direito e literatura - fabioshecaira.files.wordpress.com · introdução moralismo: a obra imoral...

Direito e Literatura

Fábio Perin Shecaira

[email protected]

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Duas razões para controlar presença:

1. Impacto positivo no desempenho da turma

2. Valorização das eletivas

Ponto 1: Introdução

Texto: Morawetz (apostila)

Perguntas:

1. Por que estudar direito e literatura?

2. Quais são os ramos/abordagens possíveis dentro dessa disciplina?

Introdução

Por que estudar direito e literatura?

1. Fonte de cultura geral

2. Fonte de lições sobre o direito

3. Fonte de lições éticas

3.1. Intepretação fraca

3.2. Interpretação forte

A literatura nos ajuda a entenderos outros. A literatura nos ajuda

a ter simpatia pela sua dor, a compartilhar sua tristeza e a celebrar sua alegria. Ela nos

torna mais morais. Ela faz de nóspessoas melhores.

Introdução

Ressalvas à interpretação forte:

> Nem toda obra literária tem mensagem edificante.

> Não há correlação clara entre cultura literária e progresso moral

> Estudos psicológicos sobre “transporte”

Introdução

Direito e literatura – três abordagens:

Direito na literatura

Direito como literatura

Direito da literatura

Introdução


Procura obras literárias que contenham lições importantes sobre o direito.

Que tipo de obra literária?

Que tipo de lição?

Introdução

Que tipo de obra literária?

Romances

Contos

Peças de teatro

Poemas

Introdução

O que torna boa uma obra literária?

> Originalidade

> Profundidade psicológica

> Sofisticação filosófica

> Eloquência (habilidade para descrever o que não é facilmente descrito)

> Mensagem edificante

Introdução

Moralismo: a obra imoral não pode ser considerada uma boa obra literária.

Amoralismo: a imoralidade é irrelevante para a avaliação da obra literária.

Imoralismo: boa é a obra imoral.

Introdução

Obs: teste do tempo – boa é a obra que sobrevive.

Introdução

Que tipo de lição?

Lições sobre o funcionamento de sistemas jurídicos específicos?

Lições sobre o direito em geral?

Ao defender uma causa, evitam cuidadosamente entrar no mérito da questão;

mas são estrondosos e enfadonhos no discorrer sobre as circunstâncias que não vêm a pelo. Não querem saber quais os títulos que tem o meu adversário à minha vaca, mas se a

dita vaca era vermelha ou preta, se tinha chifres curtos ou cumpridos, se o campo em

que eu a apascentava era redondo ou quadrado... e assim por diante.

Revisão

> Razões para estudar direito e literatura

Cultura geral

Lições jurídicas

Lições éticas

> Ramos/abordagens

Direito na, como, da literatura


Procura obras literárias que contenham lições importantes sobre o direito.

Introdução


Procura usar conceitos e técnicas da teoria literária na análise e produção de textos jurídicos.

Introdução

Direito como literatura – subdivisão:

> Hermenêutica

> Retórica

Almas MortasO Inspetor do GovernoO Capote

Introdução


Estuda os direitos e deveres dos autores, editores e usuários de obras literárias.

Introdução

Uma obra pode ser objeto de um processo judicial por dois motivos:

1. Porque o texto viola os limites à liberdade de expressão

2. Porque direitos de autor foram violados

Introdução

1. Obras que violam os limites à liberdade de expressão:

Obras discriminatórias

Obras caluniosas ou difamatórias

Obras indecentes ou obscenas

Obras subversivas

Introdução

2. Direitos de autor e seus limites

Cópia

Plágio

Adaptação

Paráfrase

Paródia

Introdução

Minha terra não tem palmeiras...

Em vez de um mero sabiá,

Cantam aves invisíveis

Nas palmeiras que não há.

Resumo

> Razões para estudar direito e literatura

Cultura geral

Lições jurídicas

Lições éticas

> Ramos/abordagens

Direito na, como, da literatura

Ponto 2 – Direito na literatura

Texto: Antologia (apostila)

Perguntas:

Quais são as lições (gerais) sobre o direito que cada texto oferece?


Temas recorrentes na literatura:

amor, família, amizade, traição, injustiça, guerra, direito...


Temas jurídicos recorrentes:

Regras injustas

Deveres éticos do advogado

Falibilidade das autoridades

Complexidade do sistema jurídico

Deficiências da educação jurídica


Recapitulação:

O que faz com que uma obra literária seja boa?

Lista de virtudes: originalidade, profundidade, eloquência etc.

X

Teste do tempo


1. Esta história é verossímil.

2. Esta história só é verossímil com base na suposição de que certos princípios – P, Q, R etc. –aplicam-se no mundo real.

Logo,

3. P, Q, R etc. aplicam-se no mundo real.

(Gilbert Plumer, 2015)


Por exemplo:

Argumentos legalistas podem ser usados tanto para o bem quanto para o mal.

Pela faculdade de direito passam muitos falsos eruditos.

A prevalência da perspectiva masculina no direito gera erros de julgamento.

Ponto 3.1: O juiz como romancista

Texto: Dworkin (pp. 275-285)

Perguntas:

1. Por que é o texto de Dworkin se encaixa no ponto 3 (direito como literatura)?

2. A ideia do “romance em cadeia” se aplica a quais tipos de texto jurídico (leis, precedentes, contratos...)?

Recapitulação


Procura usar conceitos e técnicas da teoria literária na análise e produção de textos jurídicos.

> Hermenêutica (interpretação)

> Retórica (persuasão)

Almas MortasO Inspetor do GovernoO Capote

Lolita

O juiz como romancista

Método gramatical x método histórico x método teleológico objetivo

Ex: Caso Ellwanger (2003)

“racismo”


Ronald Dworkin: tentativa de equilibrar as preocupações por trás dos diferentes métodos.

“Romance em cadeia”

O juiz deve interpretar textos jurídicos como se fosse o autor de um novo capítulo em um romance já iniciado.


NCPC, Art. 926. Os tribunais devem uniformizar sua jurisprudência e mantê-la estável, íntegra e coerente.

Revisão

Ponto 3.1: o juiz como romancista

> Hermêutica

> Quanta liberdade deve ter o intérprete de textos?

> Dworkin: “romance em cadeia”

Ponto 3.2: Retórica e estilo judicial

Texto: Shecaira/Struchiner

Perguntas:

1. Quais são as principais variações de estilo judicial percebidas por estudiosos do direito comparado?

2. Que tipo de auditório prefere ver juízes usando argumentos institucionais?

Retórica e estilo judicial

Retórica

Teoria da persuasão

Estuda as estratégias que ajudam o autor de um argumento a persuadir seu auditório.

Estuda o estilo do autor e sua capacidade de persuadir.


Aristóteles

etos

patos

logos


Estudo do estilo judicial

1. Os tribunais publicam votos separados?

2. São longos ou curtos?

3. São intelectualizados?

4. São cosmopolitas?

5. São legalistas?


1. Publicam votos separados?

Modelos tradicionais:

Voto per curiam x Votos seriatim


Qual é o melhor modelo?


Argumentos contra votos separados:

> Expõem os juízes a pressão política

> Dificultam a pacificação da jurisprudência

> Prejudicam a colaboração entre os juízes


Argumentos a favor de votos separados:

> Preservam a liberdade de expressão dos juízes

> Promovem transparência


2. São longas ou curtas?

Goutal, 1976: Decisões francesas < decisões americanas < decisões inglesas.

Por quê, se apenas o direito francês exigia a fundamentação de decisões?

Novo CPC, Art. 489: São elementos essenciais da sentença:[...]II - os fundamentos, em que o juiz analisará as questões de fato e de direito;[...]§ 1o Não se considera fundamentada qualquer decisão judicial, seja ela interlocutória, sentença ou acórdão, que:I - se limitar à indicação, à reprodução ou à paráfrase de ato normativo, sem explicar sua relação com a causa ou a questão decidida;II - empregar conceitos jurídicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua incidência no caso;III - invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra decisão;

IV - não enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a conclusão adotada pelo julgador;

[...]

§ 2o No caso de colisão entre normas, o juiz deve justificar o objeto e os critérios gerais da ponderação efetuada, enunciando as razões que autorizam a interferência na norma afastada e as premissas fáticas que fundamentam a conclusão.


3. São intelectualizadas, citam a doutrina?

Obs: Doutrina – dogmática vs. zetética


Kötz, 1990

França: raras citações

Inglaterra: até o início do século XX, convenção contra a citação de autores vivos

Estados Unidos: citações frequentes

Alemanha: citações muito numerosas


Fatores relevantes:

> prestígio da comunidade acadêmica

> qualidade dos escritos doutrinários

> oralidade do processo legal

> disponibilidade de tempo e outros recursos (assistentes, livros)


Obs: Hoje há muita discussão sobre o uso judicial de estudos “não-jurídicos”.

Ex: Brown vs. Board of Education (1954)

Estilo Judicial Comparado



Obs: motivo de controvérsia nos EUA


5. São legalistas?

Markesinis, 2000

Stovin v. Wise (1996) & BGH NJW (1980)

(Responsabilidade civil pública por acidentes em autopistas)


Stovin v. Wise (1996), Lord Hoffman:

“[A] criação de um dever de cuidado para a autoridaderodoviária […] inevitavelmente levaria ao controlejudicial das decisões orçamentárias da autoridade. Issolevaria à distorção das prioridades das autoridades, que seriam obrigadas a incrementar seus gastos em obrasviárias para evitar enormes indenizações por acidentes. Eles gastarão menos com educação ou serviços sociais.”


(Revisão) Estudo do estilo judicial

1. Os tribunais publicam votos separados?

2. São longos ou curtos?

3. São intelectualizados?


5. São legalistas?


Retórica

Estuda as estratégias que ajudam o autor de um argumento a persuadir seu auditório.

O auditório do juiz é plural: litigantes, outros juízes, juristas acadêmicos, imprensa etc.


Por que o estilo dos juízes varia tanto?

> Formação

> Seleção

> Progressão na carreira

> Auditório “preferido”

Ponto 3.3: Coerência narrativa

Texto: Shecaira/Struchiner

Perguntas:

1. O que faz com que uma história contada por um escritor seja persuasiva?

2. O que faz com que seja persuasiva a narrativa de um advogado?

Coerência narrativa

Persuasão por meio de argumentos ≠ persuasão narrativa

Melanie C. Green et al.

Recebedores de uma narrativa (filmes, livros etc.) podem ser mentalmente

transportados para o mundo da história. Enquanto estão dentro desse mundo-história, perdem parcialmente

o contato com seu próprio mundo. Narrativas podem funcionar como uma

forma de fuga da realidade.

Quando retornam ao seu mundo, eles costumam retornar carregando as influências do mundo-história. Por

exemplo, leitores de As Vinhas da Ira, de Steinbeck, têm mais chance de se sensibilizarem em relação à luta do trabalhador e de se tornarem mais céticos em relação às intenções das

grandes corporações.


Conceitos relevantes para a avaliação de uma narrativa:

> Coerência (os fatos se encaixam?)

> Verossimilhança (os fatos são possíveis?)

> Ancoragem (os fatos são confirmados pelas evidências?)

Persuasão na ficção

1. Coerência2. Verossimilhança

Persuasão fora da ficção

1. Coerência2. Verossimilhança3. Ancoragem


Os assassinatos na Rua Morgue

Edgar Allan Poe

(i) Duas mulheres foram mortas num apartamento do 4º andar;

(ii) A porta estava fechada por dentro; não havia escada de incêndio;

(iii) Uma das vítimas teve o pescoço cortado; a outra, enfiada numa chaminé;

(iv) Os vizinhos ouviram uma voz profunda que falava uma língua não identificada;

(v) Havia pelos espessos no apartamento;

(vi) Um orangotango estava solto na região;

(vii) O dono do animal confessa que o viu entrar no apartamento.


1. Quem entra no parque com um veículo deve pagar multa

2. João entrou no parque com seu fusca

3. Logo, João deve pagar multa


1. Quem entra no parque com um veículo deve pagar multa

2. João entrou no parque com seu patinete

3. Logo, João deve pagar multa





Persuasão no direito

1. Coerência2. Verossimilhança3. Ancoragem4. Respeito ao direito probatório

(i) Há muitos furtos na região.

(ii) Nada de valor foi levado.

(iii) O patrão ameaçava excluir a filha do testamento.

(iv) A esposa diz que a filha amava o pai.

(v) O mordomo tem antecedentes criminais.

(vi) Havia no local do crime uma luva masculina ensanguentada.

(vii) O mordomo confessou o crime para um policial agressivo.


Obs: diferentes níveis de histórias

1º História sobre os fatos sob julgamento

2º História sobre o passado dos litigantes

3º Histórias sobre outras pessoas em situação similar


Persuasão por meio de argumentos ≠ persuasão narrativa

Melanie C. Green et al.





Persuasão no direito

1. Coerência2. Verossimilhança3. Ancoragem4. Respeito ao direito probatório

Ponto 4.1: Limites da liberdade de expressão

Texto: Autos do caso Flaubert (pp. 303-331)

Perguntas:

1. Por que Flaubert foi processado?

2. O advogado de Flaubert defende sua liberdade de produzir literatura erótica?

Limites da liberdade de expressão




Estuda os direitos e deveres dos autores, editores e usuários de obras literárias.


Um autor/editor de livros pode se tornar réu por:

subversão (política, religiosa)

indecência/obscenidade

discriminação (raça, gênero, religião etc.)

calúnia, difamação etc.


Caso Flaubert (1856)

Caso Joyce (anos 20 e 30)

Caso Plinio Marcos (anos 60)


Denúncia:

Ultraje à moral pública e religiosa e aos bons costumes

> Quadros lascivos

> Quadros que combinam volúpia e imagens religiosas

“Começaram lentamente, depois valsaram com mais rapidez. Giravam: tudo girava ao redor deles, as lâmpadas, os móveis, os lambris e o chão, como um disco sobre um eixo. Ao passar junto às portas, as orlas do vestido de Emma roçava na calça de seu par; suas pernas entravam uma na outra; ele baixava seu olhar para ela, ela levantava o seu para ele; um torpor a invadia, ela se deteve.”

“Partiram novamente; e com um movimento mais rápido o visconde, arrebatando-a, desapareceu com ela até o final da galeria onde, ofegante, ela quase caiu e por um instante apoiou a cabeça em seu peito. E em seguida, sempre girando, porém mais suavemente, ele reconduziu-a ao seu lugar; ela caiu para trás, contra a parede e pôs a mão diante dos olhos.”

“Quando ia confessar-se inventava pequenos pecados para ficar lá mais tempo, de joelhos na sombra, de mãos juntas, com o rosto na grade sob o murmúrio do padre. As comparações de noivo, de esposo, de amante celeste e casamento eterno que se repetem nos sermões provocavam-lhe no fundo da alma doçuras inesperadas.”

“Nunca a Sra. Bovary fora tão bela quanto naquela época.”

“Charles, como nos primeiros tempos de seu casamento, achava-a deliciosa e irresistível.”

...uma pintura admirável sob o ponto de vista do

talento, mas uma pintura execrável do ponto de vista

da moral.


Defesa:

O fim trágico de Emma mostra que não se trata de uma apologia do adultério.

Onde julgais encontrar o amor encontrareis

somente a libertinagem; onde julgais encontrar a felicidade, encontrareis

apenas amarguras.


Sentença:

No fundo, Flaubert tinha boas intenções.

“... ele somente cometeu o erro de perder às vezes de vista as regras que todo escritor que se respeita nunca deve ultrapassar...”


United States v. One Book

Called Ulysses (1933)

...embora, em várias partes, o efeito de “Ulisses” sobre o

leitor seja sem dúvida um tanto vomitivo, em

nenhuma parte tende ele a ser afrodisíaco.

Se Joyce não procurasse ser honesto no desenvolvimento

da técnica que adotou em ‘Ulisses’, o resultado seria

psicologicamente enganoso e, portanto, infiel a sua técnica.

Tal atitude seria artisticamente inescusável.


http://www.pliniomarcos.com/teatro/navalha.htm#.

Delmiro Gonçalves

João Apolinario

Yan Michalsky

http://www.pliniomarcos.com/teatro/navalha.htm


Delmiro Gonçalves

“Num quarto de pensão de terceira classe, onde os moradores são uma pobre prostituta decadente, um rufião e um pederasta, qual a linguagem que um dramaturgo poderia usar para que cada uma das personagens dissesse a sua verdade, fizesse explodir o seu drama?”


1- A literatura nunca pode ser indecente.

2- A literatura pode ser indecente quando isso contribui para um projeto artístico original.

3- Condenação geral da censura contra obras indecentes.

A literatura nos ajuda a entenderos outros. A literatura nos ajuda

a ter simpatia pela sua dor, a compartilhar sua tristeza e a celebrar sua alegria. Ela nos

torna mais morais. Ela faz de nóspessoas melhores.


Algumas objeções:

1. Nem todo mundo é suscetível ao “transporte”.

Recebedores de uma narrativa (filmes, livros etc.) podem ser mentalmente

transportados para o mundo da história. Enquanto estão dentro desse mundo-história, perdem parcialmente

o contato com seu próprio mundo. Narrativas podem funcionar como uma

forma de fuga da realidade.

Quando retornam ao seu mundo, eles costumam retornar carregando as influências do mundo-história. Por

exemplo, leitores de As Vinhas da Ira, de Steinbeck, têm mais chance de se sensibilizarem em relação à luta do trabalhador e de se tornarem mais céticos em relação às intenções das

grandes corporações.


Algumas objeções:

1. Nem todo mundo é suscetível ao “transporte”.

2. Se há obras moralmente boas, também há obras más.

3. Os defensores da censura também enfatizam a influência moral da literatura.

Quem lê o romance do Sr. Flaubert? Serão homens que se

ocupam de economia política ousocial? Não! As páginas levianas

de Madame Bovary caem emmãos mais levianas, nas mãosde moças, algumas vezes de

mulheres casadas.

Ponto 4.2: Direitos autorais

Cópia

Plágio

Paródia

> Função social dos direitos do autor

Direitos autorais

Usos problemáticos da literatura:

Cópia

Plágio

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Releitura

(cômica, crítica etc.)

Direitos autorais

Releitura

Uma Canção (1966)

Minha terra não tem palmeiras...

E em vez de um mero sabiá,

Cantam aves invisíveis

Nas palmeiras que não há.

Direitos autorais

[...]

Terra ingrata, ingrato filho,

Sob os céus de minha terra

Eu canto a Canção do Exílio!

Direitos autorais

Direitos autorais

https://www.versobooks.com/blogs/2609-who-wrote-lolita-first-an-interview-with-michael-maar

Direitos autorais

Conceitos básicos de direitos autorais

Obra original

Obra derivada (tradução, adaptação etc.)

Direitos patrimoniais

Direitos morais

Domínio público (DP)

Direitos autorais

Obra original: só pode ser reproduzida, traduzida, adaptada etc. mediante autorização do autor.

Direitos patrimoniais.

Cedidos os direitos patrimoniais, o autor mantém controle sobre o conteúdo da obra e eventuais usos que afetem sua imagem.

Direitos morais.

Direitos autorais

CCNV v. Reid, 490 U.S. 730 (1989)

Direitos autorais

Obra original: só pode ser reproduzida, traduzida, adaptada etc. mediante autorização do autor.

Direitos patrimoniais.

Cedidos os direitos patrimoniais, o autor mantém controle sobre o conteúdo da obra e eventuais usos que afetem sua imagem.

Direitos morais.

Têm prazo de validade

Direitos autorais

Fundamentação dos direitos autorais:

1. Teoria da justiça

2. Teoria da personalidade

3. Teoria da utilidade social (ou do bem-estar geral)

Direitos autorais

Teoria da utilidade social:

É preciso criar um sistema de incentivos e penalidades que maximize a produção artística.

Direitos autorais

Dúvidas:

1. É verdade que artistas precisam de direitos autorais fortes como incentivo para produzir?

2. O DP também estimula a criatividade dos artistas.

A cultura popular está cheia de obras excepcionais que se

basearam significativamente em obras mais antigas que hoje estão no domínio público. O musical Big

River vem das Aventuras de Huckleberry Finn, de Mark Twain.

Siva Vaidhyanathan

West Side Story, de Leonard Bernstein, é Romeu e Julieta, mas também é muito mais do que isso. E o maior sucesso comercial entre

os filmes de 2004, A Paixão de Cristo, é uma reprodução dos

Evangelhos de Lucas e Mateus.

[...] precisamos reabastecer o domínio público com nossas histórias e personagens mais poderosas para permitir que novos artistas produzam com

elas novas visões.

Direitos autorais

Recomendação de leitura:

SOBRE O DIREITO DE AUTOR E SUA FUNÇÃO SOCIAL Marco Antônio Sousa Alves

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