Encontros ALFA/FADISP

E-MAIL, CELULAR E HORAS EXTRAS: ART.6º, DA CLT.

Prof.Gabriel Lopes Coutinho FilhoCoordenador pedagógico do

Programa de Pós-Graduação Lato Sensu em Direito Empresarial do Trabalho e Direito Processual do Trabalho da FADISP

13/12/2012

2

A TÍTULO DE ABORDAGEM GERAL DO TEMA:

TeoriaPrática

•Sem teoria a prática perde substância.•Se a teoria na prática é diferente, a teoria está errada.

3

A TÍTULO DE ABORDAGEM DOUTRINÁRIA DE TODO EXAME JURÍDICO:

Considera os princípios e preceitos constitucionais especialmente da dignidade humana e do valor social do trabalho à frente da livre iniciativa (CRBF/1988, art.1º,II e IV) para toda a interpretação de normas.

Considera a técnica de interpretação das normas como elemento científico, racional e complexo, com fundamento civilizatório.

4

A TÍTULO DE ABORDAGEM SOCIOLÓGICA:

É conhecida a revolução tecnológica que envolve as relações de trabalho, incluindo a noção de teletrabalho, que já foi objeto de consideração pela OIT, por sua Convenção no. 177 e recomendação 187, de 1996 e de legislação em diversos países.São conhecidas vantagens e desvantagens do teletrabalho, mas seu alcance de imposição de responsabilidades e direitos (inteligência jurídica) ainda demanda maiores estudos e debates.

5

Lei nº 12551/2011, vigente em 15/12/2011

Modificou o art.6º da CLT e acrescentou um parágrafo único.

6

CLT, Art. 6o Não se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o executado no domicílio do empregado e o realizado a distância, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relação de emprego.

Parágrafo único.  Os meios telemáticos e informatizados de comando, controle e supervisão se equiparam, para fins de subordinação jurídica, aos meios pessoais e diretos de comando, controle e supervisão do trabalho alheio.”

7

POLÊMICA PRINCIPAL

Se não há distinção entre o trabalho realizado dentro da empresa e o trabalho a distância, e se os meios de comunicação se equiparam aos meios pessoais e diretos, o fato de o empregado atender uma ligação de celular ou receber um e-mail da empresa fora da jornada dá direito a algum pagamento extraordinário?

8

QUAL O OBJETIVO DO LEGISLADOR?

Projeto de Lei da Câmara nº 3129/2004, de autoria do deputado Eduardo Valverde (PT) que deu origem à Lei nº 12551/2011, vigente em 15/12/2011.

Exame da Fundamentação

9

PL nº 3129/2004 - Relatório

“A revolução tecnológica e as transformações do mundo do trabalho exigem permanentes transformações da ordem jurídica com o intuito de apreender a realidade mutável. O tradicional comando direto entre o empregador ou seu preposto e o empregado, hoje, cede lugar ao comando à distância, mediante o uso de meios telemáticos em que o empregado sequer sabe quem é o emissor da ordem de comando e controle.

...

10

“...

O TeleTrabalho é realidade para muitos trabalhadores, sem que a distância e o desconhecimento do emissor da ordem de comando e supervisor retirem ou diminuam a subordinação jurídica da relação de trabalho.”

(http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_arvore_tramitacoes?idProposicao=373918)

11

Projeto de Lei da Câmara nº 102, de 2007 (PL nº 3129, de 2004, na origem).

PARECER da COMISSÃO DE CIÊNCIA, TECNOLOGIA, INOVAÇÃO, COMUNICAÇÃO E INFORMÁTICA

Relator: Senador CRISTOVAM BUARQUE

Exame da Fundamentação

12

“Nossa legislação trabalhista não contempla explicitamente o teletrabalho ou tele-emprego, como já acontece em Portugal e no Chile....Nesse sentido, o projeto vem em boa hora, pois, ao atualizar o texto do art. 6º da CLT, o dispositivo passa a abranger, expressamente, os teletrabalhadores, ao equiparar os meios telemáticos e informatizados de comando,controle e supervisão aos meios pessoais e diretos, configurando-os, desse modo,como forma de subordinação.”

13

EXAME PRINCIPIOLÓGICO DA LEI

O artigo 6º, da CLT e seu parágrafo possuem natureza protetiva contra a fraude trabalhista que usa o trabalho subordinado à distância – teletrabalho- com ferramentas tecnológicas para afastar aparentemente a subordinação jurídica.

Por ser norma de atualização não interfere na interpretação das normas em vigor.

14

ARGUMENTO PRINCIPIOLÓGICO

“O artigo 6º, da CLT e seu parágrafo possuem natureza protetiva geral destinada ao afastamento da fraude ao contrato de trabalho pelo mero uso de meios telemáticos e informatizados de comando, controle e supervisão do empregado e não se presta a normatizar de modo integral qualquer uso desses equipamentos em uma relação de emprego formal.”

15

FUNDAMENTO LEGISLATIVO“mens legis” do “caput”

Trabalho a distância pode ser caracterizado como contrato de trabalho, se cumpridos os requisitos do art.3º da CLT (pessoalidade, continuidade, onerosidade e subordinação jurídica).

Trabalhador a domicílio tem todos os direitos de um trabalhador comum.

16

FUNDAMENTO LEGISLATIVO“mens legis” do “parágrafo único”

Os meios tecnológicos de comunicação se equiparam, para fins de subordinação jurídica, aos meios pessoais e diretos.

Teletrabalhador tem todos os direitos de um trabalhador comum.

17

TÉCNICA DE REDAÇÃO LEGISLATIVA

Do geral (“caput”) ...

...para o específico (“parágrafos”)

O art.6º da CLT na redação da Lei no. 12551/2011 foi escrito com técnica.

18

TÉCNICA DE REDAÇÃO LEGISLATIVA

Se a Lei no. 12551/2011 foi escrita com técnica, o local do artigo diz respeito ao seu âmbito de atuação.

Exame Topológico

19

TÉCNICA DE REDAÇÃO LEGISLATIVA

Na CLT, o art.6º fica no

TÍTULO I - INTRODUÇÃO

Definição de empregado e empregadorTrabalho é tempo à disposiçãoIsonomia substancialExceções à aplicação da CLTMétodo geral de integração de normasNulidades substanciaisSucessão substancialPrescriçãoRegime de Seguro Social em lei própria.

20

SE O LEGISLADOR DESEJASSE REGULAR O REGIME DE JORNADA A INTERVENÇÃO SERIA EM OUTRO LOCAL DA CLT

21

ESTRUTURA TOPOLÓGICA DA CLT

TÍTULO I INTRODUÇÃO

TÍTULO II DAS NORMAS GERAIS DE TUTELA DO TRABALHOCAPÍTULO I DA IDENTIFICAÇÃO PROFISSIONAL

SEÇÃO I DA CARTEIRA DE TRABALHO E PREVIDÊNCIA SOCIAL

SEÇÃO II DA EMISSÃO DA CARTEIRA

SEÇÃO III DA ENTREGA DAS CTPS

SEÇÃO IV DAS ANOTAÇÕES

SEÇÃO V DAS RECLAMAÇÕES POR FALTA OU RECUSA DE ANOTAÇÃO

SEÇÃO VI DO VALOR DAS ANOTAÇÕES

SEÇÃO VII DOS LIVROS DE REGISTRO DE EMPREGADOS

SEÇÃO VIII DAS PENALIDADESCAPÍTULO II DA DURAÇÃO DO TRABALHO

SEÇÃO I DISPOSIÇÃO PRELIMINAR

SEÇÃO II DA JORNADA DE TRABALHO

...

22

ARGUMENTO TOPOLÓGICO 1

“O art.6º da CLT e seu parágrafo estão dispostos no Título I da CLT, mais precisamente na sua Introdução, cuja topologia não justifica a aplicação específica para jornada de trabalho, mas somente para caracterização de contrato de trabalho a domicílio, com ou sem uso de tecnologias de comunicação e informação.”

23

ARGUMENTO TOPOLÓGICO 2

“O parágrafo único do art.6º da CLT, em atendimento à técnica de redação legislativa e ao princípio topológico da norma, diz respeito à caracterização do contrato de trabalho a domicílio com uso de tecnologia de comunicação e informação e não ao regime de duração de trabalho do empregado.”

24

QUESTÃO LEGISLATIVA INTERESSANTE

Qual a natureza da alteração da norma?

atualização (“up-to-date”)

(torna a coisa moderna)

ou

melhoria (“upgrade”)

(torna a coisa melhor que a moderna)

25

HISTÓRICO LEGISLATIVO

Questões trabalhistas não são facilmente enfrentadas no Congresso Nacional em razão das intensas disputas partidárias e dos interesses envolvidos.

Em regra:•Primeiro muda a doutrina, •Depois muda a jurisprudência •Por último, se ocorrer, muda a lei.

26

HISTÓRICO LEGISLATIVO

Exemplos:

TST, Súmula 90 (redação original de 1998)I - O tempo despendido pelo empregado, em condução fornecida pelo empregador, até o local de trabalho de difícil acesso, ou não servido por transporte público regular, e para o seu retorno é computável na jornada de trabalho.

Lei nº 10.243, de 19.6.2001 (incluiu parágrafo)CLT, Art. 58 –§ 2o O tempo despendido pelo empregado até o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, não será computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difícil acesso ou não servido por transporte público, o empregador fornecer a condução.

27

HISTÓRICO LEGISLATIVO

Exemplos:

TST, Súmula 366 (ex-OJ 23, de 1996)I - Não serão descontadas nem computadas como jornada extraordinária as variações de horário do registro de ponto não excedentes de cinco minutos, observado o limite máximo de dez minutos diários. Se ultrapassado esse limite, será considerada como extra a totalidade do tempo que exceder a jornada normal

Lei nº 10.243, de 19.6.2001 (incluiu parágrafo)CLT, Art. 58 –§ 1o Não serão descontadas nem computadas como jornada extraordinária as variações de horário no registro de ponto não excedentes de cinco minutos, observado o limite máximo de dez minutos diários. 

28

ARGUMENTO LEGISLATIVO

“Não é da tradição de nosso legislador infraconstitucional promover avanços normativos além daqueles já intensamente debatidos e consolidados na jurispru-dência trabalhista, como observamos em exemplos notórios. Por essa razão a atual redação do art.6º e seu parágrafo único, da CLT, não pode ser tomada como modificadora da jurisprudência dominante e muito menos da pretendida aplicação ao regime de jornada de sobre-aviso, à qual também não se refere.”

29

POLÊMICA DO PARÁGRAFO ÚNICO DO ART.6º , DA CLT

“Parágrafo único.  Os meios telemáticos e informatizados de comando, controle e supervisão se equiparam, para fins de subordinação jurídica, aos meios pessoais e diretos de comando, controle e supervisão do trabalho alheio.”

30

POLÊMICA DO PARÁGRAFO ÚNICO DO ART.6º , DA CLT

QUESTÃO RELEVANTE:

A inteligência desse parágrafo pode influenciar a interpretação de outras disposições relativas a regime de jornada?

(Vencidas as questões anteriores)

31

ALGUNS ARTIGOS JURÍDICOS ADIANTAM OS EFEITOS DA NOVA REDAÇÃO EM:

Jornada normal: CRBF/1988, Art.7º,XIIISobre-aviso e prontidão: Art.244,da CLTTrabalhos externos: Art.62,I, da CLTCargos de gestão: Art.62,II, da CLT

32

EXAMINANDO:CARGOS DE GESTÃO: Art.62,II, da CLT

•Regime de trabalho na qual não se aplica a noção de controle de jornada.•O uso de meios tecnológicos de comunicação e informação fora da jornada de trabalho inserem-se na atividade inerente da gestão.

33

EXAMINANDO:CARGOS DE GESTÃO: Art.62,II, da CLTIMPORTANTE•A ausência de controle de jornada e possibilidade de contato constante não impede a aplicação do direito geral ao lazer. CRBF,art.6º. •Trata-se de direito fundamental do homem (Declaração Universal dos Direitos Humanos,1948, artigo 24) •O direito não é relativo à jornada, mas à lesão moral (pela falta de lazer).

34

EXAMINANDO:CARGOS DE GESTÃO: Art.62,II, da CLTIMPORTANTE•Possibilidade de negociação coletiva

CASO VOLKSWAGEM ALEMANHA 2012

35

CASO VOLKSWAGEM ALEMANHAFonte: Financial Times e FSP de 03/01/2012

O servidor de e-mail da companhia não envia mensagens aos empregados 30 min, depois do fim do turno e retoma os envios 30 min. antes do início do turno do dia seguinte. Fundamento: preocupações com a perda de distinção entre o local de trabalho e o lar.A regra não se aplica a executivos importantes ou outros trabalhadores que não se enquadrem aos contratos coletivos negociados pelo sindicato.

36

AÇÃO EMPRESARIAL PREVENTIVA

Negociação coletiva definindo formas de interrupção de envio de mensagenshorários de interrupçãoelenco de empregados e funções atingidasformas de compensação para os não atingidos.VANTAGEM: Material: Diminuição de demandasProcessual: Divisão do ônus da prova.

37

EXAMINANDO:TRABALHOS EXTERNOS: Art.62,I, da CLT

•Atividade externa deve ser incompatível com controle de jornada.•“Incompatível” significa não poder ser mensurada ou controlada.

Fundamento:Salário é tempo à disposição. Se o tempo não é mensurável presume-se que o empregado se obrigou à tarefa ordenada.

38

ARGUMENTO LEGAL

“O artigo 6º, da CLT e seu parágrafo não se aplica aos detentores de cargo de gestão efetiva, cumpridos os requisitos legais, pois, não havendo direito à incidência de limitação de jornada, que é um “plus”, não há direito à incidência do regime de sobre-aviso, que é um “minus”. Ademais, a atividade do empregado com cargo de gestão recebe, na forma da lei, adicional de função que supre tanto a maior responsabilidade como os eventuais excessos de jornada.”

39

EXAMINANDO:TRABALHOS EXTERNOS: Art.62,I, da CLT IMPORTANTE•Trabalhador externo possui instrumentos tecnológicos que permitem controle, o regime deixa de ser o especial e aplica-se a previsão geral (8 horas diárias e 44 semanais)

•Caso NEXTEL

40

73ª VT RIO DE JANEIRO Processo nº RT 0001022-36.2011.5.01.0073Sentença: 25/01/2012Juiz José Saba Filho,Rte: PATRÍCIA ANDREIA T.A.SALLESRda: NEXTEL TELECOM.LTDA

41

DAS HORAS EXTRAORDINÁRIAS E DO ADICIONAL NOTURNO6. Pretende a parte autora a satisfação de horas extraordinárias e de adicional noturno, aduzindo que laborava de segunda-feira a sexta-feira, das 07h às 21h, sendo que, em três (03) dias da semana, estendia suas jornadas até as 23h; além de trabalhar em três (03) sábados e em três (03) domingos por mês, das 08h às 14h e nos feriados relacionados a fls. 05 (último parágrafo), das 07 às 14h; sempre sem gozar do intervalo intrajornada de 01h.

42

7. Insurge-se a parte ré aduzindo, também em apertada síntese, que a acionante exercia atividade externa incompatível com o controle de jornada....

43

9. Em depoimento pessoal (fls. 235), a preposta declarou que ..., a depoente não sabe a razão que levou o réu a fixar contratualmente um horário de trabalho a ser observado pela autora, quando a contratação desta se deu para a realização de trabalho externo e sem controle das jornadas; que, havia contatos telefônicos entre a autora e seu supervisor nos cursos das jornadas; que, a empresa forneceuà autora um aparelho de rádio Nextel, aparelho este que possui localizador (...)” - grifos na sentença.

44

10. Por sua vez, a testemunha ouvida a fls. 236/237 declarou que “(...) o réu fornecia a cada assessor de vendas um aparelho derádio Nextel; que, este aparelho era utilizado tanto para a comunicação com a empresa, como para fazer demonstração aos clientes; que, o aparelho este fornecido pelo réu possuíalocalizador; que, pode afirmar que, em relação a todos os assessores de vendas, o réu fazia o controle das jornadas, seja em razão de cada assessor possuir um aparelho de rádio Nextelcom localizador, ../...

45

10.../...seja em razão dos contatos havidos entre os assessores e o réu, via rádio, nos cursos das jornadas, seja através dos agendamentos de visitas elaborados pelo réu; que, estes agendamentos indicavam os horários das visitas a serem feitas; que, o controle também se dava de modo tal que o réu ligava para os clientes atendidos pelos assessores, seja para saber se os mesmos haviam lá comparecido, seja para saber a qualidade do atendimento (...)”.

46

17. Ademais, a prova testemunhal já demonstra essa possibilidade de controle, em especial quando a testemunha ouvida a fls. exaltou que “(...) o réu não permitia que os assessoresde vendas possuíssem outro aparelho telefônico ou rádio que não fosse o aparelho fornecido pelo acionado; que, os assessores devendas eram obrigados, em relação aos períodos de férias e de licenças maternidade, a manter os aparelhos fornecidos pelo réuligados (...)”.

47

RESULTADO:Sentença condena às horas extras sob o seguinte fundamento:22. Assim, demonstrada a possibilidade de controle de jornada, atraiu o ônus de provar o fato impeditivo alegado, do que não sedesincumbiu e, em razão também do parcial desconhecimento fático da preposta (CPC, art. 343, § 2º), tenho como verdadeiros os horários e frequências declinados na exordial.

48

RESUMO CASO NEXTELDefesa: Trabalho externo (Art.61,I,CLT)Prova:Aparelho com localizadorRé fazia agendamentosRé fazia conferência de visitasRé vedava uso de outro aparelhoRé determinava telefone ligado em férias e licença maternidade

49

RESUMO CASO NEXTELAinda da sentença:13.O avanço tecnológico permite, especialmente para as empresas de médio porte para cima, o controle de quem trabalhe apenas externamente. Tanto assim é, que houve a recente alteração da redação do art. 6º, da CLT, pela Lei 12.551, de 15.12.2011...14. Essa questão é ainda mais corroborada pela inclusão do parágrafo único ao referido art. 6º ....../...

50

15. É importante ressaltar que, a despeito de não se poder admitir que a referida alteração legislativa se aplique ao contrato de trabalho entre as partes (tempus regit actum), resta evidente que a alteração da lei somente veio a corroborar uma situação que já há muito tempo estava consolidada na realidade da relação entre as empresas e seus empregados que trabalham externamente.

51

CASO NEXTEL

QUESTÃO: PARA O RECONHECIMENTO DAS HORAS EXTRAS NO CASO, ERA PRECISO A NOVA REDAÇÃO DO ART.6º,E PARÁGRAFO ÚNICO DA CLT?

52

EXAMINANDO:SOBRE-AVISO: Art.244,CLT

•Originalmente é regime de jornada de trabalho especial para ferroviários.•Trata-se de regime especial com diversos requisitos.•No sobre-aviso não há trabalho, mas potencial de atendimento a chamados.

53

EXAMINANDO:SOBRE-AVISO: Art.244,CLT. Requisitos:•Exige necessidade do trabalho.•Exige comunicação prévia.•Exige escala de trabalho.•Exige-se possibilidade de deslocamento obrigatório.•Escala deve prever máx.de 24h de sobre- aviso.•Pagamento é de 1/3 da hora normal.•Se chamado com deslocamento ganha hora extra normal.

54

EXAMINANDO:SOBRE-AVISO: Art.244,CLT

•No regime de sobre-aviso há trabalho efetivo.•Há jurisprudência do TST sobre o tema•A necessidade de permanência em casa e deslocamento pode ser minimizada com o uso de equipamentos de comunicação e informática, mas deve ser possível medir a da produção.

55

TST SÚMULA 428 SOBREAVISO (31.05.2011)

O uso de aparelho de intercomunicação, a exemplo de BIP, “pager” ou aparelho celular, pelo empregado, por si só, não caracteriza o regime de sobreaviso, uma vez que o empregado não permanece em sua residência aguardando, a qualquer momento, convocação para o serviço

56

QUESTÃO

Há necessidade de revisão da Súmula 428, do TST?

Em outras palavras: a Súmula 428 mantém-se compatível com nova redação do art.6º e seu parágrafo ?

57

O que a lei diz que:

RECEBER UMA ORDEM, SER CONTROLADO E SUPERVISIONADO POR MEIOS TECNOLÓGICOS À DISTÂNCIA SE EQUIPARA A COMANDOS, CONTROLES E SUPERVISÃO DIRETA.

Examinando os termos

CLT,6º.

Parágrafo único.Os meios telemáticos e informatizados de comando, controle e supervisão se equiparam, para fins de subordinação jurídica, aos meios pessoais e diretos de comando, controle e supervisão do trabalho alheio.

58

ARGUMENTO “COMUNICAÇÃO NÃO É ORDEM”

A norma fala em COMANDO ou ORDEMSimples comunicação não é ordemEnviar informações de trabalho por meios tecnológicos que sejam inerentes ao trabalho sem que essas informações impliquem prestação de trabalho decorrente, não se enquadram na noção de comando ou ordem.

59

“COMUNICAÇÃO NÃO É ORDEM”Exemplos: Comunicação decerto resultado de vendas.início de uma produçãodispensa de certo empregado.chegada de um carregamento

RECEBER ESTAS INFORMAÇÕES DURANTE A JORNADA OU DEPOIS DELA NÃO MODIFICA O ESTADO DE ATIVAÇÃO DO EMPREGADO. NÃO HÁ TRABALHO MENSURÁVEL.

60

CLASSIFICAÇÃO DAS ORDENS DO EMPREGADOR VIA MECANISMOS TECNOLÓGICOS FORA DA JORNADA

1.ORDENS QUE NÃO REQUEREM PROVIDÊNCIAS IMEDIATAS2.ORDENS QUE REQUEREM PROVIDÊNCIAS NÃO MENSURÁVEIS, IMEDIATAS OU NÃO3.ORDENS QUE REQUEREM PROVIDÊNCIAS IMEDIATAS E MENSURÁVEIS,

61

PRESSUPOSTO:ORDEM SEM PROVIDÊNCIAS IMEDIATASNÃO GERA ATIVIDADE LABORALARGUMENTOReceber ordens fora da jornada de trabalho não implica necessariamente trabalhar.A simples comunicação pode contrariar o direito ao lazer.Nesse caso, pode se caracterizar como uma lesão a direito fundamental (dano moral), mas não direito a jornada extraordinária ou sobre-aviso.

62

1. ORDEM SEM PROVIDÊNCIAS IMEDIATAS Exemplos: Comunicação de: Um resultado de vendas Um fato relacionado ao trabalho A chegada de uma mensagem importante Uma notícia de interesse para a função

É INDIFERENTE AO ESTADO DE ATIVAÇÃO DO EMPREGADO RECEBER ESSAS INFORMAÇÕES DURANTE A JORNADA OU DEPOIS DELA.

NÃO HÁ TRABALHO.

63

ARGUMENTO

“O autor recebia comunicações de trabalho por meios tecnológicos de comunicação e informação, como é corriqueiro e notório nas relações laborais modernas (regras de experiência – art.355,do CPC) porém recebia somente informações e comunicações típicas e inerentes à sua atividade, sem qualquer conteúdo de ordem ou comando que determinasse ativação do empregado fora da sua jornada de trabalho”.

64

2. ORDEM COM PROVIDÊNCIAS NÃO MENSURÁVEIS

Exemplos: Determinação de: Visitar um cliente no dia seguinte. Providenciar um e-mail na próxima semana. Marcar viagem para o próximo mês Pensar uma estratégia de vendas

É INDIFERENTE AO ESTADO DE ATIVAÇÃO DO EMPREGADO RECEBER ESSAS INFORMAÇÕES DURANTE A JORNADA OU DEPOIS DELA.

NÃO HÁ TRABALHO MENSURÁVEL.

65

ARGUMENTO

“O autor recebia comunicações de trabalho por meios tecnológicos de comunicação e informação, como é corriqueiro e notório nas relações laborais modernas (regras de experiência – art.355,do CPC) porém recebia somente comunicações e eventuais ordens para seu planejamento laboral, sem qualquer obrigação de desempenho dessas ordens em momento fora de sua jornada normal de trabalho”.

66

3. ORDEM COM PROVIDÊNCIAS MENSURÁVEIS E IMEDIATAS

Pode ser dividida em duas sub-classes:3.1 Ordens eventuais, que não configuram o

teletrabalho

3.2 Ordens cotidianas, que configuram o teletrabalho.

Risco de reconhecimento às horas extras no montante trabalhado.

Risco de reconhecimento às horas extras no montante trabalhado ou sobre aviso.

67

3. ORDEM COM PROVIDÊNCIAS MENSURÁVEIS E IMEDIATAS

Exemplos: Determinação de: Visitar um cliente ou entregar um objeto em

certo dia e hora fora da jornada. Providenciar um trabalho quantificável

(relatório, programação de produção ou vendas, listas etc)

-HÁ TRABALHO MENSURÁVEL. -TRABALHADOR ESTÁ À DISPOSIÇÃO. -HÁ RESTRIÇÃO DE LIBERDADE -HÁ DIREITO A HORAS EXTRAS.

68

CONCLUSÃOHipótese 1 – O TST entende que os requisitos históricos se mantém.

Só a concessão de meios de comunicação ou informação, por si só, não caracteriza o sobre-aviso, mesmo que o trabalhador esteja fora de sua casa.

NÃO HÁ NECESSIDADE DE ALTERAÇÃO DA SÚMULA 428.

69

CONCLUSÃOHipótese 2 – O TST entende que os requisitos históricos são minimizados para caracterizar o sobre-aviso (mera posse de celular ou recepção de e-mail e mera ativação fora do local e jornada de trabalho)

será necessário caracterizar que as comunicações ou ordens determinam atividade imediata e mensurável.•EFEITO PROCESSUAL: ÔNUS DA PROVA É DA EMPREGADOR/RECLAMADA

70

CONCLUSÃO

A Súmula poderá passar por uma adequação na qual se retire a expressão “em sua residência” de modo a retirar essa necessidade do sistema.No entanto, os demais elementos da Súmula continuam intactos.

71

POSSIBILIDADE DE ALTERAÇÃO

TST SÚMULA 428 SOBRE AVISO- 31.05.2011

O uso de aparelho de intercomunicação, a exemplo de BIP, “pager” ou aparelho celular, pelo empregado, por si só, não caracteriza o regime de sobre-aviso, uma vez que o empregado não permanece em sua residência aguardando, a qualquer momento, convocação para o serviço.

COMO PROPOSIÇÃO PODE SER OBJETO DE COLABORAÇÃO AO TST.

72

QUESTÃO INTERESSANTEREGULAMENTAÇÃO DO TST SOBRETRABALHO À DISTÂNCIA

73

Resolução Administrativa TST s/n 01/02/2012

CONSIDERANDO as vantagens e benefícios diretos e indiretos advindos do teletrabalho para a administração, para o servidor e para a sociedade; CONSIDERANDO que a Lei nº 12.551/2011 vem de reconhecer tais vantagens em relação aos trabalhadores que prestam serviço sob vínculo empregatício;

74

Resolução Administrativa TST s/nArt. 1º As atividades dos servidores do Tribunal Superior do Trabalho podem ser executadas fora de suas dependências, sob a denominação de teletrabalho, observados os termos e condições deste Ato.

75

Resolução Administrativa TST s/nArt. 3º A estipulação de metas de desempenho diárias, semanais e/ou mensais, alinhadas ao Plano Estratégico do TST, é requisito para a implantação do teletrabalho na unidade.§ 1º Os gestores das unidades estabelecerão as metas e prazos a serem alcançados, observados os parâmetros da razoabilidade e, sempre que possível, em consenso com os servidores.

76

Resolução Administrativa TST s/nArt. 4º A meta de desempenho do servidor em regime de teletrabalho será, no mínimo, 15% (quinze por cento) superior à estipulada para os servidores que executarem as mesmas atividades nas dependências do TST.

77

Resolução Administrativa TST s/nArt. 6º Constitui dever do servidor participante do teletrabalho: I- cumprir, no mínimo, a meta de desempenho estabelecida; II- desenvolver suas atividades no Distrito Federal e deste não se ausentar, em dias de expediente, sem autorização prévia formal de seu superior; ...

78

Resolução Administrativa TST s/nIII- atender às convocações para compareci-mento às dependências do TST, sempre que houver necessidade da unidade e/ou interesse da Administração;IV- manter telefones de contato permanentemente atualizados e ativos; V - consultar diariamente a sua caixa postal individual de correio eletrônico institucional; ...

79

Resolução Administrativa TST s/nVI - manter a chefia imediata informada, por meio de mensagem dirigida à caixa postal individual de correio eletrônico do TST, acerca da evolução do trabalho, bem como indicar eventual dificuldade, dúvida ou informação que possa atrasar ou prejudicar o seu andamento; eVII — reunir-se com a chefia imediata, a cada período máximo de 15 (quinze) dias, para apresentar resultados

80

Resolução Administrativa TST s/nArt. 10. O alcance das metas de desempenho pelos servidores em regime de teletrabalho equivalerá ao cumprimento da respectiva jornada de trabalho.

81

Resolução Administrativa TST s/nOBSERVAÇÕES

O TST não impõe jornada, mas metas.As metas de produção do teletrabalho são 15% maiores que a produção interna na mesma jornada.O servidor não pode ausentar-se da cidade sem permissão.O servidor deve manter telefone atualizado e abrir e-Mail uma vez por dia pelo menos.Os equipamentos são do servidor.

82

Resolução Administrativa TST s/nOBSERVAÇÕES

A regulamentação do TST, ao não controlar jornada, mas controlar produção com incremento, abrirá espaço para que o setor privado adotar as mesmas regras sem possibilidade de questionamento dos empregados em teletrabalho.Note-se que os meios telemáticos disponíveis aos servidores poderão permitir o controle da jornada do trabalho.

83

ANOTAÇÕES SOBRE TELETRABALHOPL 4505/2008 Dep. Luiz Carlos Vellozo Lucas (PSDB/ES)“Uma vez admitido o caráter completamente inovador do teletrabalho, tem-se que existem apenas duas formas de lidar com a questão, sob um foco preventivo, visando à proteção às relações de trabalho ou se encara sua existência equiparando-o a formas de trabalho preexistentes, sempre submetendo a análise de questões controversas ao Judiciário ou se regulamenta de forma adequada e suficiente para dirimir os pontos controvertidos do tema de forma moderna e eficaz.”

84

ANOTAÇÕES SOBRE TELETRABALHOPL 4505/2008 (ainda em trâmite na Câmara)Dep. Luiz Carlos Vellozo Lucas (PSDB/ES)“Tem-se desde já o argumento inicial, motivador de projeto de lei que regulamente o teletrabalho: a Constituição de 1988 indica expressamente que deve existir lei específica sobre temas que digam respeitoà proteção em face da automação”.

O ART.6º DA CLT NÃO SUPRE A DEMANDA DE CONTROVÉRSIAS COMPLEXAS ADVINDAS DO TELETRABALHO NÃO SENDO, PORTANTO, SUFICIENTE PARA DIRIMIR O TEMA.

85

ANOTAÇÕES SOBRE TELETRABALHO

Código do Trabalho de Portugal – 2009Artigo 165.ºNoção de teletrabalhoConsidera-se teletrabalho a prestação laboral realizada com subordinação jurídica, habitualmente fora da empresa e através do recurso a tecnologias de informação e decomunicação.RECOMENDAMOS A LEITURA

86

CONCLUSÃO GERAL

O art.6º e seu parágrafo único, em sua redação atual, aplica-se somente aos trabalhadores em domicílio não subordinados, protegendo-os de fraudes trabalhistas.A polêmica instalada na edição da lei é aparente, influindo relativamente pouco na questão do teletrabalho, ainda que esse tema mereça estudos e respostas legais para suas grandes questões.

87

Apresentação disponível emwww.juizgabriel.com

juizgabriel@gmail.com