até cogitar de uma desconstitucionalização de alguns

temas tributários, como mecanismo de celeridade nessa concepção de um modelo

tributário menos ingênuo e mais realista. Com isso,

Podemos, sim, expurgar do texto constitucional inúmeras disposições de conteúdo mais apropriado para serem veiculadas em leis complementares ou até pelo legislador ordinário, na esfera das respectivas competências370.

E se o aumento da carga tributária é o reflexo direto da

globalização em relação a nós brasileiros, percebe-se também uma movimentação

368 CARVALHO, Patrícia. Harmonização do Direito Tributário no Mercosul, artigo in Revista Tributária

e de Finanças Públicas, v. 45, p. 18. 369 SOUZA, Edino Cezar Frânzio de. O Poder de Tributar do Estado no Cenário Econômico Atual, artigo

in Obsevatório Jurídico, Revista Consulex, n. 133, julho/2002, p. 44. 370 REIS, Antonio Carlos Nogueira. Tributação e Desenvolvimento, artigo in Revista Tributária e de

Finanças Públicas, v. 48, p. 149.

80

normativa que acompanha o momento, como acima evidenciado. Exige-se a reforma

tributária, especialmente porque

O aumento da carga tributária, sem que o Estado cumpra efetivamente as suas funções institucionais, só serve para tirar o capital produtivo do mercado, com reflexos negativos à economia, aumento da injustiça fiscal e com a diminuição da credibilidade do Estado371 .

Em linhas gerais, debate-se a unificação da legislação do

ICMS, e conseqüente fim de alguns incentivos tributários que tal exação prevê, uma

contribuição sobre valor agregado que substituísse metade da contribuição previdenciária

patronal, o fim da cumulatividade do Cofins ( que já é objeto de medida provisória ), a

progressividade do imposto sobre heranças e doações, a transformação da CPMF em

tributo permanente, além da desvinculação de parcela da receita da União372.

O nível de iniqüidades é muito grande. Pode-se pensar que a

tributação sobre a comida de cachorros é inferior ao que se tributa na mesa da pessoa.

Pode-se afirmar que o botox, usado para supressão de rugas nos tratamentos de beleza

tem alíquota zero, enquanto remédios são violentamente taxados.

Tem-se que em relação a ensaios e tentativas de reforma

tributária,

Em primeiro lugar, destaca a tributação sobre o consumo, ao invés de priorizar a tributação sobre o patrimônio e a renda. Do modelo decorre a confirmação de uma intenção clara de combate a desenvolvimento social do país. Isto porque a tributação sobre o consumo não é progressiva, não discrimina a capacidade contributiva daquele sobre o qual recai o ônus da tributação. Um gênero alimentício é igualmente tributado, independentemente da condição econômica do adquirente373.

Enfim, o Brasil é um país periférico na ordem global atual.

Monitorado pelos chamados agentes internacionais globais, a exemplo do Fundo

Monetário Internacional e do Banco Mundial. Nessa condição, vive assediado para a

371 ICHIHARA, Yoshiaki. O que é Reforma Tributária?, artigo in Revista Tributária e de Finanças

Públicas, v. 49, p. 178. 372 HARADA, Kiyoshi. Possível Reforma Tributária, artigo in Revista Tributária e de Finanças Públicas,

v. 51, p. 141. 373 RONZANI, Guilherme Della Garza. op.cit., p. 206.

81

consecução de um projeto de estabilização econômica, moldado por um modelo de

reforma estrutural que exige uma atitude fiscal que promova a confiança externa nas

possibilidades internas.

Na miragem de se atrair investimentos externos são

oferecidas amplas generosidades fiscais ao capital estrangeiro, que nos faz presas de uma

interminável chantagem tributária. A carga tributária atual é mero reflexo dessa situação

internacional. Conseqüentemente, qualquer projeto de reforma ou de modelo tributário

que não discuta antes a posição do Brasil nesse concerto internacional, comete o pecado

de pretender subverter os meios pelos fins, a parte pelo todo.

2.5 Direito Processual

A globalização afeta o direito processual civil brasileiro

determinando uma feição procedimental mais ágil, marcada pela instrumentalidade e pela

crítica ao abstracionismo conceitual. A busca da celeridade promove discussões em torno

de eficácia a propósito da adoção de súmulas vinculantes. Perspectivas referentes a uma

nova percepção de tempo robustecem institutos promotores de tutelas cautelares,

justificativas dos novos matizes do agravo374 e da antecipação de tutela375.

A vulgarização do uso da internet torna a rede mundial de

computadores aliada de um ensaio de prestação de tutela jurisdicional mais rápida,

engendrando, por outro lado, problemas procedimentais de insuspeita complexidade. Um

processo civil coletivo reflete anseios de uma sociedade de massa que não pode

equacionar seus problemas judiciais por meio de um processo de cunho individual.

374 Lei 9139/95. 375 Lei 8952/94.

82

Direitos difusos e coletivos demandam soluções que marcam um processo que se

pretende guardião de interesses pulverizados.

Institutos do direito anglo-saxão provocam corações e

mentes de processualistas, a exemplo das class actions, do amicus curiae, do contempt of

court, do writ of certiorari. Anseios por um processo transnacional e instrumental

especulam alterações em modelos arcaicos a exemplos das rogatórias. E nesse turbilhão

de tendências emerge uma tentativa de reforma do judiciário, condimentada por

indisfarçável conflito entre esse poder e o executivo376.

O direito processual persiste na tentativa de amalgamar

segurança jurídica à justiça, problema que já atormentara William Shakespeare quando da

composição do Mercador de Veneza377 . Discussões centradas em direitos individuais

cedem para processos que vislumbram direitos coletivos, tudo sob forte impacto de uma

nova concepção de tempo processual,

(...) nunca o tempo foi tão inimigo do processo como o é agora. Nunca a função cautelar do Judiciário foi tão utilizada, aqui e no mundo. Nunca o tempo que o juiz tem que ter para refletir sobre determinado conflito de interesses foi tão custoso e tão demorado, tendente a inviabilizar a própria prestação jurisdicional. E a utilização da função cautelar foi determinada pela própria sociedade, modificando também o “ velho processo “ , baseado historicamente no processo de conhecimento378.

Discussões em torno da efetividade da justiça apontam para

um interessante paradoxo : por um lado, a grave dificuldade, para muitos, de acesso à

Justiça; por outro, o grande volume de processos nos tribunais379. Questão lateral ergue-

se por conta da reforma do regime previdenciário dos magistrados, que contam com o

apoio de advogados como Arnoldo Wald e Ives Gandra Martins, paladinos de uma nova

causa que publicamente abraçaram.

376 Diário Catarinense, 10 de outubro de 2003, a propósito das críticas do Presidente do Supremo Tribunal

Federal, Maurício Corrêa, em resposta a certa hostilidade do Presidente Luís Inácio Lula da Silva em relação ao poder judiciário.

377 POSNER, Richard A. Law and Literature, p. 85 e ss. 378 BUENO, Carlos Scarpinella. Processo Civil e Globalização, artigo in Carlos Ari Sundfeld e Oscar

Vilhena Vieira (coord.), op.cit., p. 215. 379 MACIEL, Cláudio Baldino. Efetividade da Justiça, artigo in Folha de São Paulo, 8 de outubro de 2003.

83

Eles afirmaram que é imperativo que se considere a

necessidade de dar ao Poder Judiciário um regime previdenciário próprio380. Saulo

Ramos também saiu em defesa da toga, e para ele queiram ou não, as funções do juiz têm

direta e profunda importância para a vida de cada brasileiro381. Uma suposta erudição

vazia que historicamente marca o bacharelismo liberal na política brasileira382 também é

vista como elemento cultural que plasma um processo e um Judiciário carentes de

mudanças383, determinantes de uma revolta contra o formalismo, informada pelo

crescimento da criatividade da interpretação judiciária384.

Porque a jurisdição é expressão de poder político385, ela

recebe influências de uma contigência em que o Estado tem que lidar com a intersecção

do arcabouço legal-institucional nacional com o funcionamento dos mercados

mundiais386. Reflexo de perene crise de confiabilidade nas instituições, que é a própria de

ingovernabilidade sistêmica de entorno político periférico, o desassossego para com o

judiciário é elemento que caracteriza efeito subterrâneo do processo de mundialização do

capital.

É nesse ambiente que se discute a reforma do código de

processo civil, como pertinente à uma sonhada efetividade, subjugadora do paradoxo

processo moderno e justiça morosa387. A morosidade processual seria um mal endêmico,

comprometedor da boa imagem da justica388 e justificadora de uma nova formatação para

regime de prazos, de todos os exemplares, comuns, particulares, próprios, impróprios,

legais, convencionais, dilatórios e peremptórios.

380 WALD, Arnoldo e MARTINS, Ives Gandra. O Judiciário e a opinião pública, artigo in Folha de São

Paulo, 1º de outubro de 2003. 381 RAMOS, Saulo. Os sem-teto do Poder Judiciário, artigo in Folha de São Paulo, s.d. 382 ADORNO, Sérgio. Os Aprendizes do Poder, especialmente p. 91 e ss. 383 ZANCAN, Glaci. Quando “ O Processo “ se torna real, artigo in Folha de São Paulo, s.d. 384 CAPELLETTI, Mauro. Juízes Legisladores? , p. 31 e ss. 385 DINAMARCO, Cândido Rangel. A Instrumentalidade do Processo, p. 159. 386 COUTINHO, Luciano. Poder nacional e globalização : ideologia x fatos, artigo in Folha de São Paulo,

10 de outubro de 2003. 387 LOPES, João Batista. Efetividade do Processo e Reforma do Código de Processo Civil: como explicar

o paradoxo processo moderno- Justiça morosa?, artigo in Revista de Processo, n. 105, janeiro/março de 2002, p. 128/138.

388 LOPES, João Batista. op. cit., p. 128.

84

A temática recursal reclamaria planisfério mais simples e

mais célere, com novas molduras de apelação, recursos adesivos, agravos, embargos

infringentes, de declaração, recursos ordinários, extraordinários e especiais.

A súmula vinculante seria mecanismo de ligeireza

processual, de açodamento procedimental. O modelo prende-se à tradicão da common

law389 e sumariza-se no constitucionalismo norte-americano390 definidor da força do

precedente391 implementado já na primeira composição da Suprema Corte daquele país,

que julgou temas que lhe eram afetos, de 1790 a 1801392 . A súmula vinculante prestar-

se-ia para obrigar tribunais inferiores e juízes monocráticos a julgarem de acordo com

decisões superiores, mantendo-se coerência na aplicação da lei, mediante o uso

institucionalizado do precedente superior.

O modelo de common law contaminaria o sistema de civil

law sob pretexto de se limitar o número de pendências judiciais, colaborando-se na

difusão da certeza jurídica e na diminuição de questões em julgamento. Essa

impregnação de direito estrangeiro parece ser comum e de tal modo,

De fato, esta alteração precisaria ser feita no sistema, no plano constitucional, para que o legislador ordinário pudesse dar à súmula efeito vinculante. O Brasil, então passaria a ter também neste ponto um sistema misto, de inspiração romano-germânica e anglo-saxônica. Isto já ocorre em outros pontos, em que as inovações introduzidas pela Reforma se inspiram no sistema norte-americano, afastando-se de nosso modelo originário, por exemplo, no que tange às class actions ou mesmo no que diz respeito à introdução do art. 461 no CPC, relativo às ações cujo objetivo é dar cumprimento às obrigações de fazer e de não fazer, também fortemente inspirado nas astreintes do direito francês393.

Pensa-se também que a súmula vinculante poderia fortalecer

a obtenção por parte do jurisdicionado de decisões idênticas para casos iguais,

oxigenando-se os princípios da legalidade e da isonomia, obtendo-se uma maior

389 CANTOR, Norman F. Imagining the Law, p. 212 e ss. 390 COX, Archibald. The Court and the Constitution, p. 44 e ss. 391 CURRIE, David P. The Constitution of the United States, A Primer for the People, p. 8 e 9. 392 SCHWARZ, Bernard. A History of the Supreme Court, p. 15/31. 393 WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Súmula Vinculante: Desastre ou Solução? , artigo in Revista de

Processo, n. 98, abril/junho de 2000, p. 296.

85

efetividade no que toca à segurança jurídica, circunstância que pode redundar em mera

metáfora no mundo globalizado, carente a locução que é de construções legitimadoras em

âmbito pragmático, principalmente em terreno penal394.

A súmula vinculante poderia evitar a mencionada

insegurança jurídica e o descrédito do poder judiciário, e nesse sentido :

A lei é uma só (necessariamente vocacionada para comportar um só único entendimento, no mesmo momento histórico e nunca dois ou mais entendimentos simultaneamente válidos,...) Todavia, no plano dos fatos, decisões podem ser diferentes, porque os tribunais podem decidir diferentemente. É comum haver duas ou mais decisões, completamente diferentes, a respeito do mesmo (mesmíssimo !!) texto, aplicáveis a casos concretos idênticos395.

Porém, dado que a súmula vinculante hiperpotencializa os

tribunais superiores, suscitando apreensão para com eventuais ingerências políticas

nessas cortes, o que já verificado com frequência no direito norte-americano396, pretende-

se que seja absolutamente imprescindível que se tenha uma noção daquilo que pode ser

sumulado397 .

Elevadíssima cautela deve dar contornos a eventual adoção

por parte do direito brasileiro da súmula vinculante e consequentemente,

Cada vez mais e mais transparentes devem ser os critérios de escolha dos Ministros dos Tribunais Superiores, se a eles caberá editar súmulas, que só se podem prestar a gerar mais segurança e previsibilidade, nunca a “ engessar “ ou “congelar” o direito. Para isto, como vimos antes, é necessário que se atente para a matéria que se estará sumulando e para o modo como se estarão redigindo estas súmulas398.

Oportuno que se registre que se verifica hoje uma migração

conceitual que afeta modelos de common law e de civil law. Porque na mesma medida em

394 ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A Ilusão da Segurança Jurídica, p. 169 e ss. 395 WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. op.cit., p. 299. 396 BICKEL, Alexander M. The Least Dangerous Branch, The Supreme Court at the Bar of Politics, p.

29 e ss. 397 WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. op.cit., p. 302. 398 WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. op.cit., p. 306.

86

que direitos de tradição continental, como o brasileiro, procuram soluções no modelo

anglo-saxão, aquele sistema tem implementado características de nosso direito, a

exemplo de uma crise na produção normativa, caracterizada por verdadeira inflação

legislativa.

Essa explosão legisferante do direito norte-americano tem

sido objeto de frequentes denúncias, que nos dão conta de que o direito escrito estaria

sufocando a América do Norte399; de igual modo, questiona-se se a recíproca seria

verdadeira, a propósito de nossa adesão a modelos procedimentais daquele país.

Novas experiências destacam distintas formatações de espaço

e tempo400 no mundo do globalismo. Uma percepção diferenciada de tempo exige

inusitada velocidade na vida negocial, que já não pode ficar na dependência da prosaica

lentidão do modelo processual de feição mais formal.

O direito é assimilado pela economia e a ética de convicção

dessa última reformula a ética de responsabilidade daquele, a usarmos categorias

tipológicas weberianas401. O direito é pressionado a ceder para a voracidade temporal da

vida negocial, tornando-se caudatário do princípio da eficiência402. E se tempo é

dinheiro403, a maximização do lucro e a mitigação dos prejuízos dependem diretamente

da administração racional da demora e da espera. Consequentemente, o processo civil

deve caminhar em passo mais apressado.

A efetividade do processo passa a ser administrada por meio

de regimes tutelares de urgência e dessa maneira,

A tutela cautelar, até poucos anos, era um instrumento excepcional e suficiente para evitar que a demora do processo conduzisse à inefetividade da tutela jurisdicional. Atualmente, porém, constata-se a proliferação das medidas cautelares e mesmo a distorção do seu uso. Trata-se de fenômeno oriundo das novas exigências de uma sociedade urbana de massa, que torna inaceitável a morosidade jurisdicional imposta pelas formas tradicionais de tutela. Na verdade, a prática forense, sob o rótulo de ‘ tutela cautelar‘ ,

399 HOWARD, Philip K. The Death of Common Sense, especialmente p. 111 e ss. 400 HARVEY, David. A Condição Pós-Moderna, p. 185 e ss. 401 FREUND, Julien. Sociologia de Max Weber, p. 27. 402 POSNER, Richard A. Economic Analysis of Law, p. 10. 403 Essa é a lógica do capitalismo norte-americano, pretensamente impulsionado por uma ética pietista e

calvinista, conforme WEBER, Max. The Protestant Ethic and the Spirit of Capitalism, p. 17.

87

passou a conceber tutelas antecipatórias, próprias à tutela efetiva dos direitos que precisam ser realizados de forma urgente404.

A composição dos interesses qualificados por pretensões

resistidas exige que se afastem variações irremediáveis nos estados das pessoas e

coisas405, a exemplo do pleito de alimentos406, cuja espera esgota o detentor de suposto

benefício. Amplia-se o conceito de um princípio de inafastabilidade do controle

jurisdicional407, mote explicativo da função da jurisdição408; justiça tardia não é justiça e

o controle jurisdicional consiste também na possibilidade de o judiciário dominar o

próprio passo, conferindo ligeireza a si mesmo.

O poder judiciário no mundo globalizado passa a ser um

serviço judiciário. O direito já não pode render-se às filigranas do processo409, e nesse

aspecto recente reforma processual tem permitido a flexibilização de procedimentos

antigos, a exemplo da nova regra do artigo 230 do Código de Processo Civil que autoriza

que nas comarcas contíguas, de fácil comunicação, e nas que se situem na mesma região

metropolitana, o oficial de justiça poderá efetuar citações ou intimações em qualquer

delas410.

De igual modo, a ação monitória, amplamente conhecida no

processo civil europeu411, e entre nós normatizada na lei n. 9079/95, também fomenta

essa nova perspectiva de celeridade porque

Causa desânimo ao credor o fato de possuir documento abalizado e de saber que o devedor não tem defesa a lhe opor e, mesmo assim, ter de enfrentar toda a complexidade do processo de conhecimento para, só depois dele, obter meios para executar o inadimplente412.

404 MARINONI, Luiz Guilherme. Efetividade do Processo e Tutela de Urgência, p. 37. 405 THEODORO JÚNIOR, Humberto. Tutela Cautelar, p. 15. 406 OLIVEIRA, Carlos Alberto Álvaro de. A Ação Cautelar de Alimentos e a Nova Constituição, artigo in

Medidas Cautelares, Estudos em Homenagem ao Professor Ovidio A. Baptista da Silva, p. 61 e ss. 407 NERY JUNIOR, Nelson. Princípios do Processo Civil na Constituição Federal, p. 87 e ss. 408 ROSAS, Roberto. Direito Processual Constitucional, p. 14 e ss. 409 FORNACIARI JÚNIOR, Clio. A Reforma Processual Civil (Artigo por Artigo), p. XIII. 410 MACHADO, Antônio Cláudio da Costa. A Reforma do Processo Civil Interpretada- artigo por artigo,

parágrafo por parágrafo, p. 15. 411 FREIRE, Reis. Principais Inovações no Direito Processual Civil Brasileiro, p. 17. 412 FREIRE, Reis. op.cit., p. 19.

88

A vulgarização do uso dos meios cibernéticos de

comunicação, a exemplo dos recursos da internet, tem suscitado grande impacto no

modelo processual civil brasileiro. Tornam-se mais rápidas e dinâmicas as composições

de petições, arrazoados, decisões e recursos e a consequente concepção de todos os

imaginados tipos de peças processuais e acadêmicas.

O domínio dos recursos dos processadores de texto por parte

dos operadores jurídicos, que ainda beneficiam-se da celeridade e da confiabilidade da

pesquisa de dados on line , tem representado substancial poupança de tempo e de esforço.

Não obstante o caráter anárquico que macula as publicações acadêmicas veiculadas pela

internet, em virtude dos precários modelos de controle de qualidade, observa-se

efetivamente que o ciberespaço tem muito a contribuir para a obtenção de mais eficiência

no entorno jurídico.

As possibilidades de pesquisa jurisprudencial bem ilustram a

asssertiva, propiciando indiretamente maior eficiência para a própria administração da

justiça, por conta da estandartização que pode ser alcançada.

Essa euforia, no entanto, carece ser problematizada, porque

há riscos de que se reduza o direito à ditadura de uma informática da dominação413.

Aceitando-se que modelos técnicos são invasores414 e que o direito tende a ser matizado

como bem de consumo, teme-se a ampliação do hiato entre a justiça real e a justiça

formal.

Do mesmo modo que o direito escrito no sistema

continental415 surgiu da luta contra o absolutismo e a intolerância416, traindo depois as

esperanças na realização de uma justiça concretamente efetiva e para todos417, a

revolução cibernética pode no direito propiciar a crença em falsas promessas. A

presunção de que uma melhor dotação orçamentária para que o judiciário pudesse se

modernizar tecnologicamente seria a solução para os problemas da administração forense

contemporânea parece ser o sintoma dessa patologia.

413 MONACHESI, Juliana. Ciborgues da Resistência, artigo in Folha de São Paulo, Caderno Mais, 9 de

novembro de 2003. 414 SANTOS, Milton. Por uma outra globalização- do pensamento único à consciência universal, p. 26. 415 MONTESQUIEU, Charles Louis de. Secondat Barão de. Do Espírito das Leis, p. 52 e ss. 416 LOPES, José Reinaldo de Lima. O Direito na História, Lições Introdutórias, p. 205 e ss. 417 HORKHEIMER, Max. Eclipse of Reason, p. 9.

89

Tem-se mais um foco de tensão nos limites de um direito

burocrático418, que doravante justifica sua inoperância e ineficiência escondidas na

muralha da velha desculpa, de que o sistema está fora do ar.

Todavia, perspectiva positiva e otimista em relação ao

mundo, qual uma soteriológica fé na racionalidade, a admitirmos premissas

habermasianas419, justifica que se identifique progressos que a internet pode suscitar na

prática procedimental.

É o caso do interrogatório on line, inovação atribuída ao juiz

Luiz Flávio Gomes420. Críticos da medida invocaram que a presença física do juiz é

imprescindível , dado que a comunicação transcende o texto escrito e que se

complementa com a observação dos gestos, olhares e comportamento do acusado.

Defensores da atitude do ousado juiz perceberam que o objetivo era garantir justiça

rápida, e nesse sentido o sacrifício de uma hermenêutica holística de compreensão do

interrogatório justificara prospectivamente a opção. Por isso,

É hora de ser admitido um relativo sacrifício aos moldes tradicionais da realização dos atos judiciais solenes, em prol da agilidade do processo e da prestação jurisdicional mais célere. Acesso à justiça, relembrando mais uma vez a lição de Kazuo Watanabe, é acesso à ordem jurídica justa, que ficará mais perto de ser atingida, em matéria criminal, com a adoção massiva dos interrogatórios on-line, desde que observadas cautelas mínimas (...)421.

Tribunais passam a organizar home pages facilitando o

acompanhamento de processos, de decisões e de jurisprudência422. Listas de discussão

unem categorias de procuradores jurídicos, a exemplo de espaços cibernéticos criados e

frequentados por procuradores da fazenda nacional, advogados públicos, especialistas em

vários campos do direito, entre outros.

O uso do correio eletrônico (e-mail) pode facilitar o modelo

referente às comunicações dos atos do processo, e extensivamente a lei 9.800/99 poderia

418 UNGER, Roberto Mangabeira. Law in Modern Society, p. 64 e ss. 419 HABERMAS, Jurgen. Direito e Democracia- entre facticidade e validade, v. I, p. 139 e ss. 420 CARVALHO, Ivan Lira de. A Internet e o Acesso à Justiça, artigo in Revista de Processo, n. 100,

outubro/dezembro de 2000, p. 113. 421 CARVALHO, Ivan Lira de. op.cit., p. 117. 422 CARVALHO, Ivan Lira de. op.cit., loc.cit.

90

significar autorização nesse sentido423. Há, por fim, limites culturais, refletindo atitudes

de preconceito para com a cibernética, a par de barreiras materiais e econômicas,

decorrentes dos custos de acesso ao uso de computadores.

Refletindo uma sociedade massificada que exige um processo

de massa, proliferam mecanismos para discussão de direitos difusos e coletivos.

Interesses difusos abraçam uma série indeterminada e aberta de indivíduos424 . Interesses

coletivos são os pertinentes aos fins institucionais de determinada associação,

corporação ou grupo intermediário, decorrendo de um prévio vínculo jurídico que une

os associados425. Assim a indeterminidade é a característica fundamental dos interesses

difusos e a determinidade a daqueles que envolvem os coletivos426.

A ação civil pública é mecanismo processual que se presta a

defender interesses difusos427, com o objeto de obter condenação em dinheiro ou ordem

para o cumprimento de obrigação de fazer ou não fazer428, servindo à defesa do meio

ambiente, do patrimônio cultural e dos consumidores. No que toca a específica defesa de

consumidor, prevê o Código de Defesa (artigos 91 a 100) uma ação de classe brasileira,

inspirada na class action do modelo norte-americano429, de muita utilização nas justiças

estaduais daquele país430.

O direito processual brasileiro também flerta com o amicus

curiae, o amigo da corte, que radica no friend of court do direito norte-americano431. O

amicus curiae é aquele terceiro interessado que protocola petição em ação em que não é

parte, mas em relação à qual tem proveito no desate432. Esse instituto (...) por sua

informalidade e peculiaridades, não guarda verossimilhança com nossa intervenção de

423 CARVALHO, Ivan Lira de. op. cit., p. 122 e ss. 424 PRADE, Péricles. Conceito de Interesses Difusos, p. 49. 425 PRADE, Péricles. op. cit., p. 43. 426 DELGADO, José Augusto. Interesses Difusos e Coletivos : Evolução Conceitual. Doutrina e

Jurisprudência do STF, artigo in Revista de Processo, n. 98, abril/junho de 2000, p. 79. 427 MAZZILLI, Hugo Nigro. A Defesa dos Interesses Difusos em Juízo, p. 24 e ss. 428 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ação Civil Pública, p. 26 e ss. 429 GRINOVER, Ada Pellegrini. Da Class Action for Damages à Ação de Classe Brasileira: os Requisitos

de Admissibilidade, artigo in Revista de Processo, n. 101, janeiro/março de 2001, p. 11/27. 430 CARP, Robert A. e STIDHAM, Ronald. Judicial Process in America, p. 312 e 313. 431 FARNSWORTH, E. Allan. An Introduction to the Legal System of the United States, p. 109. 432 Esse tipo de intervenção é comum em ações que discutem questões referentes às ações afirmativas.

SPANN, Girardeau A. The Law of Affirmative Action.

91

terceiros, que se desdobra em diversos institutos processuais (CPC, arts. 56/80)433. O

amicus curiae permite que terceiro participe de uma discussão cujo resultado projeta

efeitos em seus negócios.

Sua inserção em nosso modelo suscita curiosidade,

especialmente porque

O fato político e econômico da “globalização” (ou mundialização) está impondo um revisão crítica no processo judicial, com especial reflexão quanto aos meios necessários para que os direitos do cidadão sejam amplamente considerados. Nessa quadra de vigorosos comprometimentos com os direitos, individual ou coletivamente considerados, a ortodoxia não pode prevalecer no processo judicial e a acomodação conduziria ao fim da jurisdição com o conteúdo de sua efetividade434.

O volume pantagruélico de processos apreciados pelo

Supremo Tribunal Federal obriga-nos a refletir sobre outros modelos de admissibilidade,

a exemplo do writ of certiorari, que caracteriza o juízo de aceite da Suprema Corte norte-

americana. Aquela casa exerce total controle sobre os processos que julga, agindo em

regime de total discricionaridade, escolhendo os casos que quer julgar, em relação aos

quais sente-se madura e preparada para intervir435.

A carga de trabalho (work load) é controlada, a intervenção

da Suprema Corte é definitiva e vinculante. O prestígio de seus julgados é um dos

sustentáculos políticos da nação, mesmo em tempos de crise, para republicanos que não

conseguiram condenar Clinton pelo affair com Monica Lewinsky436 ou para os

democratas, que tiveram as eleições presidenciais de 2000 sequestradas437. Há também

certa atenção para com o contempt of court , pelo qual são punidos os atores processuais

que obstruem as atividades do judiciário438, indiretamente desprestigiando o papel da

justiça.

433 MACIEL, Adhemar Ferreira. Amicus Curiae : Um Instituto Democrático, artigo in Revista de

Processo, n. 106, abril/junho de 2002, p. 107. 434 PEREIRA, Milton Luiz. Amicus Curiae- Intervenção de Terceiros, artigo in Revista de Processo, n.

109, janeiro/março de 2003, p. 39. 435 REHNQUIST, William. The Supreme Court, p. 9. 436 POSNER, Richard A. An Affair of State, the Investigation, Impeachment, and Trial of President

Clinton. 437 DERSHOWITZ, Alan M. Supreme Injustice, How the High Court Hijaked Election 2000. 438 GIFIS, Steven H. Law Dictionary, p. 102.

92

Um dos maiores desafios que a globalização impõe no direito

processual brasileiro consiste na formatação e promulgação de um conjunto de normas

transnacionais de procedimento439, como concebida na Transnational Rules of Civil

Procedure, projeto dos professores Geoffrey C. Hazard Jr.e Michele Taruffo. Este último

é professor na Itália, aquele primeiro nos Estados Unidos.

O projeto pretende unificar no possível normas processuais

de várias famílias normativas. No entanto, por causa do direito constitucional ao tribunal

do júri, os Estados Unidos poderiam hostilizar o projeto. Assim,

Um aspecto que ameaça a legitimidade do projeto é que as normas transnacionais não poderão ser adotadas plenamente nos Estados Unidos, em um grande número de casos. Primeiramente, em face da garantia constitucional do júri em algumas controvérsias de natureza civil. O tribunal do júri exige um processo até certo ponto incompatível com a uniformização proposta pelo projeto. A própria existência do júri já pode ser considerada como um drástico abandono do ideal de uniformização pretendido pelas normas440.

Primeira leitura propõe certa utopia ou ingenuidade no

projeto de unificação de diplomas de processo civil441. Normas processuais internas

seriam usadas supletivamente442 e o modelo pressupõe intermináveis analogias

procedimentais, de complexo implemento na vida fática.

Desafia-se a cartografia do direito processual, na suposição

de que costumes moldados ao longo dos anos de normatividade interna cederão com

facilidade a esse direito processual da globalização.

Assim, efeitos da globalização no processo podem ser

sentidos na substancialização da busca de sua efetividade, por meio de um

instrumentalismo radical, por uma nova concepção de tempo, a justificar monitórias e

novos modelos de agravo e de antecipação de tutela, na vulgarização do uso da internet e

de outros meios cibernéticos para cumprimento de atos processuais e acompanhamento

439 GIDI, Antonio. Normas Transnacionais de Processo Civil, artigo in Revista de Processo, n. 102,

abril/junho de 2001, p. 184/196. 440 GIDI, Antonio. op.cit., p. 189. 441 GIDI, Antonio. op.cit., p. 195. 442 HAZARD JR., Geoffrey C. e TARUFFO, Michele. Normas Transnacionais de Processo Civil, artigo

in Revista de Processo n. 102, abril/junho de 2001, p. 201.

93

de processos, na concepção de um processo civil coletivo, refletindo uma sociedade de

massa, detentora de interesses difusos e coletivos, na aproximação com institutos norte-

americanos, a exemplo do amicus curiae, da contempt of court, da class action, e por fim

na tentativa de se implementar um processo civil transnacional.

2.6 Direito Civil

O direito civil brasileiro na era da globalização enfrenta uma

miríade de novos problemas, a propósito de questões de bioética, de antecessores

genéticos, de domicílio lógico, de novas relações matrimoniais, de infidelidade virtual,

tudo contraditoriamente marcado por um movimento de constitucionalização443 de temas

ordinariamente de topografia privatística444.

O monumentalismo dos códigos civis também cede a uma

plurivocidade normativa, no direito privado, o código civil perde sua centralidade,

superado por múltiplos microssistemas445. Integração de legislação civil em ambiente

normativo de processos integrativos também é tema que define a agenda de um direito

civil de mundo globalizado446.

O individual e o privado influenciam o geral e o público,

realizando-se a imagem de Guy Sormon, para quem o deslocamento de ar provocado

pelo batimento da asa de uma borboleta em Pequim pode provocar um furacão na

443 PRATA, Ana. A Tutela Constitucional da Autonomia Privada, p. 109 e ss. 444 PERLINGIERI, Pietro. Perfis do Direito Civil- Introdução ao Direito Civil Constitucional, p. 5. 445 BARROSO, Luís Roberto. Fundamentos Teóricos e Filosóficos do Novo Direito Constitucional

Brasileiro- pós-modernidade, teoria crítica e pós-positivismo, artigo in Revista Trimestral de Direito Público, n. 29, p. 33.

446 LOBO, Paulo Luiz Netto. As Relações de Direito Civil nos Processos de Integração, artigo in Revista da OAB, n. 66, julho/dezembro de 1997, p. 95 e ss.

94

Califórnia447. Trata-se de relação que suscita um nexo de causalidade entre ação micro e

efeito macro448. Problemas decorrentes de um grande números de efeitos que a

globalização promove, de difícil compreensão449, forçam o rompimento da dicotomia

entre direito público e privado, com reflexos conceituais e de cânone hermenêutico,

especialmente em relação a esse último, o direito privado, que regulamenta a autonomia

da vontade. É o caso de dúvidas vinculadas a questões de pessoas naturais, de

associações, de contratos, de sociedades nacionais e estrangeiras, de casamento.

Alterações conceituais exibem uma transformação de

paradigmas que supõe riscos e possibilidades450; luta o direito civil por nova raiz

antropocêntrica451 e conta nessa contingência com campos epistemológicos ancilares,

propiciadores do esboço de uma cartografia da transdisciplinaridade452 . O direito civil

de ambiente influenciado pela globalização não se isola em conteúdos normativos

estanques, e o índice sistemático do código pressupõe multivalência cultural para

compreensão de todos os assuntos que enfoca.

Temas instigantes de bioética já empolgaram a criação

literária e a imaginação artística, de uma certa forma anunciando problemas que a

contemporaniedade vive. A ciência desafia a evolução natural ( ou a complementa ) e a

difusão geográfica de suas técnicas promove questões de inquestionável projeção no

direito civil. Metodologicamente, e a propósito da referência à criação artística, a

apreensão do normativo por meio da literatura de ficção mediante a exploração de

caracteres típicos453 ou de criticismo literário de textos legais454 ou de reflexões a

propósito de um justo desejável455, articulam amplo campo especulativo.

Nesse sentido, necessária a referência a Robert Louis

Stevenson que em O Médico e o Monstro contrastou a candura do doutor Henry Jekyll

447 GAMBARO, Carlos Maria. Globalização das Economias – Análise do Pensamento de Guy Sormon,

artigo in Revista de Direito Constitucional e Internacional, n. 33, p. 46. 448 GAMBARO, Carlos Maria. op.cit., p. 50. 449 CAMPOS, Roberto. A Globalização e Nós, artigo in Folha de São Paulo, 20 de fevereiro de 2000. 450 FACHIN, Luiz Edson. Teoria Crítica do Direito Civil, p. 173. 451 FACHIN, Luiz Edson. op.cit., p. 174 e ss. 452 FACHIN, Luiz Edson. op.cit., p. 245 e ss. 453 WHITE, James Boyd. The Legal Imagination, p. 113 e ss. 454 BINDER, Guyora e WEISBERG, Robert. Literary Criticisms of Law, p. 201 e ss. 455 POSNER, Richard A. Law and Literature, p. 148 e ss.

95

com o desvario do senhor Edward Hyde456, aquele melancólico, este último maníaco, a

usarmos categorias alinhavadas por Michel Foucault457; o monstro nascera do médico, era

ele mesmo, e os caracteres insinuam limites éticos vinculados ao aproveitamento pelo

homem das descobertas científicas que faz.

Mary Shelley tocou em temas bioéticos em 1818, ano de sua

novela gótica Frankenstein , que retrata um cientista que ultrapassou os limites da ética e

da consciência moral458. O doutor Victor Frankenstein era um médico suíço que ainda

moço, fascinado pelos segredos do céu e da terra459 , sentindo-se como um Deus460,

elabora uma criatura, um monstro, cuja busca conduz a sua própria morte. A teratológica

figura sonhava em ser amada, era sensível à beleza da natureza, aos sentimentos

humanos. O monstro era desesperadamente só.

O romance retrata ambição, natureza humana, injustiças,

amizade, educação, destino. Demonstra que o homem pode artificialmente reproduzir a

vida, porém o ser que gera engendra o desconforto e o desajuste com o meio natural.

O problema ganha dimensão maior com a proliferação do uso

de tecnologias que a globalização e o maior contato entre as culturas e técnicas permite, a

exemplo de inseminação artificial, fecundação in vitro, doações de espermas, óvulos e

embriões461. Eduardo de Oliveira Leite investigou aspectos médicos, religiosos,

psicológicos, éticos e jurídicos que essa realidade prometaica estimula, questionando :

Os importantes processos ocorridos a partir da segunda metade do século XX no setor das ciências da vida, desafiaram pesquisadores, médicos e juristas, bem como a opinião pública, com questões novas, graves e de difícil resposta : pode-se e deve-se desenvolver tudo que é científica e tecnicamente possível, em matéria de experiências sobre o homem, de utilização do corpo humano e de procriação ? A moral e o direito positivo estão suficientemente aptos a enfrentar essas novas questões? Ou as novas técnicas estão a

456 STEVENSON, Robert Louis. O Médico e o Monstro, p. 18. 457 FOUCAULT, Michel. História da Loucura, p. 275. Citando H. Boerhaave e G. Van Swieten, Foucault

afirmou que A mania, portanto, não se distingue da melancolia a não ser por uma diferença de grau: é a sequência natural desta, surge das mesmas causas e normalmente é curada pelos mesmos remédios.

458 SHELLEY, Mary. Frankenstein, especialmente p. 73: - Maldito ! Maldito criador ! Por que vivi ? 459 CAMPBELL, W. John. The Book of Great Books, p. 272. 460 E por essa razão o complemento do título original: O Moderno Prometeu. CAMPBELL, W. John.

op.cit., p. 276. 461 LEITE, Eduardo de Oliveira. Procriações Artificiais e o Direito, p. 50 e ss.

96

exigir novas regras capazes não só de contornar os problemas daí decorrentes, como também estabelecer limites de aplicação de novos conhecimentos?462

Propõe-se um rol de princípios463 orientadores de soluções

normativas, vinculando ética e tecnologia464. Respeito pela pessoa humana, beneficência,

justiça, autoconsciência, consentimento informado, defesa da vida física, liberdade,

responsabilidade, sociabilidade, legalidade de meios e fins, bem comum, seriam os

referenciais conceituais a inspirarem soluções para problemas concretos.

Essa principologia tende a encontrar albergue em textos

constitucionais e consequentemente aponta para outro ponto pertinente a um direito civil

de espaço globalizado, e que seja uma tendência a constitucionalização de certos nichos

do direito privado. É o caso da publicização do direito de família, hoje afetado pela

predominância do constitucionalismo465.

O direito de família também procura vencer um histórico

estranhamento com alternativas seculares de vida marital comum, moldadas em

companheirismo, concubinatos e uniões estáveis, percebidos socialmente por uma moral

impregnada de exuberante tolerância, reflexo de uma maior aceitação do outro ,

comportamento cultural que identifica aspecto positivo da chamada globalização das

culturas. Assim,

Verifica-se uma completa reformulação do conceito da família atual. Não propriamente apenas no Brasil, mas como um fenômeno mundial. Na maior parte dos cantos do planeta, verifica-se que o modelo de família tradicional- aquele que vigorava nos moldes greco-latinos, posteriormente cristão- vem perdendo terreno para o aparecimento de uma nova família. Uma família que continua sendo imprescindível como célula básica da sociedade, fundamental para a sobrevivência desta e do

462 LEITE, Eduardo de Oliveira. op.cit., p. 131. 463 FERREIRA, Jussara Suzi Assis Borges Nasser. Bioética e Biodireito, artigo in Scientia Juris, v. 2/3, p.

41/63. 464 CABOCLO, José Liberato Ferreira. Ética e Tecnologia, artigo in José Eberienos Assad (coord.),

Desafios Éticos, p. 256 e ss. 465 MORISHITA, Renata de Carvalho. Breves Considerações sobre a Constitucionalização do Direito de

Família, artigo in Intertemas, Revista do Curso de Mestrado em Direito da Associação Educacional Toledo de Presidente Prudente, vol. 1, p. 275.

97

Estado, mas que se funda em valores e princípios diversos daqueles outrora alicerçadores da família tradicional466.

Embora aparentemente alternativa, avançada e prospectiva, a

visão acima reproduzida mantém os cânones do conservadorismo, centralizando a família

(redimensionada) no espaço social e estatal. Conquanto que elegante e didaticamente bem

colocado, o excerto acima teima em desprezar caracteres antropológicos467, ditando uma

axiologia ocidental e homogênea para um mundo que se desdobra em plurívocas práticas

sociais.

Parece ser típico do discurso jurídico tradicional a

apropriação de relações de carinho e afeto que por opção não pretendem jurisdicização, e

que são desrespeitadas pelo brado reacionário do por que não casar 468? Estigmatiza-se o

concubinato, a união livre, a hemigamia469 , sob a falsa impressão de que há certa

aceitação, disciplinando-se o que ordinariamente pretendia-se não disciplinado. O

legislador constitucional de 1988 aproveitou-se da tendência e domesticou o que se

pretendia espaço jurídico vazio.

Fala-se contemporaneamente em um direito civil

constitucional por conta de uma dupla consideração do caráter normativo da constituição

e da presença de temas tradicionalmente civilísticos na redação constitucional. A

ingerência do texto constitucional no entorno econômico470 desenha, por exemplo, um

modelo de autonomia privada que identifica os contornos neoliberais da liberdade

negocial471, embora prenhe de intervenções modificativas de fachada472.

Sutil antinomia473 entre constituição e código civil, no

entanto, plasma a imprestabilidade de um texto codificado eminentemente

patrimonialista, em cotejo com uma redação constitucional que se propõe a concretizar a

466 GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. O Companheirismo- uma Espécie de Família, p. 68. 467 MEAD, Margaret. Sexo e Temperamento, especialmente p. 267 e ss. 468 PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Concubinato e União Estável, p. 60. 469 RIEZO, Barboza. Do Concubinato, p. 7. 470 FERREIRA, Sergio D’Andréa. O Direito e a Realidade Econômica Brasileira, artigo in Oliveiros

Litrento (coord.), Perspectivas Atuais do Direito, p. 167/180. 471 PRATA, Ana. op.cit., p. 13. 472 PERLINGIERI, Pietro. op.cit., p. 24. 473 BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurídico, p. 81 e ss.

98

dignidade da pessoa humana474, conteúdo que no sistema global é definido por maioria

que qualifica força e deliberação internacional como referencial de unanimidade475.

De tal modo, o poder jurídico da vontade livre apresenta-se

como característica diferenciadora do negócio jurídico476 e o negócio jurídico deixa de

representar uma simples forma de troca de bens e passa a espelhar a realização de uma

liberdade econômica477 . O problema ( ou falso problema ) é que essa liberdade

econômica varia contingencialmente com a conformação da organização do sistema

capitalista, e nesse sentido o direito brasileiro torna-se vulnerável478 a influências

externas479, produzidas nos centros do sistema, esse hodierno espaço triádico invocado

por François Chesnais480.

Engessada por essas categorias que fracionam a existência

negocial em âmbito constitucional ou privado emerge uma onda típica de nossos tempos,

inconformada, muitas e inúmeras vezes em regime de desconfiança para com a ordem

neoliberal e identificada com o nome de sociedade civil global (global civil society)481,

traduzida em modelos de terceiro setor482.

Associações civis postulam interesses difusos, coletivos e

transindividuais, perfilando personalidades jurídicas matizadas por ongs- organizações

não governamentais. As ongs podem ser metaforicamente percebidas como ordens

mendicantes da contemporaniedade, conduzindo guerras justas sem armas, sem

violência, sem fronteiras, como os domicanos na baixa idade media e os jesuítas no inicio

da idade moderna483.

474 FACHIN, Luiz Edson. Sobre o Projeto do Código Civil Brasileiro: Crítica à Racionalidade

Patrimonialista e Conceitualista, separata do Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, vol. LXXVI, p. 150.

475 CAMPILONGO, Celso Fernandes. Direito e Democracia, p. 102. 476 MALFATTI, Alexandre. Liberdade Contratual, artigo in Renan Lotufo (coord.), Cadernos de

Autonomia Privada, vol. 2, p. 16. 477 MALFATTI, Alexandre. op.cit, loc.cit. 478 FURTADO, Celso. Formação Econômica do Brasil, p. 186 e ss. 479 BRUM, Argemiro J. Desenvolvimento Econômico Brasileiro, p. 169 e ss. 480 CHESNAIS, François. A Mundialização do Capital, p. 36. 481 KALDOR, Mary. Global Civil Society, artigo in David Held e Anthony McGrew (ed.), The Global

Transformations Reader, p. 559 e ss. 482 VIANNA, Camillo Kemmer. Terceiro Setor: Do Direito Social às Associações Civis de Interesse

Público. Mimeo, trabalho de conclusão de curso, Universidade Norte do Paraná, Londrina. Orientação de Eugênia Maria Veloso de Araújo Cunha.

483 NEGRI, Antonio e HARDT, Michael. Empire, p. 36.

99

O tão decantado aggiornamento do novo código civil

brasileiro484, supostamente etiquetado por objetividade e contemporaniedade485 , com

base em princípios de eticidade, sociabilidade e operabilidade486 não alcançou a

realidade dessas pessoas jurídicas, genericamente rubricadas sob o título de associações,

rotuladas como realizadoras de fins não econômicos487. O terceiro setor ocupa espaços

que desidiosamente o Estado tornara neutros, promove oportunidades de emprego que os

segmentos tradicionais (público e empresarial) não conseguem gerar e se ocupam de

atividades de inegável valor social, a exemplo da defesa do meio ambiente.

Esse setor passa a ser efetivamente regulamentado por uma

profusão de normas, encontradas no código e fora do código, qualificando esses

microssistemas normativos do espaço jurídico globalizado, identificando um processo de

contínua descodificação488. Espécies de associações, estatutos, registros de atos

constitutivos, extinção, regime de trabalho ( voluntário ou remunerado ), regime

tributário, elenco de incentivos fiscais, de imunidades, de subvenções sociais, de auxílios,

de obtenção de título de utilidade pública, de certificado de entidade de fins filantrópicos,

títulos de organizações sociais, modelo de qualificações, exigências estatutárias gerais,

pedidos e perda de qualificações, termos de parcerias, são temas disciplinados por vários

diplomas legais, enobrecendo um microssistema com vida própria, embora inseridos no

modelo jurídico estatal, pelo que não se vislumbra (ainda) aquele neomedievalismo

jurídico que intriga um pluralismo conceitual que percebe vários sistemas jurídicos além

do regime estatal convencional489.

As sociedades nacionais, definidas no artigo 1126 do novo

código civil490, sofrem competição acirrada de sociedades estrangeiras, estas últimas

484 Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002. 485 MARINHO, Josaphat. O Projeto do Novo Código Civil, artigo in Revista de Informação Legislativa, n.

146, abril/junho de 2000, p. 13. 486 REALE, Miguel. Visão Geral do Novo Código Civil, artigo in Revista de Direito Privado, n.9,

janeiro/março/2002, p. 12 e ss. 487 Código Civil, art. 53 : Constituem-se as associações pela união de pessoas que se organizem para fins

não econômicos. 488 ANDRADE, Fábio Siebeneichler de. Da Codificação- Crônica de um Conceito, p. 111 e ss. 489 BULL, Hedley. Beyond the States System? artigo in David Held e Anthony McGrew (ed.), op.cit., p.

577 e ss. 490 Código Civil, art. 1126 : É nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que

tenha no País a sede de sua administração.

100

identificas no artigo 1134 do já aludido livro de leis civís491. O capital estrangeiro se

insinua também ( e principalmente ) em nível constitucional, e essa a explicação para a

promulgação de emendas constitucionais que romperam o monopólio estatal na

distribuição de gás, nas telecomunicações e na exploração de petróleo, além do fim da

reserva de mercado da navegação interna e de benefícios para companhias brasileiras de

capital nacional. Os IDES- investimentos diretos externos492 atuam por meio das ETNS-

empresas transnacionais , na periferização de nosso modelo econômico.

A estrutura jurídica dessas pessoas morais determina que o

direito civil brasileiro preveja novos atores. De tal modo, além das figuras tradicionais,

públicas, privadas, fundacionais, de primeiro e de segundo setor, a par de modelos

organizacionais de terceiro setor, surgem também personalidades miméticas que realizam

o triunfo do capital internacional. Efetivamente,

Expressão de uma crescente necessidade internacional de regulação, que o sistema vigente não podia satisfazer, as organizações governamentais e não-governamentais proliferaram rapidamente. De 1939 a 1980, as organizações governamentais aumentaram de 80 para mais de 600, enquanto as ONGs cresceram de 730 para 6.000. Dos anos 80 em diante, fatores que, ao lado de alguns outros (degradação ambiental global, erosão da hegemonia norte-americana, dificuldades de integração do Leste europeu na ‘ nova ordem mundial’ ), apontam para a revisão do sistema internacional493.

Por fim, essas transformações redimensionam o tradicional

corte entre conteúdos de direito público e privado, determinante da saga das codificações,

que se inscrevem no planisfério das ideologias legalistas494 e que encontram no modelo

491 Código Civil, art. 1134 : A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, não pode, sem

autorização do Poder Executivo, funcionar no País, ainda que por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade anônima brasileira.

492 BENAYON, Adriano. Globalização versus Desenvolvimento, p. 150 e ss. 493 VIEIRA, Liszt. Cidadania e Globalização, p. 110. 494 CARBASSE, Jean-Marie. Manuel d’introdution historique au droit, p. 276.

101

francês o exemplo mais acabado495, envolvido por tom nitidamente conservador496 e que

alcançou também a tradição germânica497.

O pós-modernismo que oxigena as tendências jurídicas

globalizantes representa uma reação contra tendências generalizadoras e racionalizadoras

da modernidade498, indicativas da apropriação do conceito romano de público e

privado499, identificado nos códigos jusracionalistas500, também produzidos na periferia

do sistema501, porém moldados na continuidade da realidade jurídico-positiva de matiz

dogmática e legalista européia502, que sempre guardou traços da tradição canônica503.

A constitucionalização do direito civil torna-o menos

privado e mais público. A descodificação torna-o menos público e mais flexibilizado,

privatizando-o portanto. Assim, descrevendo movimento pendular, oscilando entre

referenciais hermenêuticos públicos e privados, o direito civil brasileiro do mundo

globalizado vive um tempo de profundas transformações práticas e conceituais.

495 BASDEVANT-GAUDEMET, Brigitte e GAUDEMET, Jean. Introduction Historique au Droit, XIIe-

XXe siècles, p. 359. 496 CAENEGEN, R. C. van. Uma Introdução Histórica ao Direito Privado, p. 7. 497 MOLITOR, Erich e SCHLOSSER, Hans. Perfiles de la Nueva Historia del Derecho Privado, p.103 e

ss. 498 HESPANHA, António M. Panorama Histórico da Cultura Jurídica Européia, p. 246. 499 ALVES, José Carlos Moreira. Direito Romano, v. I, p. 69. MEIRA, Silvio A. B. Instituições de Direito

Romano, p. 25. F. Mackelden, Manuel de Droit Romain, p. 75 e ss. FOIGNET, René. Manuel Elementaire de Droit Romain, p. 22.

500 WIEACKER, Franz. História do Direito Privado Moderno, p. 365 e ss. 501 EYZAGUIRRE, Jaime. Historia del Derecho, p. 208. 502 BARCHET, Bruno Aguilera. Introducción a la Historia del Derecho, p. 113. 503 GILISSEN, John. Introdução Histórica ao Direito, p. 133 e ss.

102

2.7 Direito do Consumidor

Sob forte influência da globalização, o direito do consumidor

queda-se para a cidadania como elemento fundamental da ordem jurídica504, centrando a

proteção das relações de consumo naquele que é ontologicamente menos suficiente,

fragilizado numa sociedade de risco505. A intensidade das negociações pactuadas por

meio cibernético fomenta um estatuto jurídico orientado para apreender realidades

negociais em extensões virtuais. Transferências de tecnologia e planejamento industriais

de grande nível506, com meios eletrônicos de distribuição, a exemplo da amazon.com,

pulverizam um dos pólos da relação de consumo, dificultando a intervenção do judiciário

na correção de irregularidades.

Verifica-se um impacto da globalização na ordem

contratual507, principalmente a partir da difusão do uso do contrato eletrônico, no qual as

declarações convergentes de vontades são efetuadas pela internet, seja mediante correio

eletrônico (e-mail), salas de conversação ou bate-papo (chat) e páginas eletrônicas

(web-sites)508. Tratativas comerciais de origem cibernética menoscabam a presença

estatal, enfraquecendo-o, realizando o projeto neoliberal de um Estado mínimo e de

intervenção anêmica, embora pelo menos conceitualmente subsistam inúmeras formas de

atuações políticas organizadas na atividade econômica509, como sujeito de direito dessas

relações510.

504 FARIAS, Cristiano Chaves de. A Proteção do Consumidor na Era da Globalização, artigo in Adroaldo

Leão e Rodolfo Pamplona Filho (coord.), op.cit., p. 25 e ss. 505 CASTRO, Fabiana Maria Martins Gomes de. Sociedade de Risco e o Futuro do Consumidor, artigo in

Revista de Direito do Consumidor, n. 44, outubro/dezembro de 2002, p. 122 e ss. 506 Exemplo marcante é da empresa Nike, uma das maiores produtoras de sapatos de tênis do mundo, que

não produz sequer um cadarço. Segundo Claudio Henrique de Castro, seus quinze mil funcionários direitos constituem-se em uma estrutura de estratégia mercadológica, desenvolvimento de produtos e subcontratação de serviços de produção, com sua terceirização gerando noventa mil empregos indiretos. DUPAS, Gilberto. Economia Global e Exclusão Social, p. 42, apud Claudio Henrique de Castro, A Globalização : Definição, efeitos e possibilidades no Direito, p. 30.

507 BRAGA FILHO, Pedro. Globalização e a Teoria Geral dos Contratos, artigo in Adroaldo Leão e Rodolfo Pamplona Filho (coord.), op.cit., p. 241 e ss.

508 BRAGA FILHO, Pedro. op.cit., p. 251. 509 GRAU, Eros Roberto. op.cit., p. 135 e ss. 510 VIDIGAL, Geraldo Camargo de. op.cit., p. 63 e ss.

103

O mundo globalizado é caracterizado por novas tecnologias,

que alcançam todos os campos da vida humana, e referência faz-se também

especificamente aos alimentos geneticamente modificados, os chamados transgênicos.

Esses produtos são comercializados e encetam projeções inesperadas nas relações de

consumo.

Vínculos entre cidadania e direito do consumidor, a propósito

de informações referentes às características dos transgênicos, promovem interessantes

enquadramentos marcados por acirradas tomadas de posição. Inegável que a disciplina

jurídica da comercialização de transgênicos exija adequação ao microssistema de direito

que caracteriza o código de defesa do consumidor. De tal modo,

No caso dos alimentos transgênicos, tem-se evidenciado inequivocadamente a percepção dos consumidores e da sociedade em geral de que a informação sobre a natureza do alimento é relevante para o exercício da liberdade de escolha. Tanto assim que não somente os consumidores, mas também os fornecedores, ainda que por motivos diversos, têm-se mobilizado no sentido de obtenção e dação da informação sobre a qualidade transgênica dos alimentos511.

A falta de informações por parte do consumidor, em relação

aos alimentos geneticamente modificados, tem suscitado uma onda de protestos. Tais

movimentações lembram-nos movimentos contra a fluoretação da água, a pasteurização

do leite, o bebê de proveta, as pílulas anticoncepcionais, entre outros512. Transparência de

informações ao consumidor, em âmbito de comercialização de transgênicos, demanda

esclarecimentos referentes a preconceitos, mitos e dúvidas quanto aos alimentos

geneticamente modificados.

De acordo com matéria divulgada por revista de informação

de circulação nacional513, o consumidor e o cidadão questionam se a ingestão de grão

transgênico pode provocar alergia, o destino dos grãos experimentais, as relações entre

câncer e o consumo de tais alimentos e entre esses alimentos e os genes que recebem de

bactérias resistentes a antibióticos. Pergunta-se se a ingestão de alimentos geneticamente

511 FREITAS FILHO, Roberto. Os alimentos geneticamente modificados e o direito do consumidor a

informação, artigo in Revista de Informação Legislativa, Abril-Junho/2003, n. 158, p. 150. 512 Revista Veja, 29 de outubro de 2003, p. 98. 513 Revista Veja, 29 de outubro de 2003, p. 100 e ss.

104

modificados poderia alterar a cadeia de DNA do próprio homem. Questiona-se qual o

risco de uma semente transgênica em fase de teste ser roubada de laboratório e

contaminar a natureza. Pergunta-se se o vento espalhar sementes de uma lavoura

transgênica, outras espécies naturais não poderiam sofrer mutações perigosas.

Uma perspectiva de cidadania consumerista determina o

esclarecimento de questões, como as acima elencadas. Embora, bem entendido, saiba-se

que as aludidas indagações, de altíssimo conteúdo científico, não estão presentemente

pacificadas. Assim,

A cidadania consumerista se realiza, num de suas dimensões, por meio de efetiva participação do consumidor na relação de consumo de forma consciente e autônoma, expressando ampla e livremente a sua capacidade individual de escolha e realizando a satisfação de suas necessidades e desejos. O instrumento fundamental para a realização da cidadania consumerista é o acesso à informação514.

As relações de consumo no mundo globalizado também

sofrem o impacto da utilização de vários meios negociais, a exemplo dos cartões de

crédito, comuns nas aquisições por meio eletrônico, via internet. Questiona-se a

aplicabilidade da disciplina do direito do consumidor ao sistema de cartões de crédito515,

tema também diretamente vinculado ao ordenamento que regulamenta o sistema

financeiro nacional, questão que é prioritariamente de fundo constitucional516.

A penosa questão da eventual inserção de administradoras de

cartões junto ao rol de instituições financeiras517 stricto sensu gera aporias no que toca a

subsunção do modelo negocial de dinheiro de plástico em esfera de normatividade de

consumo. Preocupações quanto a cobrança de multas em valores superiores aos previstos

pelo CDC, ao envio de cartões de crédito sem solicitação do consumidor, entre outras518,

514 FREITAS FILHO, Roberto. op.cit., p. 158. 515 PEDERIVA, João Henrique. O direito do consumidor, o sistema financeiro e os cartões de crédito,

artigo in Revista de Informação Legislativa, Janeiro/Março de 2002, n. 153, p. 201 e ss. 516 FERREIRA FILHO, Manoel Gonçalves. Direito Constitucional Econômico, p. 130 e ss. 517 OLIVEIRA, Leonardo Henrique Mundim Moraes. As Instituições Financeiras no Direito pátrio:

definição e caracterização de atividade própria ou exclusiva, artigo in Revista de Informação Legislativa, Abril/Junho de 1999, p. 75 e ss.

518 PEDERIVA,João Henrique. op.cit., p. 214.

105

promovem releituras das relações mercantis em consonância com desideratos de

eficiência519 negocial com um mínimo de garantias constitucionais520.

A internacionalização das relações de consumo, que

acompanha a mundialização do capital faz com que o Brasil se preocupe mais ativa e

eficazmente com a normatividade da proteção ao consumidor521. Dois motivos justificam

a preocupação:

O primeiro diz respeito aos princípios básicos dos direitos humanos estabelecidos pelas Nações Unidas, em cujos direitos se encontram inseridos os direitos do consumidor, e o segundo, o aumento da competitividade, melhorando a qualidade e a segurança dos produtos em nível nacional e internacional, segundo os padrões world-class522.

Percebe-se uma tendência salutar de exportação de qualidade,

devido a uma imperiosa necessidade de adequação do produto nacional a padrões

internacionais. Por outro lado, nem tudo o que é importado é por isso de boa

qualidade523, não obstante ambiente cultural nacional que teima em hipervalorizar a

mercadoria estrangeira, a exemplo dos pneumáticos, que no exterior são fabricados para

condições de uso em estradas distintas das nossas. O mesmo pode ser verdadeiro no que

toca ao automóvel importado. O elemento preço exerce papel importante em avaliações

qualitativas, por parte do consumidor consciente, que procura evitar cair em armadilhas

decorrentes de todas formas de fraude524.

A globalização promove alterações na estrutura produtiva e

no mercado525, redimensionando relações de consumo. Estratégias de marketing são

revistas e a receptividade do consumidor para com as investidas que sofre tem variado

substancialmente. Vislumbram-se intensas modificações nos modelos de industrialização.

Foi-se o modelo fordista, também chamado de taylorista526, baseado na grande fábrica,

519 POSNER, Richard A. Economic Analysis of Law, p. 10 e ss. 520 GRAU, Eros Roberto. op.cit., p. 216 e ss. 521 SOUZA, Miriam de Almeida. Direito do Consumidor e a Globalização, artigo in Adroaldo Leão e

Pamplona Filho (coord.), op.cit., p. 194. 522 SOUZA, Miriam de Almeida. op.cit., p. 194/195. 523 SOUZA, Miriam de Almeida. op.cit., p. 195. 524 POSNER, Richard A. Economic Analysis of Law, p. 111 e ss. 525 MACEDO JÚNIOR, Ronaldo Porto. Globalização e Direito do Consumidor, artigo in Carlos Ari

Sundfeld e Oscar Vilhena Vieira (coord.), op. cit., p. 225 e ss. 526 HOBSBAWN,Eric. The Age of Revolution, p. 42 e ss.

106

orquestrado na Inglaterra527 , de planificação periódica, com treinamento amplo, visando

tarefas rotineiras528 e fragmentadas529, nas quais verifica-se um trabalhador

monoqualificado530, controlado por uma burocracia hierarquizada.

O fabricante definia o produto, impondo-o ao comprador. Era

quando Henry Ford afirmava que o consumidor poderia comprar o automóvel da cor que

quisesse, desde que fosse preto... Matérias-primas, gêneros tropicais exóticos e mercados

consumidores eram buscados na África e na Ásia, continentes que tanto inflamavam a

imaginação de aventureiros e viajantes ingleses531.

A mudança de paradigmas dá-se com a especialização

flexível da média e pequena fábrica, que qualifica o modelo pós-fordista. As fábricas

adaptam-se à demanda, fazendo acompanhamento de pedidos on line. Trabalhadores

recebem tratamento específico, as tarefas passam a ser variadas, exigindo

poliqualificação. Redes descentralizadas atendem necessidades ditadas pelo consumidor,

em que pese uma certa inércia desses últimos532, embora tendentes a estratégias comuns,

dado o suposto processo de interligação dos múltiplos povos ao redor do mundo533 .

Assim,

A estratégia da especialização flexível ou pós-fordista visa fundamentalmente obter vantagens de mercado, oferecendo um produto com tecnologia única, qualidade única, ou apoiada por serviço único. A oferta de um bem único permite a criação de um nicho, o que, por sua vez, permite a manutenção de alto grau de lucratividade e estabilidade comercial. Isso, entretanto, requer a constante mudança do produto, a combinação de inovação com formas flexíveis de produção534.

A sociedade de consumo adquire feições de uma sociedade

de serviços. Aumenta o volume de insatisfações, gerando-se um grande número de

conflitos, que fogem ao alcance do judiciário convencional. Direitos menos individuais e

527 BENAYON, Adriano. Globalização versus Desenvolvimento, p. 32 e ss. 528 As aludidas tarefas são magistralmente retratadas por Charlie Chaplin no filme Tempos Modernos. 529 HUNT, E.K. History of Economic Thought, p. 204 e ss. 530 DEANE,Phillis. A Revolução Industrial, p. 159 e ss. 531 LOVELL, Mary. A Rage to Live, a Biography of Richard and Isabel Burton, especialmente p. 664 e

ss. 532 POSNER, Richard A. Economic Analysis of Law, p. 546. 533 ROCHMAN, Alexandre Ratner. Globalização, uma Introdução, p. 80. 534 MACEDO JÚNIOR, Ronaldo Porto. op.cit., p. 230.

107

mais difusos apresentam aporias para a jurisdicização e composição de conflitos em

matéria de direito do consumidor.

Muito claro o impacto da globalização no ordenamento

brasileiro de direito das relações de consumo. Trata-se de categoria normativa subsumida

aos mais altos princípios de cidadania, viabilizando-se uma cidadania consumerista. No

exercício dessa modalidade política percebe-se o direito do consumidor no sentido de

obter informações, e nesse caso a questões dos transgênicos é importantíssimo exemplo.

Observa-se inequívoca diminuição do tamanho do Estado, e um dos sintomas consiste na

desjurisdização de discussões sobre relações de consumo.

Novos contratos, de formatação cibernética, suscitam

modelos hermenêuticos alternativos e pragmáticos. É o caso do entendimento em matéria

de cartão de créditos, a propósito da inserção das casas administradoras na qualidade de

instituições financeiras e da aplicação do CDC na regulamentação ancilar da matéria.

Percebe-se tendência de exportação de qualidade, por conta de exigência de padrões

internacionais, com reflexos positivos no consumidor brasileiro, no que toca à qualidade

do produto. Novas estratégias de marketing afetam o consumidor em suas decisões,

refletindo aspectos do modelo pós-fordista e certa potencialização do consumidor no que

tange a ditar gostos e tendências, embora reconheça-se que pressionados por estruturas

mediáticas.

Em todos os campos do direito fica muito claro o impacto da

globalização em questões de Estado, Nação e Soberania535, com reflexos intensos na vida

cotidiana, mesmerizada numa reforma institucional que nunca se implementa, porque

focalizada em uma esperada consolidação democrática536 de pouca factibilidade. Céticos

e globalistas ainda discutem conceitos que dividem perspectivas entre aqueles que apenas

acreditam em mitigada internacionalização, contrapostos por aqueles que se rendem à

miragem de um mundo unido por fluxos intensos, que aproximam povos e continentes537,

realizando uma utopia, qual a imagem do superlativo freudiano que analisa sonhos nunca

sonhados.

535 FARIA, José Eduardo. O Direito na Economia Globalizada, p. 16. 536 PUCEIRA, Zuleta. O Processo de Globalização e a Reforma do Estado, artigo in José Eduardo Faria

(org.), Direito e Globalização Econômica- Implicações e Perspectivas, p. 110. 537 HELD, David e McGREW, Anthony. The Global Transformations Reader, p. 38.

108

3. Conclusões

A presente abordagem dos efeitos da globalização, do

neoliberalismo e da mundialização do capital em relação ao direito brasileiro permite que

se indiquem as seguintes conclusões:

1. Nossa condição periférica torna-nos ambiente propício a

mecanismos de acumulação de capital por parte do centro do sistema;

2. Formata-se um modelo jurídico garantidor da

desregulamentação, da miniaturização do Estado, da limitação de direitos, da mitigação

de conquistas históricas, da mão-de-obra barata, do livre acesso e circulação do capital

estrangeiro;

3. O ideário neoliberal no Brasil foi divulgado por Roberto

Campos, crítico virulento do texto constitucional estatizante de 1988;

4. Uma oposição entre juristas e economistas plasma nosso

tempo. Aqueles estão mais preocupados com os meios e com valores atinentes à justiça,

estes últimos preocupam-se com os fins e com a eficiência. A usarmos categorias

weberianas, os juristas atuam nos moldes da ética da responsabilidade, os economistas

agem nas premissas da ética da convicção;

4. O direito previdenciário relê o princípio da solidariedade e

uma reforma constitucional em andamento pretende ajustar nosso modelo a um mínimo

de encargos para o Estado;

5. O direito penal plasma a internacionalização dos delitos,

um movimento de responsabilização das pessoas jurídicas e um provável modelo de

privatização ou de terceirização da justiça;

6. O direito internacional disciplina uma nova ordem

mundial, ensejadora do desmonte do projeto de direito supranacional de Hans Kelsen, por

conta da diminuição dos poderes da Organização das Nações Unidas;

109

7. O direito ambiental opõe economia e ecologia, com

desdobramentos na perspectiva de desenvolvimento sustentável;

8. O direito constitucional brasileiro promove uma

remodelação do Estado, como decorrência do implemento de novos paradigmas de

soberania e de ordem econômica;

9. Vive-se uma crise constitucional, acelerada pela

proliferação de emendas que reduzem direitos conquistados no texto original de 1988;

10. Denuncia-se que a constituição está relegada a mero

documento simbólico, reduzida a simples referencial cultural;

11. Percebe-se uma incompatibilidade entre o texto

constitucional em vigência e a ordem econômica em curso, especialmente em âmbito de

direitos subjetivos públicos plasmados nos acordos de 1988;

12. Desnacionalizar, desestatizar, desconstitucionalizar e

desregionalizar parecem ser os verbos que caracterizam as atuais tendências do direito

público brasileiro;

13. Esse realinhamento constitucional conseqüente da

globalização promove três atitudes conceituais: uma percepção neoliberal de vitória,

como se a história realmente estivesse no fim (com raízes em Fukuyama), uma leitura

nostálgica que prega incondicional retorno às linhas essenciais do texto de 1988 e uma

concepção realista que defende reformas necessárias com um mínimo de perda de direitos

conquistados;

14. Desenvolve-se um direito administrativo consensual,

mediante uma crescente delegação de serviços públicos;

15. Promove-se um açodado processo de privatizações, com

pesadíssimos encargos para interesses nacionais que podem ser reputados como

primários;

16. Proliferam as agências reguladoras, que desfrutam de boa

margem de autonomia, com diretoria com mandato fixo, com objetivo de flexibilizar o

modelo de administração pública, de modo a garantir ambiente favorável para a atração

de investimentos;

110

17. Redesenha-se o estatuto do servidor público, que perde

direitos e que vive exigências relativas ao desempenho e a eficiência;

18. O direito do trabalho brasileiro promove regras que

possibilitam o dumping social, mediante a proliferação de normas que restringem direitos

sociais;

19. Verifica-se tendência de alteração substancial de regras

de direito do trabalho em função de formação de modelo garantidor de mão-de-obra

barata;

20. Percebe-se uma diminuição da participação do

movimento sindical no sistema de reivindicação de direitos trabalhistas;

21. Há tendência de se garantir a liberdade econômica da

empresa em detrimento da liberdade do trabalho, como projetada pela tradição do direito

do trabalho;

22. O direito tributário promove mecanismos que

possibilitam o aumento das imposições fiscais, dada a necessidade do Estado em obter

recursos para atender às pressões externas;

23. O Estado brasileiro tende a ampliar sua base de

imposição mediante a utilização de contribuições, que por força de comando

constitucional não precisam ser divididas com os demais entes da federação;

24. O direito processual civil brasileiro tende a adaptar-se a

uma sociedade de massa, razão pela qual tutela direitos difusos e coletivos, ampliando os

modelos de jurisdição, em relação a esses direitos;

25. Critica-se o abstracionismo conceitual que cede espaço

ante f'órmulas de instrumentalização da atividade procedimental;

26. Expectativas de celeridade promovem a discussão em

torno da utilização da súmula vinculante por parte do direito brasileiro;

27. Cogita-se de um novo conceito de tempo processual,

categoria teórica que oxigena discussões a propósito de questões como a pertinente à

morosidade da justiça;

111

28. A revolução no controle e no gerenciamento das

informações altera substancialmente o cotidiano forense. Teme-se uma ditadura da

chamada informática da dominação, antídoto natural do proselitismo cibernético;

29. O direito processual brasileiro flerta com alguns modelos

procedimentais norte-americanos, a exemplo do amicus curiae, da class action e com o

writ of certiorari, entre outros;

30. Cresce a tendência de ser pensar um direito processual

internacional;

31. O direito civil gestiona temas que refletem a globalização

da ciência, a exemplo de aspectos de bioética, de domicílio lógico, de infidelidade virtual,

entre outros;

32. Percebe-se também uma constitucionalização do direito

civil;

33. Presenciam-se novas modalidades de identidades

jurídicas, a exemplo das ongs- organizações não governamentais;

34. O direito do consumidor passa a ser formatado em termos

de cidadania consumerista;

35. A transparência das intervenções midiáticas e a

otimização pedagógica de normas indicativas de pureza informacional exigem posturas

claras e exatas a exemplo de bens de consumo imediato, como alimentos transgênicos;

36. Novos meios negociais, como os franqueados pelo uso

da internet e dos contratos eletrônicos determinam a apreensão jurídica de relações

diferenciadas de consumo;

37. A internacionalização das relações de consumo oxigena a

formatação de modelos de exportação de proteção ao consumidor;

38. Substitui-se o modelo fordista de organização industrial

por sistemática novíssima, calcada na ditadura do consumidor;

39. Esboçam-se tarefas de pulverização da especialização do

trabalhador, cuja rotina é determinada pela demanda on line;

40. A globalização é metáfora que exprime condição

econômica e cultural, com fortíssimos reflexos no direito brasileiro.

112

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