excelentÍssima senhora doutora juÍza de...

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EXCELENTÍSSIMA SENHORA DOUTORA JUÍZA DE DIREITO DA VARA

CÍVEL DA COMARCA DE CASTRO/PR

O MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DO PARANÁ , por seu

Promotor de Justiça signatário, no uso de suas atribuições junto à 3º

PROMOTORIA DE JUSTIÇA DA COMARCA DE CASTRO, com fulcro nos

artigos 129, inciso III, da Constituição Federal, 25, inciso IV, letras "a" e "b", da

Lei 8.625/93, e 17, da Lei 8.429/92, e com base nas investigações realizadas

no inquérito civil nº 31.11.60-6, vem propor

AÇÃO CIVIL PÚBLICA DE RESPONSABILIDADE POR ATO DE

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA em face de:

1) MOACYR ELIAS FADEL JUNIOR, brasileiro, casado, Prefeito Municipal,

Engenheiro Agrônomo, portador do RG nº 3.044.220-2/PR, inscrito no CPF nº

792.370.299-34, residente na Rua Francisco Botogoski, nº 82, CEP nº 84172-

170, Castro/PR;

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2) VIAÇÃO CIDADE DE CASTRO LTDA, pessoa jurídica de Direito Privado,

inscrita no CNPJ/MF nº 81.659.286/0001-13, com sede na Avenida Rio de

Janeiro, nº 1235, Jardim das Araucárias, Castro/PR, representada pelo seu

sócio gerente Marcelo Jorge Fadel, brasileiro, casado, inscrito no CPF nº

704.949.409-72;

3) NILSON MEDEIROS DE MELLO , brasileiro, casado, sócio da empresa

Viação Cidade de Castro Ltda., inscrito no CPF nº 003.300.949/04, residente e

domiciliado na Rua Pasteur, 126, apto 51, Curitiba, Paraná;

4) MARCELO JORGE FADEL , brasileiro, casado, inscrito no CPF nº

704.949.409-72, sócio da empresa Viação Cidade de Castro Ltda, residente e

domiciliado na Rua Xavier da Silva, 440, Ponta Grossa, Paraná;

5) MARIO JORGE FADEL , brasileiro, casado, sócio da empresa Viação

Cidade de Castro Ltda., inscrito no CPF nº 010.266.239-87, residente e

domiciliado à Rua Santana, 695, apto 08, Ponta Grossa, Paraná;

6) LOURIVAL LEITE DE CARVALHO FILHO, brasileiro, advogado, OAB/PR

18.906, residente na Rua Urbano Borges Martins, 388, Bairro Água Suja,

Castro, Paraná, também podendo ser encontrado na sede da Prefeitura

Municipal de Castro;

7) NELSON SCHMITKE, brasileiro, servidor público, membro da comissão

municipal de licitação de Castro, portador do CPF 061.489.309-78, residente na

Rua Otávio Torres Pereira, 395, Vila Rio Branco, Castro, Paraná, também

podendo ser encontrado na sede da Prefeitura Municipal de Castro;

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8) JUCINEI IANKE, brasileiro, servidor público, membro da comissão municipal

de licitação de Castro, portador do CPF 675.466.339-15, residente na Rua

Professor Canderoy Mainardes, 805, Morada do Sol IV, Castro, Paraná,

também podendo ser encontrado na sede da Prefeitura Municipal de Castro;

9) GIOVANNI DE CASTRO ZADRA brasileiro, servidor público, membro da

comissão municipal de licitação de Castro, portador do CPF 957.034.629-91,

residente na Rua Romário Martins, 828, Centro, Castro, Paraná, também

podendo ser encontrado na sede da Prefeitura Municipal de Castro;

10) VIAÇÃO SANTANA IAPÓ LTDA. , pessoa jurídica de Direito Privado,

inscrita no CNPJ/MF nº 76.803.766/0001-76, com sede na Avenida Monteiro

Lobato, 2001, Jardim Carvalho, Ponta Grossa, Paraná, representada pelo seu

sócio administrador, Mario Jorge Fadel, brasileiro, casado, inscrito no CPF nº

010.266.239-87;

11) VANI DE QUADROS FADEL, brasileira, empresária, sócia da empresa

Viação Santana Iapó Ltda., casada, inscrita no CPF n. 508.519.189-72,

residente e domiciliada na Rua Santana, 695, apto 08, Ponta Grossa, Paraná e;

12) MUNICIPIO DE CASTRO, pessoa jurídica de Direito Público Interno,

inscrito no CNPJ/MF nº 77.001.311/0001-08, representado por seu Prefeito

Municipal, com sede na Praça Pedro Kaled, nº 22, Centro, Castro/PR;

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1- DOS FATOS

Os documentos e depoimentos coligidos nestes autos demonstram,

estreme de dúvida, a existência de um conluio voltado à manutenção da

empresa Viação Cidade de Castro como prestadora dos serviços de transporte

público urbano neste município de Castro, a qual também seria beneficiada

pelo pagamento a menor de ISS (Imposto Sobre Serviços) e pela injustificada

majoração das tarifas de transporte público (tudo isto obtido por meio da

adulteração dos registros dos números de passageiros transportados), em

troca do pagamento periódico de propina, feito pela referida empresa, em favor

de Moacyr Elias Fadel Junior, atual Prefeito de Castro.

Os primeiros indícios dos ilícitos foram identificados por meio do

inquérito civil n. 24/2008, que tramitou perante esta Promotoria de Justiça, e

que iria fundamentar a ação civil pública que tramita nesta comarca sob o n.

4595-43.2011.8.16.0064. Nos referidos autos, restou apurado que,

contrariando a Lei de Licitações, o contrato firmado, no ano de 1992, entre o

Município de Castro e a empresa Viação Cidade de Castro Ltda., foi

prorrogado, diversas vezes, sem a devida fundamentação legal, bem assim

extrapolando o prazo máximo de prorrogação previsto em lei. Tais ilícitos

contavam com o concurso do réu Moacyr Elias Fadel Junior desde 1º de

janeiro de 2005, data em que este passou a ocupar o cargo de Prefeito de

Castro e manteve, dolosamente, e consciente da ilicitude de sua conduta, a

irregular prorrogação do contrato do município com a empresa Viação Cidade

de Castro Ltda.

Porém, foi a partir das notícias apresentadas por Adolfo Rodrigues Neto,

que ensejariam a instauração do inquérito civil nº 31.11.60-6, o qual

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fundamenta a presente demanda, que todo o esquema seria revelado.

Adolfo Rodrigues Neto, que trabalhou, de agosto de 1994 até agosto de

2009, na empresa Viação Cidade Castro Ltda., à época administrada pelos

sócios Mario Jorge Fadel, Marcelo Jorge Fadel e Nilson Medeiros de Mello, às

fls. 12/15, declarou o seguinte:

“que ratifica integralmente as declarações que prestou na escritura

pública lavrada no livro 391, folha 144, junto ao Tabelionato Ubiraci,

sediado no município de Ponta Grossa, Paraná; que trabalhou na

empresa VIAÇÃO CIDADE DE CASTRO LTDA., entre agosto de 1994 e

agosto de 2009; que era encarregado geral, isto é, era responsável pela

compra de peças, escala de funcionários, parte de mecânica e

pagamento de compras; que a empresa VIAÇÃO CIDADE DE CASTRO

LTDA, antes do seu ingresso na firma, já prestava serviços ao Município

de Castro; que tal serviço se referia ao transporte público de

passageiros; que, em junho de 2009, a pedido do proprietário da

empresa, Sr. MARCELO JORGE FADEL, realizou a gravação de DVD,

onde consta a entrega de dinheiro para o Prefeito Municipal de Castro,

Sr. MOACIR ELIAS FADEL; que MARCELO forneceu um pequeno

gravador e uma caneta; que o depoente utilizou uma câmera de uso

pessoal; que, antes da data desta gravação, já havia entregue dinheiro

para o Prefeito Municipal de Castro; que, a partir de 2005, a empresa

pagava, periodicamente, valores para o Prefeito Municipal; que os

pagamentos eram feitos sempre em espécie; que o Prefeito Municipal

esteve outras vezes na empresa, mas que foi apenas desta vez que

conseguiu gravar; que todas as compras e pagamentos feitos pelo

declarante eram documentados, menos esses pagamentos em espécie

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feitos para o Prefeito de Castro, Moacyr Elias Fadel, que esses

pagamentos eram feitos para favorecimento da empresa Viação Cidade

de Castro nas licitações feitas pelo Município de Castro, também para

que fossem aumentadas as tarifas das passagens de transporte coletivo

urbano no município de Castro e ainda para facilitar o pagamento, a

menor, do ISS, pois as roletas eram fraudadas, como exemplo, o

declarante esclarece que, se a empresa transportava 130 mil

passageiros por mês, as roletas dos ônibus eram fraudadas, por meio de

adulteração dos números das roletas, para constar que a empresa teria

transportado somente 110 mil passageiros por mês, que todo mês as

roletas eram adulteradas em cerca de 18 a 20 mil passageiros a menos,

desse modo, a empresa pagava menos ISS e, em troca desse

favorecimento, entregava propina ao Prefeito de Castro; que, na semana

passada, o declarante viu na internet que o Prefeito de Castro estava

sendo denunciado pela prática de outras irregularidades e, por isso,

ficou animado para trazer esses fatos ao conhecimento da Justiça; que

não sabe dizer o motivo de o dono da empresa ter ordenado ao

declarante para que fizesse a gravação da entrega do dinheiro para o

prefeito de Castro; que o declarante fez a gravação, pegou uma cópia da

gravação para si e deu uma cópia da gravação para Marcelo Jorge

Fadel; que o declarante acredita que Marcelo Jorge Fadel, Mario Jorge

Fadel e Moacyr Elias Fadel são parentes distantes; que Marcelo disse

ao declarante que destruiu sua cópia da gravação; que, entre os anos de

2005 e 2009, cerca de 50 vezes, o declarante entregou dinheiro em

espécie para Moacyr Elias Fadel; que no início era entregue a

importância mensal de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), depois 6.000,00

(seis mil reais), R$ 8.000,00 (oito mil reais), R$ 12.000,00 (doze mil

reais), R$ 15.000,00 (quinze mil reais), R$ 20.000,00 (vinte mil reais) e

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nos últimos seis meses o valor era de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil

reais); que o declarante deixou a empresa em virtude de

desentendimentos com o sócio Marcelo, porém, nada relacionado aos

fatos aqui relatados; que o declarante também presenciou, várias vezes,

os próprios sócios da empresa, Nilson Medeiros, Mário Jorge Fadel e

Marcelo Jorge Fadel entregarem dinheiro em espécie para o Prefeito de

Castro, Moacyr Elias Fadel; que houve uma licitação no ano de 2006 e a

empresa Viação Cidade de Castro não tinha os ônibus aptos para

participar da licitação (a empresa tinha somente 6 ônibus com a idade

necessária, ou seja, com menos de 10 anos de uso, quando o

necessário eram 12 ônibus com menos de 10 anos de uso); que então a

empresa Viação Cidade de Castro combinou com a empresa Iapó, que

pertence aos mesmos sócios, que carros da empresa Iapó seriam

transferidos para a empresa Viação Cidade de Castro, apenas para que

essa pudesse estar habilitada para participar da licitação; que a empresa

Viação Cidade de Castro venceu a licitação e depois os ônibus referidos

retornaram para empresa Iapó; que o declarante não tem conhecimento

de outros expedientes que a empresa Viação Cidade de Castro possa

ter utilizado para vencer as licitações em Castro; que as imagens

gravadas no DVD hoje entregue para esta Promotoria de Justiça foram

feitas em junho de 2009; que a gravação foi feita na sede da empresa

Viação Cidade de Castro, no escritório do declarante, por volta das 10

horas da manhã; que na gravação aparecem duas pessoas, o

declarante e o prefeito de Castro, Moacyr Elias Fadel; que o declarante

é o que está posicionado, a maior parte do tempo, atrás da mesa; que

Moacyr Elias Fadel é aquele que a maior parte do tempo fica sentado

em um banco localizado ao lado da janela e também é o que recebe,

das mãos do declarante, três maços de dinheiro; que cada maço de

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dinheiro que é visto na gravação contém a importância de R$ 5.000,00

(cinco mil reais); que na gravação o declarante diz que estava

entregando a importância de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) e que o

restante, ou seja, outros R$ 10.000,00 (dez mil reais) seriam entregues

ao Prefeito na quarta-feira seguinte; que durante a gravação o

declarante telefonou para o sócio Marcelo e então Marcelo combinou

com Moacyr a forma de entrega dos demais R$ 10.000,00 (dez mil

reais); que na referida quarta-feira o declarante entregou os R$

10.000,00 (dez mil reais), em espécie, para Moacyr Elias Fadel, só que a

entrega desses R$ 10.000,00(dez mil reais) não foi gravada.”

Moacyr Elias Fadel Junior, de acordo com as declarações prestadas por

Adolfo Rodrigues Neto, recebeu, periodicamente, propina da empresa Viação

Cidade de Castro, administrada pelos sócios Mario Jorge Fadel, Marcelo Jorge

Fadel e Nilson Medeiros de Mello. Os valores teriam iniciado com a importância

de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), depois teriam passado para R$ 6.000,00

(seis mil reais), R$ 8.000,00 (oito mil reais), R$ 12.000,00 (doze mil reais), R$

15.000,00 (quinze mil reais), R$ 20.000,00 (vinte mil reais) e, no ano de 2009, o

valor já estaria atingindo a cifra de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais). Nos

termos da declaração prestada por Adolfo Rodrigues Neto, Moacyr Elias Fadel

Junior teria recebido, por aproximadamente 50 (cinquenta vezes), a quantia

média R$ 12.857,14 (doze mil, oitocentos e cinquenta e sete reais e quatorze

centavos), totalizando a importância de R$ 642.857,00 (seiscentos e quarenta

e dois mil, oitocentos e cinquenta e sete reais), isto até o mês de agosto de

2009, quando Adolfo deixou a empresa.

O DVD acostado às fls. 511 mostra o Prefeito de Castro, Moacyr Elias

Fadel Junior, recebendo de Adolfo Rodrigues Neto maços de dinheiro, tal como

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descrito pelo mesmo.

Analisando-se o certame licitatório n. 06/06 (fls. 18 e seguintes),

observamos clara finalidade de se restringir o número de competidores, pois foi

desrespeitado o parágrafo 6º do artigo 30 da Lei de Licitações, vez que nos

itens 2.3 e 5.2 do Edital (fls. 30 e 35) foi feita a exigência de comprovação da

propriedade dos ônibus, por parte das empresas concorrentes, observe-se:

“2.3- Propriedade: prova documental de propriedade ou arrendamento

mercantil em seu nome, de frota de pelo menos, 12 (doze) veículos, tipo

ônibus urbano, com chassi e carroceria, fabricados no mesmo ano, dotado

de 02 (duas) ou 03 (três) portas, sendo obrigatória a previsão de

embarque e desembarque que facilite as pessoas portadoras de

deficiência física, possuir catracas numeradoras e controladora do número

de passageiros. Idade máxima dos veículos 10 (dez anos) considerando o

ano de fabricação, devidamente comprovado, conforme certificado

expedido pelo DETRAN.”

“5.2 - A proposta Técnica, dever ser formalizada em 02 (duas) vias,

devidamente assinada pelo representante legal da proponente,

constando:

- Relação dos veículos ônibus, titulares, discriminado o ano/modelo,

número de portas e capacidade de transporte de passageiros sentados

- Relação de veículos ônibus reservas, discriminando o ano/modelo,

número de portas e capacidade de transporte de passageiros sentados

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- Certificados emitidos pelo DETRAN, de cada veículo ônibus,

comprovando a propriedade, e as demais informações.

- Ano/modelo do veículo de apoio (item 2.4), com comprovação através de

certificado emitido pelo DETRAN.

Confrontando os itens 2.3 e 5.2, presentes no edital nº 06/06, com o

disposto no parágrafo 6º do artigo 30 da Lei de Licitações, o qual trata da

documentação referente a qualificação, constata-se, a olhos desarmados, a

flagrante ilicitude das mesmas. A fim de que não paire dúvida alguma, urge

reproduzir o artigo em comento:

“Art. 30 A documentação relativa à qualificação técnica limitar-se-á a:

(...)

6º As exigência mínimas relativas a instalações de canteiros, máquinas,

equipamentos e pessoal técnico especializado, considerados essenciais

para o cumprimento do objeto da licitação, serão atendidas mediante a

apresentação de relação explícita e da declaração formal da sua

disponibilidade, sob as penas cabíveis, vedadas as exigências de

propriedade e de localização prévia." (grifei)

Como se pode observar, a Lei de licitações apenas exige que a

empresa concorrente demonstre que possui a disponibilidade dos ônibus e não

a sua propriedade.

Neste sentido, reiteradas decisões de nossos Tribunais. Observe-se:

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ADMISTRATIVO - LICITAÇÃO -EXIGÊNCIA DE COMPROVAÇÃO

PRÉVIA DE PROPRIEDADE DE VEÍCULOS -DISCREPÂNCIA COM AS

REGRAS DA LEI 8.666/93 -ILEGALIDADE DO ITEM DO EDITAL -

ILEGALIDADE DO ATO QUE TEVE COMO FUNDAMENTO A NORMA

EDITALÍCIA -INABILITAÇÃO INDEVIDA. I - O regramento do Edital

Tomada de Preço nº 05/97 consta em seu item 2.6.2, como exigência de

capacidade técnica, a comprovação, através de cópias do DUT RECIBO

e do IPVA em nome da licitante, todos quitados com relação ao ano de

1997, de que possui frota constituída de, no mínimo, 11 veículos dos

tipos discriminados em seu subitem. II - Ao passo que a parte final do

§ 6o do art. 30 da Lei nº 8.666/93 diz que são veda das as exigências

de propriedade e de localização prévia.§ 6, 30, Lei 8.666/93 - Dessarte,

é dado observar que os regramentos expostos no Edital de Tomada de

Preço nº 05/95, notadamente no item discrepam da norma legal que

concede disciplina às licitações em âmbito federal. Assim, com base

nesse entendimento, visualizo a ocorrência de ilegalidade na exigência

contida na mencionada regra do certame, de modo que o ato

administrativo que a tomou como fundamento padece do mesmo mal de

ilegalidade, tornando-se, por isso, írrito e nulo. III -Remessa oficial

improvida. (TRF 3ª Região - 22833 98.02.28461-0, Relator:

Desembargador Federal THEOPHILO MIGUEL, Data de Julgamento:

29/03/2006, SÉTIMA TURMA ESPECIALIZADA, Data de Publicação:

DJU - Data::26/05/2006 - Página::331) (grifei e coloquei em negrito)

Outro ponto que merece ser salientado, e que demonstra claramente a

intenção de restringir o número de participantes no certame, encontra-se no

fato de que o item 5.2 do Edital 06/06 não discriminava qual documento deveria

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ser apresentado para comprovar a propriedade dos veículos. Assim, tanto o

CRLV - Certificado de Registro e Licenciamento de Veículo (apresentado, por

exemplo, pela empresa Viação Campos Gerais - fls. 391 e seguintes), quanto o

CRV - Certificado de Registo de Veículo (apresentado pela empresa Viação

Cidade de Castro), deveriam ser aceitos para comprovar a propriedade dos

ônibus. O DETRAN/PR, em parecer de fls. 447 (vide especialmente o último

parágrafo), apenas declarou que o CRV bastaria para a comprovação, mas não

que seria o único documento hábil a comprovar a propriedade do veículo. Aliás,

observe-se que os nossos Tribunais entendem que o CRVL é documento que

comprova a propriedade do veículo. Vejamos:

“Não obstante serem os veículos automotores considerados bens

móveis, a prova da propriedade se dá através do Certificado de

Registro e Licenciamento de Veículo e/ou outro documento expedido

pelo Departamento Estadual de trânsito, comprovando de forma

inequívoca que o bem constrito encontra-se em nome daquele que

consta no certificado. A pretensão do terceiro embargante em

desconstituir penhora incidente sobre veículo automotor que diz ser de

sua propriedade, o fazendo através da apresentação de contrato

particular (convênio) celebrado com a executada, sem estar registrado

no Cartório de Registro Público competente, não encontra respaldo

jurídico a garantir lhe sucesso na demanda, pois que inobservado o

art. 221 do Código Civil Brasileiro, que prevê o registro do instrumento

para ter efeito e validade contra terceiros. (TRT 1º Região. Julgado em

25 de abril de 2006. PROCESSO nº 00134.2005.421.14.00-

.RELATORA JUZA VANIA MARIA DA ROCHA ABENS) (grifei).

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Porém, em razão de tais abusivas exigências, a empresa Viação

Campos Gerais S/A, com larga experiência no ramo, que faz anos detém a

concessão do transporte público do Município de Ponta Grossa, e que inclusive

obteve a maior pontuação no itens 7.1.1, 7.1.2, 7.1.3 e 7.1.4 do Edital (vide ata

de fls. 324), foi indevidamente desclassificada do certame licitatório pelo

prefeito Moacyr Elias Fadel Junior (vide fls. 494), o qual agiu dolosamente, e

consciente da ilicitude de sua conduta, tendo a empresa Viação Cidade de

Castro sido declarada a única habilitada para a fase de abertura de proposta de

preço da licitação, tudo como se constata às fls. 481, e, ao final, vencido o

certame licitatório.

Para tanto, o prefeito Moacyr Elias Fadel Junior contou com o apoio dos

réus Nelson Schimitke, Jucinei Ianke e Giovanni de Castro Zadra, membros da

Comissão de Licitação, os quais, dolosamente, e conscientes da ilicitude de

suas condutas, julgaram inabilitada a empresa Viação Campos Gerais (vide fls.

469), contrariando as disposições contidas na Lei de Licitações, e também

desconsiderando os CRVL's apresentados pela referida empresa. O prefeito

contou ainda com o apoio do advogado e réu Lourival Leite de Carvalho Filho,

que, também dolosamente, e consciente da ilicitude de sua conduta, elaborou o

parecer jurídico de fls. 451/454 e 468, voltado à inabilitação da empresa Viação

Campos Gerais, em flagrante desrepeito à Lei de Licitações, e também

desconsiderando os CRVL's apresentados pela referida empresa.

Também a demonstrar que o certame estava direcionado para a vitória

da empresa Viação Cidade de Castro Ltda., observamos que no Edital (vide

fls. 30), item "2.6 Instalações", constava a exigência de a empresa vencedora

comprovar "a propriedade ou direito de uso de imóvel, na cida de de

Castro, com área mínima de 5.000 (cinco mil) metros quadrados" e, não

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por coincidência, como se constata às fls. 1.204, observamos a matrícula

imobiliária n. 14.879, onde consta que a empresa Viação Cidade de Castro

Ltda. era e é proprietária de uma área de 5.650,00 metros quadrados, neste

município, onde funciona a sua garagem, imóvel que adquiriu justamente do

município de Castro.

Resta claro, dessa forma, a ação voltada para frustrar o caráter

competitivo da licitação.

Mas, não bastasse o direcionamento da licitação, a empresa Viação

Cidade de Castro Ltda., à época administrada pelos sócios Mario Jorge Fadel,

Marcelo Jorge Fadel e Nilson Medeiros de Mello, que a princípio também não

preenchia os requisitos previstos no item 2.3, haja vista que tinha somente 07

ônibus com a idade necessária, ou seja, com menos de 10 anos de uso,

quando o necessário para participar da licitação eram 12 ônibus com menos de

10 anos de uso, dolosamente, em conluio com empresa Viação Santana do

Iapó, à época administrada pelos sócios Marcelo Jorge Fadel, Vani de Quadros

Fadel e Mario Jorge Fadel, simularam a transferência da propriedade de 05

ônibus da empresa Viação Santana do Iapó Ltda. para a empresa Viação

Cidade de Castro Ltda., apenas para que esta pudesse estar habilitada para o

certame. Terminada a licitação, os 05 ônibus voltaram para a propriedade da

empresa Viação Santana do Iapó Ltda. Tal situação é perfeitamente

comprovada por meio dos documentos acostados nestes autos. Vejamos:

O ônibus com RENAVAM n. 83442575-0, como se constata no CRV -

Certificado de Registro de Veículo - acostado às fls. 335, em novembro de

2006, foi transferido da propriedade da empresa Viação Santana do Iapó para

a propriedade da empresa Viação Cidade de Castro e, como podemos verificar

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às fls. 670, aos 10 de maio de 2007, ou seja, após o término do certame

licitatório, o veículo voltou para a propriedade da empresa Viação Santana do

Iapó Ltda.







Iapó Ltda.







Iapó Ltda.





às fls. 671, aos 10 de outubro de 2007, ou seja, após o término do certame


Iapó Ltda.

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Certificado de Registro de Veículo - acostado às fls. 341, em dezembro de





Iapó Ltda.

Finalmente, Fabiano Rodrigues, que trabalhou na empresa Viação

Cidade de Castro Ltda. entre agosto de 1994 e julho de 2009, também

confirmou a existência dos ilícitos. Fabiano era o responsável pela aduteração

das catracas dos ônibus. Vejamos as declarações que prestou às fls. 521 e

seguintes:

“que foi empregado da Viação Cidade de Castro Ltda. durante 15 anos,

entre agosto de 1994 e julho 2009; que sempre trabalhou no setor de

manutenção da frota de ônibus da empresa; que os proprietários da

empresa, ou seja, Marcelo Jorge Fadel, Mario Jorge Fadel e Nilson

Medeiros de Melo, costumavam estar na empresa todas as terças-feiras;

que, em uma terça-feira de janeiro do ano de 2004, o declarante foi

chamado no escritório, pelos proprietários, quando estes comunicaram

ao declarante que o número das roletas dos ônibus seria diminuído para

que a empresa pagasse menos ISS (Imposto Sobre Serviços); que

Nilson Medeiros era quem tinha o controle do caixa e da numeração das

roletas de cada ônibus; que Nilson então passou o número dos ônibus

que deveriam ter os números das roletas baixados; que até então o

declarante nada tinha ouvido dizer sobre o envolvimento de Prefeitos;

que Nilson passava para o declarante, anotado em pedaços de papel, o

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número dos ônibus e o total dos números que deveriam ser baixados

nas catracas; que o declarante, nesta data, entrega para a Promotoria

de Justiça tais documentos; que, após receber os pápeis de Nilson, o

declarante baixava o número das catracas; que as catracas não tinham

lacre; que o declarante desmontava as catracas e alterava os números;

que as catracas eram mecânicas e era fácil baixar a numeração; que no

início o total de números baixados, por mês, era de 12 mil e depois foi

aumentado gradativamente; que o declarante tem tudo anotado; que

todos os meses, por volta do dia 20, Nilson entregava para o declarante

as anotações com os números dos ônibus e com o total que deveria ser

baixado em cada catraca; que, em determinada ocasião, entre os anos

de 2005 e 2006, o declarante foi chamado pelo Nilson, que iria lhe

entregar as anotações, sendo que o sócio Marcelo também estava

presente, foi quando Marcelo comentou com o declarante que teriam de

baixar ainda mais os números das catracas porque o 'Prefeito de Castro

os estava comendo pelas pernas'; que a ordem foi cumprida e continuou

a diminuir, ainda mais, os números das catracas; que, quando o

declarante terminava o trabalho de baixar os números das roletas, ele

informava, às vezes por escrito, às vezes por telefone, para o

funcionário Rubens Antonio Alves, a numeração que tinha sido colocada

na roleta; que Rubens anotava os números no 'Livro Caixa' de

anotações das roletas; que cada cobrador tem uma ficha onde é

anotado, no início do turno, o número inicial da roleta e o número final no

fim do turno; que existe também um livro verde, que ficava guardado em

uma gaveta no escritório de Nilson, e esse livro continha o controle real

do faturamento; que a maioria dos papéis entregues pelo declarante

nesta data contém anotações feitas pelo Nilson, com o número dos

ônibus e o número a ser baixado na roleta; que alguns papéis também

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entregues hoje contém anotações feitas pelo próprio declarante, pois em

algumas oportunidades Nilson deixava a cargo do declarante decidir o

quanto baixar em cada ônibus, porém, sempre mantendo aquela média

de adulteração nos registros; que todos os primeiros dias de cada mês

os fiscais de prefeitura se dirigiam até a garagem da empresa, ou

mesmo na rua, e anotavam a numeração das roletas para o controle de

ISS; que como a numeração das roletas era baixada entre o dia 20 e dia

30 de cada mês, os fiscais da prefeitura não tinham como perceber a

adulteração; que os fiscais não confrontavam suas anotações com o

'Livro Caixa' que ficava com o funcionário Rubens; que o declarante,

nesta data, também entrega alguns documentos com as anotações dos

controles de roleta feitos pelos fiscais da prefeitura; que as fichas diárias

que eram entregues para os cobradores eram revisadas e assinadas

pelos sócios; que as roletas foram adulteradas entre os anos de 2004 e

2009, pelo o que é de conhecimento do declarante; que as adulterações

não eram feitas tomando por base uma linha, pois os ônibus não eram

fixos de uma linha e a adulteração era feita com base nos ônibus que

mais pegassem passageiros; que o declarante foi orientado a fazer a

adulteração sozinho e não comentar com ninguém; que o declarante não

recebia nada a mais por esse serviço; que a adulteração era feita na

própria garagem, no momento em que o declarante fazia a manutenção

dos ônibus; que o declarante fazia as adulterações nos momentos de

pouco movimento na oficina; que no livro de Rubens tudo era anotado

como revisão de roleta, sendo então anotados os números atuais,

depois da adulteração; que não havia qualquer empresa responsável

pela manutenção das catracas; que tudo era feito pelo próprio

declarante; que o declarante acredita que os carros mais antigos

mantém o mesmo sistema de catracas, mas que os carros mais novos

- 19 -

possuem catraca eletrônica; que até julho de 2009, enquanto o

declarante trabalha na empresa, as roletas eram todas mecânicas; que

as roletas eram sempre as originais dos fabricantes dos ônibus; que,

como as roletas não tinha lacre, o declarante acredita que não seja

possível realizar uma perícia para atestar a adulteração, que só pode ser

comprovada com o livro caixa do Rubens, com as fichas dos cobradores

e com os documentos hoje entregues pelo declarante.”

Fabiano Rodrigues também apresentou os documentos de fls. 526-554 e

557-562, os quais teriam sido elaborados por Nilson Medeiros de Mello, à

época sócio administrador da empresa Viação Cidade de Castro Ltda. Tais

documentos, que Nilson entregava mensalmente para Fabiano, indicam os

ônibus que deveriam ter as catracas adulteradas, bem como a diminuição que

teria de ser feita nas roletas.

Os documentos acostados às fls. 525, 555, 556 e 563 foram elaborados

pelo próprio Fabiano, que obedecia as orientações de Nilson Medeiros de

Mello. Tais documentos também indicam os ônibus que deveriam ter as

catracas adulteradas, bem com a diminuição que teria de ser feita nas roletas.

Os documentos acostados às fls. 525-634 estão a indicar que, mantida a

média de adulteração mensal nos registros de passageiros transportados

(18.587 números a menos), até o mês de novembro de 2011, foram baixados

cerca de 1.765.816 (um milhão, setecentos e sessenta e cinco mil, oitocentos e

dezesseis) registros de passageiors. Apenas a título de exemplo, pois o real

montante somente será conhecido após a necessária perícia, considerando

que o preço atual de cada passagem de ônibus é de R$ 2,30 (dois reais e trinta

centavos), temos que a empresa Viação Cidade de Castro arrecadou, sem

- 20 -

constar em sua contabilidade oficial, a partir do ano de 2004, inclusive, cerca

de R$ 4.061.376,80 (quatro milhões, sessenta e um mil, trezentos e setenta e

seis reais e oitenta centavos). Assim, considerando a alíquota de 3% (três por

cento), a título de ISS, prevista no Edital (fls. 43), temos que a empresa Viação

Cidade de Castro Ltda. deixou de recolher cerca de R$ 121.841,30 (cento e

vinte e um mil, oitocentos e quarenta e um reais e trinta centavos) para os

cofres públicos do município de Castro.

Também, como se constata às fls. 50 e seguintes, o número de

passageiros transportados é de fundamental importância para a fixação do

preço da tarifa do transporte. Quanto maior o número de passageiros

transportados pelos ônibus, menor é o preço da tarifa. Quanto menor o número

de passageiros transportados, maior é o preço da tarifa. Então, com a

adulteração dos registros de passageiros transportados, a empresa pôde

manter elevado, acima do que seria direito, o valor das passagens de ônibus

no município de Castro.

Como se constata às fls. 52, ao final, o preço da tarifa é encontrado por

meio da divisão do "valor do km rodado" pelo "IPK - índice de passageiro km",

sendo que o "IPK" é encontrado por meio da seguinte operação: "passageiros

transportados" dividido pela frota (número total dos ônibus) e dividido pelo

"Km/veículo/mês". Tomando por base a planilha apresentada pela empresa às

fls. 738 e seguintes, utilizada para fixar a atual tarifa de transporte público

urbano do muncípio (R$ 2,30), observamos o seguinte:

a) às fls. 738, temos o total de 87.924 passageiros/mês;

b) dividindo-se o número 87.924 pelo número de veículos da frota (12), e

- 21 -

depois dividindo o resultado pelo "km/veículo/mês" (5.3209), foi encontrado o

"IPK" no valor de 1,3770;

c) finalmente, no tópico "TARIFA", foi feita a divisão do "Valor do Km

rodado" (3,55) pelo "IPK" (1,3770) e, após, foi adicionado 3% (três por cento) a

título de ISS (Imposto Sobre Serviços), tendo sido encontrada a tarifa de R$

2,65 (dois reais e sessenta e cinco centavos). Obs.: o prefeito autorizou, no

entanto, a fixação da tarifa em apenas R$ 2,30 (dois reais e trinta centavos).

Porém, considerando a adulteração média mensal de 1 8.587

(dezoito mil, quinhentos e oitenta e sete) passagei ros, para menos, no

registro de pessoas transportadas, vejamos as conse quências no valor

da tarifa:

a) às fls. 738, teríamos o total de 106.511 passageiros/mês (87.924 +

18.587 - total dos números adulterados ao longo de cada mês);

b) dividindo-se o número 106.511 pelo número de veículos da frota (12)

e depois dividindo o resultado pelo "km/veículo/mês" (5.3209), teríamos o "IPK"

no valor de 1,6681;

d) finalmente, no tópico "TARIFA", fazendo a divisão do "Valor do Km

rodado" (3,55) pelo "IPK" (1,6681) e, após, adicionando 3% (três por cento) a

título de ISS (Imposto Sobre Serviços), teria sido encontrada a tarifa de R$

2,18 (dois reais e dezoito centavos).

A diferença entre R$ 2,65 (dois reais e sessenta e cinco centavos) e R$

2,18 (dois reais e quinze centavos) é de aproximadamente 18% (dezoito por

- 22 -

cento), ou seja, podemos observar, por meio de simples cálculo aritm ético,

que a adulteração de aproximadamente 18.587 (dezoit o mil, quinhentos e

oitenta e sete) números de passageiros, para menos, por mês, resulta em

uma pressão da ordem de 18% (dezoito por cento) no preço da tarifa de

transporte público urbano no município de Castro.

Concluindo, a tarifa atual dos ônibus neste municíp io é de R$ 2,30

(dois reais e trinta centavos), quando, como demons tramos, deveria

custar à população de Castro o valor de R$ 2,18 (do is reais e dezoito

centavos).

Ainda, a partir das planilhas e demais documentos acostados nestes

autos (fls. 722 e seguintes), podemos observar o seguinte:

a) no período (janeiro/05 a junho/06) em que a tarifa foi fixada em R$

1,60 (fls. 727), e a média de passageiros mensais transportados era de

100.588, o valor correto da tarifa seria R$ 1,52 (chegamos a esse valor

diminuindo 18% da tarifa de R$ 1,85, proposta pela empresa, como se constata

às fls. 731) e, por isso, a empresa Viação Cidade de Castro recebeu,

indevidamente, dos usuários do transporte coletivo urbano deste município a

importância aproximada de R$ 144.846,72, sem contar outros R$ 26.765,28,

arrecadados dos 18.587 passageiros mensais não contabilizados, perfazendo

um total de R$ 171.612,00;

b) no período (julho/06 a fevereiro/09) em que a tarifa foi fixada em R$

1,85 (fls. 727) não constatamos irregularidades e;

c) no período (julho/11 a novembro/11) em que a tarifa foi fixada em R$

- 23 -

2,30 (fls. 727), e a média de passageiros mensais transportados era de 87.924,

o valor correto da tarifa seria R$ 2,18 (chegamos a esse valor diminuindo 18%

da tarifa de R$ 2,65, proposta pela empresa, como se constata às fls. 740) e,

por isso, a empresa Viação Cidade de Castro recebeu, indevidamente, dos

usuários do transporte coletivo urbano deste município a importância

aproximada de R$ 52.754,40, sem contar outros R$ 11.152,20, arrecadados

dos 18.587 passageiros mensais não contabilizados, perfazendo um total de

R$ 63.906,60.

Não foi possível apurar o ocorrido nos períodos "ja neiro/04 a

dezembro/04" e "março/09 e junho/11", em virtude de a empresa e o

prefeito de Castro não terem enviado as planilhas r eferentes a tais

períodos, embora devidamente notificados para tanto , vide fls. 516, 517,

722/914 e 919/1181. Desse modo, restou prejudicada a instrução

processual.

Nada obstante, observando o ocorrido nos períodos "janeiro/05 a

junho/06" e "julho/11 a novembro/11", verificamos que a empresa Viação

Cidade de Castro arrecadou, indevidamente, dos usuários do sistema de

transporte público urbano deste município, somente nos mencionados

períodos, a importância total aproximada de R$ 235.518,60 (duzentos e trinta e

cinco mil, quinhentos e dezoito reais e sessenta centavos).

Assim, comprovado está a existência de conluio voltado à manutenção

da empresa Viação Cidade de Castro como prestadora dos serviços de

transporte público urbano neste município de Castro, a qual também seria

beneficiada pelo pagamento a menor de ISS (Imposto Sobre Serviços) e pela

injustificada majoração das tarifas de transporte público, em troca do

- 24 -

pagamento periódico de propina, feito pela referida empresa, em favor de

Moacyr Elias Fadel Junior, atual Prefeito de Castro.

2. DOS ATOS DE IMPROBIDADE PRATICADOS PELO RÉUS

As condutas acima descritas violam a Lei Federal n° 8.429, de 02 de

junho de 1992, configurando atos de improbidade administrativa.

As condutas improbas de recebimento de propina e de majoração

indevida das tarifas dos ônibus subsumem-se ao disposto no artigo 09, "caput"

e inciso I, da Lei de improbidade administrativa, que prevêem o seguinte:

“Art. 9° Constitui ato de improbidade administrativ a importando

enriquecimento ilícito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial

indevida em razão do exercício de cargo, mandato, função, emprego ou

atividade nas entidades mencionadas no art. 1° dest a lei, e

notadamente:

I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem móvel ou imóvel,

ou qualquer outra vantagem econômica, direta ou indireta, a título de

comissão, percentagem, gratificação ou presente de quem tenha

interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por

ação ou omissão decorrente das atribuições do agente público;

(...)”

A improbidade concernente a sonegação de imposto, amolda-se ao

contido no artigo 10, caput, e inciso XII, da Lei nº 8429/92. Observe-se:

- 25 -

“ Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa lesão ao

erário qualquer ação ou omissão, dolosa ou culposa, que enseje perda

patrimonial, desvio, apropriação, malbaratamento ou dilapidação dos

bens ou haveres das entidades referidas no art. 1º desta lei, e

notadamente:

(...)

XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriqueça

ilicitamente”

No que tange a fraude à licitação, a mesma violou o artigo 10, inciso,

VIII, da Lei de Improbidade Administrativa, o qual dispõe:

“ Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa lesão ao

erário qualquer ação ou omissão, dolosa ou culposa, que enseje perda

patrimonial, desvio, apropriação, malbaratamento ou dilapidação dos

bens ou haveres das entidades referidas no art. 1º desta lei, e

notadamente:

VIII - frustrar a licitude de processo licitatório ou dispensá-lo

indevidamente; ”

Ademais, com tais condutas improbas, os réus feriram os princípios

norteadores da Administração Pública, ou seja, os princípios da LEGALIDADE,

MORALIDADE e IMPESSOALIDADE, previstos na Constituição Federal.

3) DAS SANÇÕES A SEREM APLICADAS

- 26 -

Tendo os réus Moacyr Elias Fadel Junior, Viação Cidade de Castro,

Ltda., Nilson Medeiros de Mello, Marcelo Jorge Fade l e Mario Jorge Fadel

concorrido para os atos de improbidade administrativa previstos nos artigos

09, "caput" e inciso I, e 10, caput, e incisos VIII e XII, da Lei 8.429/92, devem

receber as sanções previstas no artigo 12, incisos I e II, da multifalada lei, cujo

teor é o seguinte:

“Art. 12. Independentemente das sanções penais, civis e administrativas,

previstas na legislação específica, está o responsável pelo ato de

improbidade administrativa sujeito às seguintes cominações:

I - na hipótese do art. 9°, perda dos bens ou v alores acrescidos

ilicitamente ao patrimônio, ressarcimento integral do dano, quando

houver, perda da função pública, suspensão dos direitos políticos de oito

a dez anos, pagamento de multa civil de até três vezes o valor do

acréscimo patrimonial e proibição de contratar com o Poder Público ou

receber benefícios ou incentivos fiscais ou creditícios, direta ou

indiretamente, ainda que por intermédio de pessoa jurídica da qual seja

sócio majoritário, pelo prazo de dez anos;

II - na hipótese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda

dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimônio, se concorrer

esta circunstância, perda da função pública, suspensão dos direitos

políticos de cinco a oito anos, pagamento de multa civil de até duas

vezes o valor do dano e proibição de contratar com o Poder Público ou

receber benefícios ou incentivos fiscais ou creditícios, direta ou

indiretamente, ainda que por intermédio de pessoa jurídica da qual seja

sócio majoritário, pelo prazo de cinco anos;

- 27 -

(...)”

No que tange a Lourival Leite de Carvalho Filho, Nelson Schmitke,

Jucinei Ianke, Giovanni de Castro Zadra, Viação San tana Iapó Ltda., e

Vani de Quadros Fadel, os quais concorreram para os atos de improbidade

administrativa previstos pelo artigo 10, inciso VIII, da Lei de Improbidade

Administrativa, deverão receber as sanções ministradas no artigo 12, inciso II,

do mencionado diploma legal.

4. DO AFASTAMENTO LIMINAR DO REQUERIDO MOACYR ELIAS FADEL

JUNIOR DO CARGO DE PREFEITO

Objetivando proteger cautelarmente a população de agentes improbos, a

Lei 8.429/92, em seu art. 20, parágrafo único, estabeleceu o seguinte:

“A autoridade judicial ou administrativa competente poderá determinar o

afastamento do agente público do exercício do cargo, emprego ou

função, sem prejuízo da remuneração, quando a medida se fizer

necessária à instrução processual”.

Este dispositivo, de natureza cautelar, condiciona o afastamento do

cargo à necessidade da instrução processual.

Pois bem, no caso em tela, ao invés de o réu e prefeito Moacyr Elias

Fadel Junior , ante a evidência das ilegalidades acima apresentadas, apressar-

se em rescindir o contrato com a empresa Viação Cidade de Castro Ltda. e

determinar a imediata abertura de processo licitatório para a contratação de

nova empresa para a prestação dos serviços de transporte coletivo urbano no

município, preferiu agir para tumultuar a apuração do fatos, p rocurando a

- 28 -

autoridade policial para noticiar que estaria sendo extorquido por Adolfo

Rodrigues Neto. Note-se, às fls. 16/17, que, perant e a autoridade policial,

para justificar as imagens gravadas no DVD, onde re cebe os maços de

dinheiro, disse que havia comparecido na empresa pa ra receber dinheiro

proveniente de doação para sua campanha eleitoral. Porém, como foi

amplamente veiculado pelos órgãos de imprensa, vide DVD acostado às

fls. 519, em flagrante contradição, afirmou que os maços de dinheiro eram

provenientes do recebimento de empréstimos que havi a feito para Adolfo

Rodrigues Neto.

Inclusive, quanto à versão de que teria recebido os maços de

dinheiro a título de doação para campanha eleitoral , isso não corresponde

à verdade, pois, como podemos verificar a partir do s documentos

acostados às fls. 1.188/1.194 (oriundos da Justiça Eleitoral de Castro),

não consta, seja na prestação de contas do candidat o Moacyr Elias Fadel

Junior, seja na prestação de contas do seu Partido Político, qualquer

doação de dinheiro para a campanha eleitoral, de Mo acyr ou de seu

Partido Político, feita pela Viação Cidade de Castr o Ltda. ou por seus

sócios. Aliás, tendo em vista que a empresa Viação Cidade de Castro é

concessionária de serviço público no município de C astro, tal doação, se

tivesse existido, seria vedada pela legislação elei toral, nos termos do

inciso III do artigo 24 da Lei 9.504/97.

Finalmente, novamente prejudicando a instrução proc essual, o

prefeito de Castro, Moacyr Elias Fadel Junior, tamb ém não apresentou as

planilhas que teriam fundamentado a fixação das tar ifas de transporte

público urbano nos períodos "janeiro/04 a dezembro/ 04" e "março/09 e

junho/11". Sem a apresentação de tais planilhas, fo i impossível a

- 29 -

realização dos cálculos tendentes à descoberta do c orreto valor da tarifa

(ou seja, do valor da tarifa, descontada a pressão gerada pela adulteração

dos registros dos passageiros transportados) e, con sequentemente, do

montante arrecadado, indevidamente, dos usuários do serviço de

transporte coletivo urbano de Castro, nos períodos "janeiro/04 a

dezembro/04" e "março/09 e junho/11".

Estes comportamentos adotados pelo Prefeito Moacyr Elias Fadel

Junior são a prova cabal de que trabalha para dific ultar a instrução

processual!!!

Não fosse o bastante, como se constata às fls. 1184/1185, temos a

notícia de que um genro de Nilson Medeiros de Mello (que é um dos sócios da

empresa Viação Cidade de Castro Ltda.), procurou familiares de Adolfo

Rodrigues Neto e Fabiano Rodrigues para ameaçá-los de morte. A fim de

aclarar os fatos, urge reproduzir as declarações de Fabiano Rodrigues, nas

quais relata as ameaças sofridas:

“ (...) que o declarante mencionou ao Ministério Público o nome das

pessoas que idealizaram e coorderam a fraude, basicamente

consistente em direcionamento de licitação pela prefeitura em favor da

empresa Viação Cidade de Castro, bem como adulteração das catracas

dos ônibus para obter a redução da numeração indicativa da quantidade

de passageiros e, com isso, reduzir a base de cálculo do imposto ISS, a

par de funcionar como argumentação para o aumento do preço das

tarifas. Ocorre que, na presente data, pela manhã (por volta das

09h00min) o declarante foi entrevistado acerca dos fatos pela emissora

RPC, após o que, ao chegar em sua residência, recebeu a notícia de

- 30 -

seus familiares de que um indivíduo cujo nome não sabe declinar,

sabendo apenas se tratar do genro de Nilson Medeiros de Melo (um dos

proprietários da empresa Viação Cidade de Castro), compareceu ao

local e disse 'que Adolfo (pai do declarante) não devia ter feito isso,

que ele foi induzido a desencadear as investigações contra o sogro

e o prefeito de Castro, que muitas coisas ruins iri am acontecer co

ele (pai do declarante) e que os delatados iriam ma tá-lo'. Que, em

razão disso, o declarante está se sentindo muito atemorizado por

imaginar que a sua integridade e a de sua família correm grande

risco.(...)”

Outrossim, tendo em vista as irregularidades sobejamente

demonstradas, bem como a gravidade e lesividade das condutas, e ainda

considerando que o réu e prefeito de Castro, Moacyr Elias Fadel Junior, insiste

na manutenção do contrato com a empresa Viação Cidade de Castro Ltda., é

certo que a permanência de Moacyr Elias Fadel Junior no cargo de Prefeito

implica na continuidade do desfalque aos cofres públicos e prejuízo aos

usuários do transporte público urbano de Castro. Sua permanência no cargo

também aprofunda a sensação de impunidade reinante neste país,

repercutindo em indelével prejuízo à preservação da legalidade e da ordem

jurídica. Assim, mostra-se mister o afastamento de Moacyr Elias Fadel Junior

do cargo de Prefeito do município de Castro, não somente para garantir a

instrução processual, mas também por questões de ordem pública. Digno de

registro, inclusive, que a população de Castro clama pelo afastamento do

prefeito, conforme se pode constatar pelas reportagens veiculadas na imprensa

(vide fls. 518/519 e 708/715).

- 31 -

O Superior Tribunal de Justiça, tomando por base o grave risco de lesão

a ordem pública, assim vem decidindo nos casos de afastamento cautelar:

“Visualiza-se, no caso, risco de grave lesão à ordem pública,

consubstanciada na manutenção no cargo de agente político sob

investigação por atos de improbidade administrativa, na qual há

veementes indícios de esquema de fraudes em licitações, apropriação

de bens e desvio de verbas públicas. Além disso, o afastamento do

agente de suas funções objetiva garantir o bom andamento da instrução

processual na apuração das irregularidades apontadas.Conforme

salientou o ilustre representante do Ministério Público Federal, 'a

existência de indícios concretos de legitimidade do mandatário para o

exercício do cargo público, comprometendo o voto de confiança dado

nas urnas'. Bem ressaltou, em casos como nos autos, o interesse

público em afastar o agente ímprobo deve estar acima do interesse

particular do mandatário em permanecer no cargo especialmente

quando este utiliza-se do mandato para criar obstáculos ao devido

processo legal e às investigações dos órgãos públicos (fl. 449).” (STJ.

Rel. Min. Barros Monteiro. AgRg na Suspensão de Liminar e de

Sentença nº 467-PR, j. 07.11.07.)

Portanto, tendo em vista a robustez das provas; a gravidade dos fatos;

sua repercussão no seio da sociedade; o perigo de manutenção dos ilícitos,

vez que a empresa continua operando na cidade e; a demonstração dada pelo

prefeito, de que pretende prejudicar a instrução processual, o Ministério Público

do Estado do Paraná, com fundamento no artigo 20 da Lei de Improbidade

Administrativa, requer o afastamento cautelar do réu Moacyr Elias Fadel Junior

- 32 -

do cargo de Prefeito do município de Castro, para a garantia da instrução

processual e da própria ordem pública.

5. DO PEDIDO DE INDISPONIBILIDADE DE BENS

Deve ser decretada a indisponibilidade dos bens dos réus Moacyr Elias

Fadel Junior , Viação Cidade de Castro Ltda. e Viação Santana Iapó Ltda.,

vez que presentes os requisitos legais.

Com efeito, como demonstramos acima, presente está o requisito

atinente ao "fumus boni juris", vez que tais réus integraram grupo de pessoas

que se voltaram à manutenção da empresa Viação Cidade de Castro como

prestadora dos serviços de transporte público urbano neste município de

Castro, a qual também seria beneficiada pelo pagamento a menor de ISS

(Imposto Sobre Serviços) e pela injustificada majoração das tarifas de

transporte público, em troca do pagamento periódico de propina, feito pela

referida empresa, em favor de Moacyr Elias Fadel Junior, atual Prefeito de

Castro.

Ainda, quanto ao requisito referente ao "periculum in mora", tendo em

vista o elevado montante de dinheiro já desviado dos cofres públicos do

município de Castro, bem assim do conjunto de sua população, seja por meio

da sonegação do ISS (Imposto Sobre Serviços), seja por meio da majoração

indevida da tarifa de transporte coletivo urbano, certo é que, sendo condenados

ao ressarcimento dos valores aos cofres públicos, assecuratória é a medida de

tornar seus bens indisponíveis, para a garantia do futuro ressarcimento ao

município e à população de Castro.

- 33 -

O Superior Tribunal de Justiça já decidiu que

"A indisponibilidade de bens na ação civil pública por ato de

improbidade, pode ser requerida na própria ação, independentemente

de ação cautelar autônoma".

Na Lei n. 8.492/92, a indisponibilidade de bens está disciplinada em seu

art. 7º, cuja redação segue transcrita abaixo:

"O art. 7º - Quando o ato de improbidade causar lesão ao patrimônio

público ou ensejar enriquecimento ilícito, caberá à autoridade

administrativa responsável pelo inquérito representar ao Ministério

Público, para a indisponibilidade dos bens do indiciado.

Parágrafo único. A indisponibilidade a que se refere o caput deste artigo

recairá sobre bens que assegurem o integral ressarcimento do dano, ou

sobre o acréscimo patrimonial resultante do enriquecimento ilícito."

Finalmente, o Tribunal de Justiça de Santa Catarina, em acórdão da

lavra do Desembargador Cid Goulart, decidiu o seguinte:

"AGRAVO DE INSTRUMENTO – IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA –

INDISPONIBILIDADE DOS BENS – REQUISITOS DO FUMUS BONI

JURIS E PERICULUM IN MORA PRESENTES. A caracterização do

periculum in mora nas medidas cautelares tradicionais depende da

comprovação de que o agente esteja dilapidando o seu patrimônio, ou,

ao menos, esteja na iminência de dissipá-lo. Todavia, tal pensamento

não se coaduna com o espírito da Lei n. 8.429/92 (Lei de Improbidade

Administrativa), porquanto esta legislação, ao reverso das antigas Leis

n. 3.164/57 (Lei Pitombo Godói Ilha) e n. 3.502/58 (Lei Bilac Pinto), tem

- 34 -

por desiderato resguardar o patrimônio público da forma mais eficaz

possível, impondo, para tanto, sanções e medidas rigorosas. Por esta

razão, o perigo na demora reside na própria possibilidade de o erário

não ser ressarcido, porque o bem tutelado pertence à própria

coletividade. Isto não quer dizer que todo ato ímprobo esteja sujeito à

indisponibilidade do bens, pois o periculum in mora deve ser analisado

em cada caso concreto, devendo o julgador sopesar a gravidade do

fatos, os indícios da prática do ato, bem como as conseqüências

trazidas ao erário. No caso em tela, presentes indícios suficientes de

que o agente público praticou infração prevista na Lei de Improbidade

Administrativa, que teria acarretado prejuízo ao erário, mostra-se

acertada a decretação da indisponibilidade de seus bens,

independentemente da comprovação de dilapidação patrimonial, haja

vista o risco de a sociedade não ser restituída dos danos causados."

Somando-se os valores do ISS (Imposto Sobre Serviços) sonegado (R$

121.841,30 - cento e vinte e um mil, oitocentos e quarenta e um reais e trinta

centavos) com os valores cobrados indevidamente dos usuários do transporte

coletivo urbano (R$ 235.518,60 - duzentos e trinta e cinco mil, quinhentos e

dezoito reais e sessenta centavos - trata-se de cálculo parcial, em virtude da

falta de planilhas) e com os valores da propina que teria sido paga ao prefeito

de Castro (R$ 642.857,00 - seiscentos e quarenta e dois mil, oitocentos e

cinquenta e sete reais), temos importância total de R$ 1.000.216,90 (um

milhão, duzentos e dezesseis reais e noventa centavos), que sujeita os

infratores à perda dos valores acrescidos ilicitamente ao patrimônio (incisos I e

II do artigo 12 da Lei 8.429/92), ressarcimento integral do dano (incisos I e II do

mesmo artigo), pagamento de multa civil de até três vezes do valor do

acrescimento patrimonial (inciso I do art. 12 da Lei 8.429/92 ) ou de até duas

vezes do valor do dano (inciso II do mesmo artigo).

- 35 -

Assim, deve ser decretada a indisponibilidade dos seguintes bens dos

infratores:

a) matrícula imobiliária n. 15.721 (fls. 1.202 - bem de propriedade do réu

Moacyr Elias Fadel Junior);

b) matrículas imobiliárias n. 14.879 e 18.646 (fls. 1204 e 1206 - bens de

propriedade da ré Viação Cidade de Castro Ltda.);

c) matrícula imobiliária n. 19.957 (fls. 1.205 - bem de propriedade da ré

Viação Santana Iapó);

d) ônibus com os RENAVAM's n. 32.548194-6, n. 32.700922-5, n.

32.715098-0, n. 32.700559-9, n. 32.687721-5, n. 32.699977-9, n. 32.714834-9,

n. 32.698378-3, n. 32.700732-0 e n. 32.698177-2 (fls. 691/693 - bens de

propriedade da ré Viação Santana do Iapó Ltda) e;

e) ônibus com os RENAVAM'S n. 93.887810-7, n. 97.321092-3, n.

25.957863-0, n. 25.957873-8, n. 25.957874-6, n. 25.957503-8, n. 25.957882-7,

n. 25.957878-9, n. 25.957128-8 e n. 25.957868-1 (fls. 703/707, bens de

propriedade da ré Viação Cidade de Castro Ltda).

6. DA PROIBIÇÃO DE CONTRATAR COM O PODER PÚBLICO

Outro ponto a ser enfrentado, por fundamental à garantia do patrimônio

público - aqui tratada em termos de tutela de urgência - é o afastamento da

possibilidade de empresas de propriedade dos réus Marcelo Jorge Fadel, Mario

- 36 -

Jorge Fadel, Nilson Medeiros de Mello e Vani de Quadros Fadel (excetuada a

empresa Viação Cidade de Castro - pois pedido a respeito de tal empresa foi

deduzido em ação própria), participar de nova licitação para a prestação do

serviço público de transporte urbano no município de Castro.

Tais réus concorreram para os ilícitos acima descritos, razão pela qual

desnecessário argumentar novamente sobre as razões do afastamento dos

mesmos, no que diz respeito à prestação do serviço público de transporte

urbano neste município de Castro.

A sanção ora pretendida poderia ser aplicada administrativamente pelo

Secretário Municipal competente - vide artigo 87, inciso IV, combinado com o

seu parágrafo 3º, da Lei de Licitações, porém, considerando que tal

administrador ocupa cargo de confiança do prefeito, o qual concorreu para os

ilícitos acima descritos, entendemos que tal medida deve ser imposta por este

r. juízo, com fundamento em seu poder geral de cautela.

7. DOS PEDIDOS FINAIS

1. liminarm ente , seja determinado o afastamento

cautelar de Moacyr Elias Fadel Junior do cargo de prefeito, com fundamento

nos argumentos expostos no 4º tópico desta inicial;

2. liminarmente, seja decretada a indisponibilidade

dos bens dos bens dos réus Moacyr Elias Fadel Junior, Viação Cidade de

Castro Ltda. e Viação Santana do Iapó Ltda., com fundamento nos

argumentos expostos no 5º tópico desta inicial;

- 37 -

3. liminarmente , seja determinado o afastamento da

possibilidade de empresas de propriedade dos réus Marcelo Jorge Fadel, Mario

Jorge Fadel, Nilson Medeiros de Mello e Vani de Quadros Fadel (excetuada a

empresa Viação Cidade de Castro - pois pedido a respeito de tal empresa foi

deduzido em ação própria), participar de nova licitação para a prestação do

serviço público de transporte urbano no município de Castro, com fundamento

nos argumentos expostos no 6º tópico desta inicial.

4. seja a presente ação autuada e em seguida

ordenada a NOTIFICAÇÃO dos réus preambularmente qualificados e

endereçados para, no prazo legal, querendo, oferecer sua manifestação por

escrito a respeito dos fatos articulados na presente ação e, após o recebimento

da inicial, sejam atendidos os pleitos abaixo especificados:

5. a citação dos réus preambularmente qualificados

e endereçados, para, querendo, contestar os termos da presente, sob pena de

revelia. Quanto ao Município de Castro/PR, deverá ser ressaltado que o

mesmo poderá contestar, abster-se de contestar, bem como atuar ao lado do

Ministério Público, conforme artigo 17, § 3º, da Lei 8.429/1992;

6. a observância do art. 18 da Lei 7.347/85 e do art.

27 do Código de Processo Civil, quanto aos atos processuais requeridos pelo

Ministério Público;

7. a produção de todos os tipos de provas em direito

admitidas, documental e pericial, esta última, se necessária, bem como a

juntada de documentos supervenientes, na medida do contraditório, e a ouvida

das testemunhas Adolfo Rodrigues Neto e Fabiano Rodrigues;

- 38 -

8. seja oficiado ao município de Castro para que

remeta as planilhas que fundamentaram a fixação da tarifa de ônibus no

município nos períodos "janeiro/04 a dezembro/04" e "março/09 e junho/11";

9. seja oficiado à Receita Federal para que remeta

cópia das seis últimas declarações de imposto de renda dos réus;

10. seja oficiado aos cartórios de registro de imóvel

de Arapoti, Tibagi, Siqueira Campos e Ponta Grossa para que informem sobre

a existência de bens imóveis de propriedade de Moacyr Elias Fadel Junior,

Viação Cidade de Castro Ltda. e Viação Santana Iapó Ltda, para fins de

eventual complementação de pedido de indisponibilidade de bens;

11. a intimação pessoal do Ministério Público para

todos os atos e audiências a serem realizados no trâmite da presente ação;

12. seja julgada procedente a presente AÇÃO CIVIL

PÚBLICA, condenando-se Moacyr Elias Fadel Junior, Viação Cidade de

Castro, Ltda., Nilson Medeiros de Mello, Marcelo Jo rge Fadel e Mario

Jorge Fadel nas sanções do artigo 12, incisos I e II, da Lei de Improbidade

administrativa e;

13. seja julgada procedente a presente AÇÃO CIVIL

PÚBLICA, condenando-se Lourival Leite de Carvalho Filho, Nelson

Schmitke, Jucinei Ianke, Giovanni de Castro Zadra, Viação Santana Iapó

Ltda. e Vani de Quadros Fadel, nas sanções do artigo 12, inciso II, da Lei de

Improbidade administrativa;

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Dá-se à causa o valor de R$ 1.000.216,90 (um

milhão, duzentos e dezesseis reais e noventa centavos).

Termos em que, com os inclusos documentos, pede-

se e espera deferimento.

Castro, 06 de dezembro de 2011.

PAULO CONFORTO

PROMOTOR DE JUSTIÇA

DOCUMENTOS ANEXOS:

INQUÉRITO CIVIL PÚBLICO N° 031.11.60-6 (6 volumes, 1.290 folhas)

excelentÍssima senhora doutora juÍza de...

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