Ética (direito e norma positivada) biblioteca virtual edipel issuu 2014

FÁBIO PELLIZZARO

ÉÉTTIICCAA ((DDiirreeiittoo ee aa NNoorrmmaa PPoossiittiivvaaddaa))

-Edipel--

REINALDO ASSIS PELLIZZARO 2

3@. Edição – 2.014

Reinaldo Assis Pellizzaro

PELLIZZARO, Fábio

ETICA (Direito e a Norma Positivada)

Edição especial para BIBLIOTECA VIRTUAL EDIPEL

ISSUU 2014, autorizada transcrição e reprodução com

indicação do autor e editora(1ª.Ed.1999 Itajaí Univali)

FICHAMENTO DA OBRA A SEMENTE DA VOTORIA ( NUNO COBRA)

3

ÉTICA, DIREITO E A NORMA

POSITIVADA


Apresentação

Trabalho inicialmente elaborado

para disciplina em Curso Jurídico de

Mestrado em Ciências Jurídicas,

apresentado por solicitação do

Professor Osmar Souza á disciplina

de Metodologia Cientifica, para

obtenção do grau de Mestre em

Direito Civil.

O Autor


5

Índice

1. Apresentação.......................... 04

2. Conceito de ética................... 06

3. A MORAL............................. 12

4. Ética nas profissões liberais.... 18

5. Ética/ Direito Constitucional.. 21

6. Ética e o Direito Penal............ 23

7. Ética e o Direito Processual.... 29

Bibliografia............................. 36


1. CONCEITO DE ÉTICA

É necessário fazer uma análise entre

a Ética e o Direito, revelando as suas

ligações e pontos comuns.

Nosso ordenamento jurídico está

impregnado de normas éticas, agregados

que foram pelos costumes.

O termo “Ética” deriva do

grego ethos, que significa costume ou

uso, e no latim ethica.


7

A ética saiu do campo

puramente teórico e passou a ser

respeitada como norma de conduta,

como verdadeira prática da moral.

Renato José Nalini1, adverte

acertadamente que:

“De pouco vale o conhecimento

técnico, sem o compromisso do

crescimento ético”.

1 1 NALINI, Renato José, Ética Geral e Profissional.

São Paulo. Ed.Revista dos Tribunais. 1997 p.34.


Ética pode ser definida em geral

como a ciência da conduta, que

conforme o emérito dicionarista de

filosofia NICOLA ABBAGNANO2

que explicita existir duas acepções

fundamentais dessa ciência:

(..)”1a. a que a considera como

ciência do fim para o qual a conduta

dos homens deve ser orientada e dos

meios para atingir tal fim,

deduzindo tanto o fim quanto os

meios da natureza do homem; 2a. a

que considera como ciência do

móvel da conduta humana e procura 2 ABBAGNANO, Nicola, Dicionário de FILOSOFIA,

Trad. Alfredo Bosi.São Paulo.Liv. Martins Fontes

Ed..1999.p.380


9

determinar tal móvel com vistas a

dirigir ou disciplinar essas

condutas”.

De forma clara podemos

precisar que a palavra ética , tem

significado fundamentalmente atinente ao

comportamento humano, diz VOLNEI

IVO CARLIN3, que:

“ A primeira função do vocábulo ethica

foi, fundamentalmente, adjetiva e geral,

na análise do comportamento humano,

surgindo em fase ulterior, como uma

doutrina dos costumes, aludindo ao

3 CARLIN, Volnei Ivo.Deontologia Jurídica. –

Ética e Justiça.Florianópolis: Editora Obra

Jurídica, 1996.p.33


comportamento moral e, dentro dele, ao

comportamento jurídico”.

Já o professor da Escola de

Magistratura de São Paulo, JOSÉ

RENATO NALINI4, define ética

como a ciência do comportamento

moral dos homens em sociedade,

que tem por base a moralidade

positiva, e com apoio em ADOLFO

4 NALINI, Renato José, Ética Geral e

Profissional. São Paulo. Ed.Revista dos

Tribunais. 1997 p.34, apud, ADOLFO

SÁNCHEZ VÁSQUEZ, Ética, 15a. ed.Rio de

Janeiro, Ed. Civ. Brás. 1995, p.12. Para o autor,

Ética seria a teoria ou ciência do

comportamento moral dos homens em soc.


11

SÁNCHEZ VÁSQUEZ, conclui

assentar-se sobre “ o conjunto de

regras de comportamento e formas de

vida através das quais tende o

homem a realizar o valor do bem”,

que estabelecendo uma relação

subjetiva ou íntima das pessoas em

vista da vocação inata em todos os

seres humanos.


3. A MORAL

A moral, deriva da palavra romana

mores, com o sentido de costumes, ou seja,

a forma iterativa das

pessoas se conduzir em sociedade; assim a

ética tem como elementos básicos a moral

e os bons costumes.

A moral se apresenta como

elemento constitutivo da ética, pois,

diz respeito aos deveres das pessoas

naturais para consigno mesmo, para

com seus semelhantes e para com


13

Deus, estabelecendo uma relação

subjetiva ou íntima das pessoas em

vista da vocação inata em todos os

seres humanos.

Destaca-se a sobrevivência, que

importa na satisfação e conservação

do corpo, beleza, saúde, enfim, a

defesa da própria vida como bem de

inestimável valor para cada pessoa

individualmente; a sociabilidade, ou

seja, deveres para com seus

semelhantes com vistas a um bom

relacionamento com as pessoas com

que convivemos, com a família, com


a sociedade e com a Pátria; por

último e não menos importante, a

transcendentalidade, a crença num

ser superior que nos deu origem.

Sendo a moral uma forma do

comportamento humano, verifica-se

somente em sociedade, tendo em vista as

necessidades sociais. Podemos falar em

moral da antiguidade, da moral feudal,

própria da Idade Média, até chegarmos

ao entendimento da moral que

conhecemos.


15

Historicamente, a reflexão da moral,

seguiu três direções perfeitamente claras:

Deus como origem ou fonte da moral, quando

as normas morais derivam de um poder sobre

humano, constituindo-se os mandamento

como princípios basilares.

A moral não estaria no homem,

mas fora e acima dele; a natureza

como origem ou fonte moral, onde as

condutas dos homens estariam ligadas

a conduta natural, biológica, as outras

qualidades como ajuda mútua,


disciplina e solidariedade estariam

ligados aos instintos.

Darwin, naturalista inglês,

chega a afirmar que os animais

experimentam quase todos os

sentidos dos homens: amor,

felicidade, lealdade, etc.; o homem (o

homem em geral) como origem e

fonte da moral, a moral se

caracterizaria um aspecto da maneira

de ser do homem, que permanece e

dura através das mudanças históricas

e sociais.


17

Portanto, a ética com a moral,

considerada como sistema de normas,

princípios e valores, segundo o qual são

regulamentadas as relação mútuas entre

os indivíduos ou entre estes e a

comunidade, de tal maneira que se

identificam, caminham juntas como forma

disciplinadora da boa condução das

pessoas em sociedades.


4.1. A ÉTICA NAS

PROFISSÕES LIBERAIS

As profissões liberais

absorveram os princípios éticos, a

partir da proclamação do juramento

solene, proferido pelo concluintes

quando da colação de grau.

É bem verdade que tais juramentos,

inobstante exortarem os graduandos a

respeitar princípios fundamentais

atinente a moral e aos bons costumes, -


19

numa, palavra, a ética – tal

compromisso por estar desarmado de

coatividade, perde-se no esquecimento.

Todavia é necessário acentuar-se a

importância da legitimação dos ditames

éticos, no exercício das profissões

liberais, como forma de realizar um

avanço de qualidade, como advertiu o

insigne professor JOSE RENATO NALINI5

55 NALINI, Renato José, Ética Geral e

Profissional. São Paulo. Ed.Revista dos

Tribunais. 1997 p.14


(...)“ o salto qualitativo ético de cada

ser humano está condicionado á

compreensão do que significa uma

conduta irrepreensível.”

Assim é que essas atividades profissionais,

tais como, medicina, advocacia e outras,

fizeram editar seus códigos de Ética, que

como normas codificadas, são impostas a

observância de seus inscritos coativamente,

prevendo até mesmo punição para o caso de

transgressão.


21

4.2. A ÉTICA E O DIREITO

CONSTITUCIONAL

Nossa Constituição Federal,

em seu artigo 5º e seus incisos, destacou

princípios éticos, buscando a segurança

e paz social.

Dentre os princípios

fundamentais, aqueles sem os quais

nenhuma sociedade pode existir,

encontramos a cidadania, a dignidade da

pessoa humana, a construção de uma

sociedade livre, justa solidária, a


erradicação da pobreza e da

marginalização, a redução das

desigualdades sociais e a eliminação dos

preconceitos ou formas de

discriminação.

Encontramos inserido em nossa

Carta Magna a improbidade

administrativa, que gera a suspensão dos

direitos políticos, perda

da função pública e indisponibilidade de

bens, impondo o ressarcimento ao erário

dos danos que porventura deu causa.

Ora, o ato de probidade trás consigo o


23

dever moral, inerente a todas as pessoas

e especialmente ao servidor público.


PENAL

As normas jurídicas estão

inseridas em nosso contexto com o

objetivo claro de pulverizar a paz

entre os membros de uma sociedade e

consequentemente, a segurança.

A desigualdade dos homens e

o antagonismo entre ricos e pobres,

aliado ao fato da decomposição do


regime comunal e o aparecimento da

propriedade privada, impeliu a

formação de um conjunto de normas

aceitas conscientemente pela

sociedade.

No campo do Direito Penal,

aquele que viola uma norma comete,

incorre, também uma transgressão de

ordem moral.

O ato de dirigir sem habilitação ou

licença da autoridade para portar uma

arma, gera uma situação de perigo para a

comunidade em que vive, mais do que a


25

simples prática de um delito, seu ato

está ferindo a moral.


CIVIL

De igual forma, as normas morais estão

presentes no direito privado. A Lei de

Introdução ao Código Civil, determina

que o Juiz, na aplicação da lei, atenda

aos fins sociais a que ela se dirige e às

exigências do bem comum,

subordinadas a ética.


Sentenças estrangeiras para terem

eficácia no Brasil, não podem ofender

aos bons costumes. Encontra-se

abrigado pelo Direito Civil a princípio

ético fundamental, que é o da boa-fé,

sendo a lúcida lição do insigne CLOVIS

BEVILAQUA6 : “Em três situações

diversas se encontram o direito e a

moral... O direito coincide com a

6 BEVILÁQUA, Clóvis, Direito das

obrigações, 3ª ed., Rio de Janeiro: Freitas

Bastos, 1931, p.25.


27

moral, reprovando, por motivos

semelhantes senão idênticos, um

determinado ato;... O direito ordena o

que ordena a moral, porém são diversos

os estímulos a que obedecem; eis a

Segunda situação. Ambos exigem que

satisfaçam os nossos compromissos, por

exemplo. Mas o direito coloca no

terreno do interesse, para assim

estatuir, vendo, na inobservância do

prometido, uma lesão de direito a

pessoa, que nele confiou, e um prejuízo

aos interesses mais elevados da

sociedade. A moral chega ao mesmo


resultado por outro caminho. O simples

dever de veracidade nos imporia o

cumprimento da promessa honesta,

ainda que não houvesse interesse a

fraudar, nem apropriação de bem ou de

trabalho alheio. Na terceira situação,

finalmente, o direito e a moral se acham

em desacordo, porque aquele sanciona

obrigações que esta condena, como são

as que nascem dos pactos usuários.

Outras vezes será que a moral

mantenha a sua sanção a obrigações,

que o direito não reconhece mais, como

são as que incorreram em prescrição.


29

As conveniências e a utilidade social

aconselham a prescrição que,

realmente, encontra espaço em todas as

legislações; perante a moral, porém, as

obrigações jamais prescrevem” .


PROCESSUAL

O homem, quando passou para o

Estado o poder de compor a lide,

realizou uma atitude ética.

No momento em que surge a

controvérsia, é possível a visualização


de três opções: a tutela, como reação

imediata e pessoal realizando a justiça

com as próprias mãos; a renúncia à

defesa do direito se subjugando ao

agressor e por último a processo.

Processo pode ser entendido

como a série de atos que conduzem à

solução do litígio. Para tanto, as partes

devem se ater ao princípio da lealdade

processual e agir de maneira ética.


31

A postura ética deve ser

exercitada não só pelas partes

envolvidas diretamente no litígio,

englobando, também os operadores do

direito, os cartorários e o próprio Juiz.

A norma positivada de nosso País

está impregnada de conceitos éticos e

morais, capitaneada pela Constituição

Federal.

Os homens, mesmo carregando uma

moral embrionária dentro de si, devem

respeitar as diretrizes construídas para


ordenar a vida em sociedade através do

Direito Positivo, aquele transformado em

lei, em normas objetivas de caráter

obrigatório, cujo cumprimento é

assegurado pelo poder coercitivo do

Estado.

Todavia ao volver-se as

profundezas da consciência humana,

exatamente onde a natureza faz nascer o

sentimento do bem e do mal, a vitória do

primeiro sobre o segundo, somente ocorre


33

pelo fortalecimento de um valor supremo a

que denominamos ética.

Num primeiro momento este

processo de nascimento e evolução se

desenvolve no campo interno da

individualidade, que alimentado pela

moral e pelos bons costumes ( = ética),

num segundo momento, faz exsurgir a

personalidade.

Dir-se-ia que a vitória do

bem sobre o mal será total e

duradoura na medida em que o


sentimento ético, for profunda e

sinceramente legitimado por todas as

pessoas, é para que isso seja possível,

como necessidade de segurança para

á vida social, o Estado de impõe a

todos uma forma de conduta ética

através de normas previamente

estabelecidas, estas sim, dotadas de

força coativa.


35

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