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Resumo de Direito de Família

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Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JÚNIOR 2.017

ageuadvocacia.com.br

DIREITO DE FAMÍLIA

I – CONSIDERAÇÕES PRELIMINARES

Antes de mais nada, é preciso consignar a existência dos seguintes princípios constitucionais informadores do Direito de

Família (Carlos Alberto Bittar):

- princípio da família como base da sociedade;

- princípio da igualdade entre homens e

mulheres na sociedade conjugal;

- princípio da dissolubilidade do vínculo

matrimonial;

- princípio da igualdade de direitos entre

filhos;

- princípio da identificação de direitos

fundamentais da criança, do adolescente e do idoso;

- princípio da proteção à entidade familiar

- princípio do casamento como formador da família.

A propósito, a Constituição Federal de 1988 reconhece a família

como base da sociedade e considera como entidade familiar não

somente aquela formada pelo casamento, como também a resultante de união estável entre o homem e a mulher (art. 226, §3°) e a

comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes.

Diante disso, pode-se Classificar a família em:

I - legítima ou matrimonial- resultante do casamento;

II - natural ou não matrimonial - resultante da união estável;

III – monoparental - resultante da comunidade formada por qualquer

dos pais e seus filhos.

IV - anaparental – Conceitua-se como sendo aquela família unida por

algum parentesco, mas sem a presença de pais. É constituída pela convivência entre parentes dentro de um mesmo lar, com objetivos

comuns, sejam eles de afinidade ou até mesmo econômico. Podemos citar como exemplo: dois irmãos ou primos que convivem juntos.

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V – homoafetiva – Esta espécie de família é constituída por pessoas do mesmo sexo, unidas por laços afetivos.

VI – Substituta – A família substituta é aquela oriunda da adoção, seja esta temporária ou permanente. Nessa espécie de família, os

membros não são aliados por laços sanguíneos, mas sim por afinidade, carinho, compaixão e amor, ou seja, os pais não são os

pais biológicos dos filhos, mas agem como assim o fossem.

II - DO CASAMENTO

1 – CONCEITO: É o ato solene pelo qual um homem e uma mulher se unem, de conformidade com a lei, a fim de legitimarem suas

relações sexuais, prestarem mútuo auxílio espiritual e material, procriarem e educarem a prole comum. Gera a família legítima ou

matrimonial.

Segundo o Código Civil, "o casamento estabelece comunhão plena de

vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cônjuges", sendo "defeso a qualquer pessoa, de direito público ou privado,

interferir na comunhão de vida instituída pela família".

2- NATUREZA JURÍDICA:

- Teoria contratualista ou individualista - originária do direito

canônico, considera o casamento como um contrato civil;

- Teoria institucionalista ou supra-individualista - adotada por Maria Helena Diniz e por Amoldo Wald - considera o casamento como

uma instituição social, retratando uma situação jurídica que surge da vontade dos nubentes, sujeita, entretanto, às normas, forma e

efeitos preestabelecidos em lei;

- Teoria eclética ou mista - adotada pela doutrina moderna

considera o casamento como um ato complexo, que se caracteriza como um contrato em sua formação e como uma instituição no seu

conteúdo.

3 - CARACTERES:

- liberdade de escolha do nubente;

- solenidade do ato nupcial;

- caráter público da legislação respectiva; exclusividade de união;

- permanência da união (diferente de indissolubilidade).



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4 - ESPONSAIS, PROMESSA DE CASAMENTO OU NOIVADO.

É o "compromisso de casamento entre duas pessoas

desimpedidas, de sexo diferente, com o escopo de possibilitar que se conheçam melhor, que aquilatem suas afinidades e gostos" (Antônio

Chaves, citado por MHD).

Anteriormente, nosso ordenamento jurídico atribuía natureza

contratual aos esponsais, cujo inadimplemento resolvia-se em perdas

e danos. Entretanto, a Lei de Casamento Civil de 1890, o Código Civil de 1916 e o novo Código Civil deixaram de regulamentar

expressamente o instituto.

Não obstante isso admite-se, excepcionalmente, a

responsabilidade extracontratual ou aquilina, no caso de rompimento dos esponsais e desde que verificados os requisitos para tanto,

dentre os quais pode-se citar os seguintes:

1 - livre formalização da promessa de casamento pelo noivo

responsável pelo rompimento;

2 – recusa deste em cumprir tal promessa;

3 - ausência de motivo justo;

4 - ocorrência de um dano.

Essa recusa culposa ou dolosa ao cumprimento da promessa de casamento, embora não se caracterize como inadimplemento

contratual, pode, em casos excepcionais, acarretar consequências

como a devolução dos presentes trocados e a indenização por danos morais e materiais ao não responsável pelo rompimento dos

esponsais.

Jurisprudência sobre o assunto:

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO PARANÁ

RESPONSABILIDADE CIVIL – INDENIZAÇÃO – DANO MORAL – ROMPIMENTO DE NOIVADO – 1. FALTA DE MOTIVO PARA A RUPTURA DO NOIVADO – FATO QUE GERA A RESPONSABILIDADE – 2 . AFIRMAÇÃO DA AUTORA NA PETIÇÃO INICIAL DO ROMPIMENTO SEM MOTIVO PLAUSÍVEL – FATO NÃO IMPUGNADO PELO RÉU NA CONTESTAÇÃO – PRESUME-SE VERDADEIRO (CPC, ART. 302, CAPUT) – 3 . RÉU QUE MUDA A VERSÃO DA CAUSA DA RUPTURA – CONDUTA DAS PARTES – EFICÁCIA PROBATÓRIA – 4 . DANO MORAL PELA DOR, SOFRIMENTO DA AUTORA PELO ROMPIMENTO DO NOIVADO NAS VÉSPERAS DO CASAMENTO – CONFIGURAÇÃO – 5 .



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FIXAÇÃO DO VALOR DO DANO MORAL – OBSERVÂNCIA DA SITUAÇÃO SÓCIOECONÔMICA DA VÍTIMA E DO OFENSOR – REPERCUSSÃO DO FATO – VALOR QUE DEVE SER FIXADO COM BOM-SENSO – RECURSO PROVIDO.

O noivado não tem sentido de obrigator iedade. Pode ser rompido de modo uni lateral até o momento da celebração do casamento, mas a ruptura imotivada gera responsabi l idade civi l , inclusive por dano moral.

O valor do dano moral tem efe i to reparatór io ou compensatór io ( reparar ou compensar a dor sof r ida pela v í t ima) e também o efe i to puni t ivo ou repress ivo (para que o réu não cometa out ros fatos desta natureza) . A f ixação do valor não pode ser também fator de enr iquecimento fác i l e indevido da ví t ima. A reparação é um sucedâneo da dor , do sof r imento.

TJPR – AC 52.648-3 – 4ª C.Cív. – Rel . Ju iz Conv. Lauro Laer tes de Ol ive i ra – DJPR 11.05.199805.11.1998

Mais a inda:

TJMT - Tr ibunal de Just iça do Mato Grosso. QUARTA CÂMARA CÍVEL RECURSO DE APELAÇÃO CÍVEL Nº 73459/2006 - CLASSE I I - 20 - COMARCA DE VÁRZEA GRANDE. Par tes: APELANTE: VIVIANE DA CUNHA BARBOSA. APELADO: JÂNIO YAMAZAKI

Ementa:

DANO MORAL - ROMPIMENTO NOIVADO - AUSÊNCIA DE PROVAS DA EXISTÊNCIA DO NOIVADO - RECURSO IMPROVIDO.

Não havendo prova segura da ex is tência d o noivado com promessa de casamento ent re a autora e o réu, inv iável se torna o defer imento da indenização por dano moral , embasado em rompimento de noivado.

- UNIÕES HOMOAFETIVAS

Os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF), ao julgarem a Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4277

e a Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF)



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132, reconheceram a união estável para casais do mesmo sexo. As ações foram ajuizadas na Corte, respectivamente, pela Procuradoria-

Geral da República e pelo governador do Rio de Janeiro, Sérgio Cabral.

O ministro Ayres Britto argumentou que o artigo 3º, inciso IV, da CF veda qualquer discriminação em virtude de

sexo, raça, cor e que, nesse sentido, ninguém pode ser diminuído ou

discriminado em função de sua preferência sexual. “O sexo das pessoas, salvo disposição contrária, não se presta para desigualação

jurídica”, observou o ministro, para concluir que qualquer depreciação da união estável homoafetiva colide, portanto, com o inciso IV do

artigo 3º da CF.

Os ministros Luiz Fux, Ricardo Lewandowski,

Joaquim Barbosa, Gilmar Mendes, Marco Aurélio, Celso de Mello e Cezar Peluso, bem como as ministras Cármen Lúcia Antunes Rocha e

Ellen Gracie, acompanharam o entendimento do ministro Ayres Britto, pela procedência das ações e com efeito vinculante, no sentido de dar

interpretação conforme a Constituição Federal para excluir qualquer significado do artigo 1.723 do Código Civil que impeça o

reconhecimento da união entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar.

OBS:

A IN 52/2012 do INSS permitiu o requerimento de pensão por morte nos casos de uniões homoafetivas.

O CFM editou resolução permitindo a utilização de técnicas de reprodução assistida entre casais homoafetivos.

Conforme o texto da resolução 175 do CNJ, caso algum cartório se recuse a concretizar o casamento civil entre pessoas do mesmo

sexo, o cidadão deverá informar o juiz corregedor do Tribunal de Justiça local e, “a recusa implicará imediata comunicação ao

respectivo juiz corregedor para providências cabíveis."

5 - CASAMENTO CIVIL E RELIGIOSO

Atualmente, por força do disposto na Constituição e na

legislação infraconstitucional, "o casamento é civil" (art. 226, §1°) e "o casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei" (art. 226,

§2°), ou seja, desde que atenda às exigências legais para a validade

do casamento civil.

O casamento religioso, para que tenha tal efeito, deve se

realizar por uma das seguintes formas:

1 - mediante prévia habilitação, seguida da celebração pela



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autoridade eclesiástica e de sua comunicação (pelo celebrante ou por qualquer interessado) ao ofício competente, no prazo de 90 dias a

contar da realização. Após esse prazo, o registro dependerá de nova habilitação;

2 - sem habilitação anterior à celebração, devendo o casal requerer o registro do casamento religioso no registro civil, a qualquer tempo,

após a necessária habilitação perante a autoridade competente. O

requerimento de registro, neste caso, deve ser feito no prazo de eficácia da habilitação.

Em qualquer caso, o registro produzirá efeitos jurídicos a contar da celebração do casamento (art. 1.515, CC/2002).

De acordo com o art. 1.516, §3°, do Código Civil, será nulo o registro civil do casamento religioso se, antes dele, qualquer dos

consorciados houver contraído com outrem casamento civil.

6 - DO PROCESSO DE HABILITAÇÃO PARA O CASAMENTO

O casamento, dada a importância social de que se reveste,

encontra-se sujeito a diversas formalidades prescritas em lei, razão pela qual é considerado por muitos autores como um dos atos mais

solenes que existem em nosso ordenamento jurídico.

Dentre essas formalidades pode-se citar a prévia habilitação

matrimonial, que se destina a constatar a capacidade para o

casamento e a inexistência de impedimentos matrimoniais, bem como a dar publicidade à pretensão dos nubentes. O requerimento

respectivo deve ser assinado de próprio punho por ambos os nubentes, ou, a seu pedido, por procurador, e deve ser instruído com

os seguintes documentos:

1 - certidão de nascimento dos noivos ou documento equivalente;

2 - autorização por escrito das pessoas sob cuja dependência legal estiverem, ou ato judicial que a supra;

3 - declaração de duas testemunhas maiores, parentes ou não, que atestem conhecê-los e afirmem não existir impedimento, que os iniba

de casar;

4 - declaração do estado civil, do domicilio e da residência atual dos

contraentes e de seus pais, se forem conhecidos (memorial), sendo que o Ministério Público pode exigir a apresentação de atestado de

residência firmado pela autoridade policial ou outro elemento de

convicção admitido em direito;

5 - certidão de óbito do cônjuge falecido, de sentença declaratória de

nulidade ou de anulação de casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentença de divórcio;



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6 - certificado de exame pré-nupcial, no caso de casamento entre colaterais do 3° grau (Decreto-lei nº 3.200/41).

Tal requerimento deve ser dirigido ao cartório do domicílio de ambos os nubentes ou, se domiciliados em municípios ou distritos

diversos, perante o Cartório de Registro Civil de qualquer deles, publicando-se, entretanto, o edital em ambos.

É dever do oficial do registro esclarecer os nubentes a respeito

dos fatos que podem ocasionar a invalidade do casamento, bem como sobre os diversos regimes de bens.

Apresentada tal documentação e estando ela em ordem, o oficial extrairá o edital (proclamas), que se afixará, durante quinze

dias, nas circunscrições do Registro Civil de ambos os nubentes, e, obrigatoriamente, se publicará na imprensa local, se houver.

Após as demais formalidades necessárias, dentre as quais se incluem a oitiva do MP, o decurso do prazo de 15 dias a contar da

expedição dos editais, o julgamento de eventuais impugnações e oposições de impedimentos.

Em seguida, verificada a inexistência de fato obstativo, o oficial do registro extrairá o certificado de habilitação. A eficácia da

habilitação será de 90 dias, a contar da data em que for extraído o certificado (prazo de caducidade). A não realização do casamento em

tal prazo impõe a renovação do processo de habilitação matrimonial,

para que seja possível celebrá-lo posteriormente.

Nessa fase da habilitação, o Juiz só se pronunciará se

houverem impugnações. Caso contrário, após a oitiva do MP e demais formalidades acima, o oficial já poderá emitir o certificado de

habilitação.

Admite-se a justificação de fato necessário à habilitação para

o casamento (art. 68 da LRP), cujos autos devem ser anexados ao processo de habilitação matrimonial. .

Havendo urgência, admite-se a dispensa de proclamas pela autoridade judiciária competente.

OBS: A V Jornada de Direito Civil realizada em 2011 estabeleceu o entendimento de que o Juiz pode dispensara apenas o prazo das

proclamas, mas não a publicação.

O Código Civil assegura a gratuidade da celebração do

casamento e, para as pessoas cuja pobreza for declarada, sob as

penas da lei, também da habilitação, do registro e da primeira certidão.



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7 - IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS E CAUSAS SUSPENSIVAS

- Conceito - "Impedimento matrimonial é a ausência de requisito ou

a existência de qualidade que a lei articulou entre as condições que invalidam ou apenas proíbem a união civil" (Pontes de Miranda).

Segundo Maria Helena Diniz, "a causa suspensiva da celebração do matrimônio é denominada por alguns autores de impedimento

impediente ou meramente proibitivo ou, ainda, de impedimento

suspensivo. Mas, na verdade, não se trata de impedimento, visto ser fato suspensivo do processo de celebração".

- Distinção entre incapacidade e impedimento/causa suspensiva Incapacidade é a proibição de a pessoa casar-se com

quem quer que seja, ao passo que o impedimento e as causas suspensivas consistem na proibição de casar-se com determinada ou

determinadas pessoas. O impedimento e a causa suspensiva estão ligados à idéia de falta de legitimação. O Código Civil faz tal

diferenciação, arrolando os impedimentos matrimoniais no art. 1.521, tratando das causas de incapacidade no capítulo da "invalidação do

casamento" e intitulando como "causas suspensivas" os anteriormente chamados impedimentos impedientes ou proibitivos

(arts. 1.523 e s.).

- Incapacidade para o casamento - O homem e a mulher com 16

anos (idade núbil) podem casar, exigindo-se autorização de ambos os

pais, ou de seus representantes legais, enquanto não atingida a maioridade civil. Se houver divergência entre os pais, é assegurado a

qualquer deles recorrer ao juiz para solução do desacordo. Até a celebração do casamento podem os pais, tutores ou curadores

revogar a autorização. A denegação do consentimento, quando injusta, pode ser suprida pelo juiz. Excepcionalmente, será permitido

o casamento de quem ainda não alcançou a idade núbil, para evitar imposição ou cumprimento de pena criminal (admite-se a

interpretação extensiva, para aplicar a regra mesmo diante da possibilidade de imposição ou cumprimento de medida sócio-

educativa) ou em caso de gravidez. Entretanto, em todos esses casos em que houver necessidade de suprimento judicial, será obrigatório o

regime da separação de bens.

- Impedimentos matrimoniais - Correspondem aos anteriormente

denominados impedimentos dirimentes públicos ou absolutos e têm

por base razões éticas, baseadas no interesse público. Sua inobservância acarreta a nulidade do casamento.

São os seguintes casos:

a) Resultantes do parentesco:

- Impedimento de consangüinidade: ascendentes com descendentes, no caso de parentesco natural; os irmãos, unilaterais ou bilaterais, e



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demais colaterais até o terceiro grau inclusive. Neste último caso, admite-se o casamento entre colaterais do terceiro grau, desde que

dois médicos os examinem e lhes atestem a sanidade, afirmando não ser inconveniente, sob o ponto de vista da saúde de qualquer deles e

da prole, a realização do casamento. Sobre o assunto, leciona Maria Helena Diniz: "o impedimento entre colaterais de 3° grau, isto é,

entre tios e sobrinhas, não é mais invencível ante os termos dos arts.

1° a 3° do Decreto-lei n.3.200, de 19 de abril de 1941, norma especial, que dispõe sobre a organização e proteção da família, e, por

isso, recepcionada pelo novo Código Civil, apesar de anterior a ele.”

- Impedimento de afinidade: os afins em linha reta.

- Impedimento de adoção: ascendentes com descendentes, no caso de parentesco civil; o adotante com quem foi cônjuge do adotado e o

adotado com quem foi cônjuge do adotante; o adotado com o filho do adotante;

b) Resultantes de vínculo: as pessoas casadas;

c) Resultantes de crime: o cônjuge sobrevivente com o condenado por homicídio (doloso) ou tentativa de

homicídio contra o seu consorte.

* Não mais estão impedidos de se casarem o

cônjuge adúltero com o seu co-réu, por tal condenado.

- Causas suspensivas do casamento. Correspondem aos

anteriormente denominados impedimentos impedientes ou proibitivos, sendo estabelecidas no interesse da prole do leito

anterior; ou no propósito de evitar a confusio sanguinis, em caso de segundas núpcias; ou então, no interesse do nubente,

presumivelmente influenciado pelo outro cônjuge. Sua inobservância gera apenas alguns efeitos (ex.: obrigatoriedade do regime de

separação de bens e hipoteca legal em conformidade com o art. 1489, II, CC/2002), mas não invalida o casamento.

Os casos são os seguintes:

- a viúva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou por

ter sido anulado, até dez meses depois do começo da viuvez, ou da dissolução da sociedade conjugal, salvo se provar nascimento de

filho, ou inexistência de gravidez, na fluência do prazo;

- o viúvo ou a viúva que tiver filho do cônjuge falecido, enquanto não

fizer inventário dos bens do casal e der partilha aos herdeiros;

- o divorciado, enquanto não houver sido homologada ou decidida a



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partilha dos bens do casal;

- o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmãos,

cunhados, ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto não cessar a tutela ou curatela, e não estiverem saldadas

as respectivas contas;

Nos três últimos casos, é permitido aos

nubentes solicitar ao juiz que não lhes sejam aplicadas as causas

suspensivas, provando-se a inexistência de prejuízo, respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cônjuge e para a pessoa

tutelada ou curatelada;

Não mais se veda o casamento do juiz, ou

escrivão e seus descendentes, ascendentes, irmãos, cunhados ou sobrinhos, com órfão ou viúva, da circunscrição territorial onde

um ou outro tiver exercício.

As restrições que se caracterizavam como

impedimentos dirimentes relativos ou privados na vigência do CC/1916 agora são apenas causas de anulabilidade do matrimônio,

conforme se verá adiante.

8 - DA OPOSICÃO DOS IMPEDIMENTOS E DAS CAUSAS SUSPENSIVAS

É o ato praticado, antes da celebração do

casamento, pelo qual a pessoa a que a lei atribui legitimidade, noticia a existência de impedimento matrimonial ou causa suspensiva do

matrimônio ao oficial do Registro Civil perante o qual se processa a habilitação ou à autoridade competente para celebrar o casamento:

Os impedimentos podem ser opostos, até o momento da celebração do casamento, por qualquer pessoa capaz.

Se o juiz, ou o oficial de registro tiver conhecimento da existência de algum impedimento, será obrigado a declará-lo.

Por sua vez, as causas suspensivas da celebração do casamento somente podem ser arguidas pelos

parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consanguíneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau, sejam também

consanguíneos ou afins, dentro do prazo de 15 dias dos editais de proclamas. Carlos Roberto Gonçalves, contudo, esclarece: "Entende

Pontes de Miranda que se deve admitir, também, a oposição do que

fora casado com a mulher que quer novamente se casar antes dos trezentos dias, em caso de nulidade ou anulação de casamento,

porque tal causa suspensiva (art. 183, XIV, do CC/1916, correspondente a art. 1.523, II, do atual) tem por fim evitar a

turbatio sanguinis (Tratado de direito de família, 3. ed., 1947, v. /, §



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25, n. 4)".

Tanto os impedimentos quanto as causas

suspensivas devem ser opostos em declaração escrita e assinada, instruída com as provas do alegado, ou com a indicação do lugar

onde possam ser obtidas.

Havendo a oposição de impedimento ou de

causa suspensiva, a habilitação ou a celebração devem ser

imediatamente suspensas, só prosseguindo após decisão favorável aos nubentes.

O oficial do registro dará aos nubentes ou, a seus representantes nota da oposição, indicando os fundamentos, as

provas e o nome de quem a ofereceu. Podem os nubentes requerer prazo razoável para fazer prova contrária aos fatos alegados.

Em seguida, o oficial remeterá os autos a juízo; produzidas as provas pelo oponente e pelos nubentes, no prazo

de 10 dias, e ouvidos os interessados e o Órgão do MP em 05 dias, decidirá o juiz em igual prazo.

Conforme esclarece Maria Helena Diniz, "a decisão no processo de habilitação não faz coisa julgada, logo, não

obsta à propositura da ação de nulidade baseada no mesmo impedimento arguido".

Podem os nubentes promover as ações civis e

criminais contra o oponente de má-fé.

9 – DA CELEBRACÃO DO CASAMENTO

- Formalidades essenciais:

a) petição dos nubentes dirigida à autoridade que houver de presidir o ato, acompanhada da certidão de

habilitação, a fim de que designe data, hora e local para o ato; a solenidade realizar-se-á, em regra, na sede do cartório, ou, querendo

as partes e consentindo a autoridade celebrante, noutro edifício público ou particular;

b) publicidade do ato nupcial, que deve ser celebrado a portas abertas;

c) presença simultânea dos nubentes, em pessoa ou por procurador especial, das testemunhas, do oficial do

registro e do presidente do ato;

d) afirmação dos nubentes de que pretendem casar por livre e espontânea vontade;

e) declaração pelo presidente do ato de que



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se encontra efetuado o casamento, nos seguintes termos: "De acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos

receberdes por marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro casados". Pelo art.1.514 do Código Civil, o casamento se realiza no

momento em que o homem e a mulher manifestam, perante o juiz, a sua vontade de estabelecer vínculo conjugal, e o juiz os declara

casados;

f) lavratura do assento de matrimônio no livro de registro, a ser assinado pelo presidente do ato, pelos cônjuges,

pelas testemunhas e pelo oficial de registro - esta formalidade tem objetivo meramente probatório.

- Casos de suspensão:

a) se algum dos contraentes recusar a solene afirmação de sua

vontade, declarar que esta não é livre e espontânea ou manifestar-se arrependido.

OBS: O nubente que, por algum desses fatos, der causa à suspensão do ato, não será admitido a retratar-se no mesmo dia;

b) oposição séria de impedimento;

c) retratação do consentimento dos pais, tutor ou curador, cuja

autorização for necessária;

d) revogação da procuração, no caso de o casamento ser realizado

mediante a apresentação da mesma.

- Número de testemunhas:

a) se o casamento for realizado na casa de audiências - duas

testemunhas, parentes ou não dos contraentes;

b) se o casamento for realizado em casa particular e se algum dos

contraentes não souber ou não puder escrever- quatro testemunhas;

c) se o casamento for realizado no local onde se encontrar um dos nubentes, por estar acometido de moléstia grave - duas

testemunhas que saibam ler e escrever;

d) casamento nuncupativo - seis testemunhas que com os

nubentes não tenham parentesco em linha reta, ou, na colateral, até segundo grau;

Outras formas de casamento:

Casamento por procuração - O casamento pode celebrar-se

mediante procuração, por instrumento público, que outorgue

poderes especiais ao mandatário para receber, em nome do outorgante, o outro contraente. A eficácia do mandato não

pode ultrapassar 90 dias. Pode o mandato ser revogado apenas



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por instrumento público e, neste caso, não necessita chegar ao conhecimento do mandatário. Entretanto, se houver revogação

e o casamento mesmo assim for celebrado sem que o mandatário ou o outro contraente dela tenham ciência,

responde o mandante por perdas e danos, além de se tornar anulável o matrimônio, salvo, quanto a este último efeito, se

tiver sobrevindo coabitação- entre os cônjuges.

OBS: Sendo o casamento realizado no Brasil, pode o estrangeiro casar mediante procuração, ainda que a lei de seu país seja

omissa ou contrária a esse casamento (art. 7°, §1°, da LlNJB – antiga LICC).

Casamento no caso de moléstia grave de um dos contraentes - O presidente do ato irá celebrá-lo onde se encontrar o

impedido, e, sendo urgente, ainda à noite, perante duas testemunhas, que saibam ler e escrever.

A falta ou o impedimento da autoridade competente para presidir o casamento suprir-se-á por qualquer de

seus substitutos legais, e a do oficial do registro civil por outro ad hoc, nomeado pelo presidente do ato. O termo avulso que o oficial ad

hoc lavrar será registrado no respectivo registro dentro em cinco dias, perante duas testemunhas, ficando arquivado.

Casamento nuncupativo ou in extremis vitae momentis ou in

articulo mortis - Quando um dos nubentes se encontrar em iminente risco de vida, não obtendo a presença da autoridade à

qual incumba presidir o ato, nem a de seu substituto, poderá o casamento ser celebrado na presença de seis testemunhas, que

com os nubentes não tenham parentesco em linha reta, ou/na colateral, em segundo grau. O nubente que não estiver em

iminente risco de vida poderá fazer-se representar no casamento nuncupativo.

Realizado o casamento, devem as testemunhas comparecer perante a autoridade judicial mais próxima,

dentro em dez dias, pedindo que lhes tome por termo a declaração de que foram convocadas por parte do enfermo, que este parecia em

perigo de vida, mas em seu juízo, e que, em sua presença, declararam os contraentes, livres e espontaneamente, receber-se por

marido e mulher.

Se as testemunhas não comparecerem espontaneamente, poderá qualquer interessado requerer a sua

notificação. Autuado o pedido e tomadas as declarações, o juiz procederá as diligências para verificar se os contraentes podiam ter-

se habilitado, na forma ordinária, ouvidos os interessados que o requererem, dentro em quinze dias. Se o Juiz que colher as



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declarações não for o competente, deve encaminhá-las, depois de autuadas, à autoridade que o for, para a adoção das aludidas

providências.

Verificada a idoneidade dos cônjuges para o

casamento, assim o decidirá a autoridade competente, com recurso voluntário às partes. Se da decisão não se tiver recorrido, ou se ela

passar em julgado, apesar dos recursos interpostos, o juiz mandará

registrá-la no livro de Registro de Casamentos.

O assento assim lavrado retrotrairá os efeitos

do casamento, quanto ao estado dos cônjuges, à data da celebração. Serão dispensadas as aludidas formalidades, se o enfermo

convalescer e puder ratificar o casamento na presença da autoridade competente e do oficial do registro.

Sobre o assunto, leciona Carlos Roberto Gonçalves: "Não se trata de novo casamento, mas de confirmação do

já realizado. Essa ratificação faz-se por termo no livro de Registro de Casamentos, devendo vir assinada também pelo outro cônjuge e por

duas testemunhas. Antes da lavratura do termo, exige-se os documentos do art. 1.525 e o certificado do art. 1.531,

comprobatório da inexistência de impedimentos. Se, porém, o restabelecimento - ocorrer após já efetuado o registro, não se faz

necessária a ratificação".

Casamento perante autoridade diplomática ou consular - "O casamento de estrangeiros pode celebrar-se perante as

autoridades diplomáticas ou consulares do país de ambos os nubentes". Valerá no Brasil, como se tivesse sido realizado no

exterior. Sendo ambos os nubentes brasileiros, poderá o casamento ser realizado perante nosso cônsul, desde que a

legislação local reconheça efeitos aos casamentos assim celebrados. Todavia, este casamento deve ser registrado no

Brasil.

10 - PROVAS DO CASAMENTO:

- Diretas:

a) Específicas:

1. casamento celebrado no Brasil- certidão do registro (sistema da

prova pré-constituída);

2. casamento celebrado fora do Brasil - de acordo com a lei do país onde se celebrou (locus regit actum), devendo o

documento estrangeiro ser autenticado, segundo as leis consulares para produzir efeitos no Brasil;



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3. casamento contraído perante agente consular brasileiro - certidão do assento no registro do consulado. Entretanto, o

casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas autoridades ou os cônsules brasileiros, deverá ser

registrado em 180 (cento e oitenta) dias, a contar da volta de um ou de ambos os cônjuges ao Brasil, no cartório do

respectivo domicílio, ou, em sua falta, no 1° Ofício da Capital

do Estado em que passarem a residir.

b) Supletórias: qualquer outra espécie de prova, se restar justificada

a falta ou a perda do registro civil.

c) Indiretas: posse do estado de casado - "É a situação ostensiva de

duas pessoas de sexo diverso que vive como marido e mulher, no propósito de figurar como tal aos olhos de todos".

c.1) Requisitos:

- nomen - uso pela mulher do nome do marido;

- tractatus - serem os cônjuges tratados como casados e;

- fama - reconhecimento pela sociedade de sua condição de

cônjuges.

Em regra o matrimônio não se presume.

Somente excepcionalmente se admite a prova do casamento pela "posse do estado de casado", desde que estejam satisfeitos os

seguintes requisitos: impossibilidade de os cônjuges manifestarem

vontade, inclusive no caso de terem falecido; comprovação exclusivamente em benefício da prole comum; ausência de prova

direta do casamento; e ausência de certidão do Registro Civil que prove que já era casada alguma daquelas pessoas, quando contraiu o

casamento impugnado.

A "posse do estado de casado" também se

presta a autorizar o julgamento em favor do casamento, quando os cônjuges viverem ou tiverem vivido em tal situação e houver dúvida

nas provas favoráveis e contrárias. In dubio pro matrimonio.

Alguns autores vislumbram na "posse do

estado de casado" um elemento saneador de eventuais defeitos de formação do casamento. Entretanto, Caio Mário da Silva Pereira

leciona que a regra in dubio pro matrimonio, sugerida pela posse de estado, é acolhida para dirimir a incerteza se ocorreu ou não o ato de

sua celebração, mas é inidôneo para convalescer um vício que o

invalida.

- Prova da celebração de casamento

resultante- de processo judicial- o registro da sentença no livro do Registro Civil produzirá todos os efeitos civis desde a data do



16



casamento, tanto no que tange aos cônjuges como no que diz respeito aos filhos.

11 - DEFEITOS DO CASAMENTO

- Casamento Inexistente - não previsto no Código Civil e criticado por alguns autores. Pode-se citar, dentre

outros, os seguintes casos:

a) inexistência de celebração;

b) inexistência de manifestação de vontade

dos nubentes.

- Efeitos: Em princípio, dispensa ação judicial

para sua desconstituição, eis que não há o que desconstituir. Entretanto, havendo registro ou sendo necessária a produção de

provas, pode se tornar necessária a propositura de ação judicial para a desconstituição deste (registro), em obediência aos princípios do

contraditório e da ampla defesa. Não se convalida pela ratificação ou pela prescrição, nem admite declaração de putatividade.

- Casamento nulo - Casos:

a) contraído com infringência de impedimento.

Efeitos:

a) podem requerer a declaração da nulidade,

através de ação direta, qualquer interessado e o Ministério Público;

b) não se encontra sujeito a prazo

prescricional ou decadencial, não podendo ser suprido ou ratificado;

c) admite a declaração de putatividade;

d) requer pronunciamento judicial para sua invalidação, não podendo ser decretada de oficio pelo juiz;

e) a sentença que decretar a nulidade do casamento retroagirá à data da sua celebração (efeitos ex tunc), sem

prejudicar a aquisição de direitos, a título oneroso, por terceiros de boa-fé, nem a resultante de sentença transitada em julgado.

Ressalvam-se, ainda, algumas consequências que não são prejudicadas pelo efeito ex tunc da decretação da nulidade, tais

como: comprovação da filiação, proibição do casamento nos 10 meses subsequentes à dissolução da sociedade e do vínculo conjugal

pela sentença que decreta a nulidade, etc.;

f) é decretada no interesse de toda a coletividade;



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g) ainda que nenhum dos cônjuges esteja de boa-fé ao contrair o casamento, seus efeitos civis aproveitarão aos

filhos comuns;

h) quando o casamento é anulado por culpa

de um dos cônjuges, este incorre na perda de todas as vantagens havidas do cônjuge inocente e na obrigação de cumprir as

promessas, que lhe fez, no contrato antenupcial;

i) admite prévia separação de corpos

- Casamento anulável: Casos:

a) De quem não completou a idade mínima

para casar. Têm legitimidade para requerer a anulação do casamento nesta hipótese: o próprio cônjuge menor, seus representantes legais

e seus ascendentes.

Entretanto, não se anulará, por motivo de

idade, o casamento de que resultou gravidez. Não bastasse isso, o menor que não atingiu a idade núbil pode, depois de completá-la,

confirmar seu casamento, com a autorização de seus representantes legais, se necessária, ou com suprimento judicial. O prazo

decadencial para pleitear a anulação em tal caso é de 180 dias, a contar, para o menor, do dia em que perfizer 16 anos e, para seus

representantes legais ou ascendentes, da data do casamento.

b) Do menor em idade núbil, quando não autorizado por seu representante legal. Contudo, não se anulará o

casamento quando à sua celebração houverem assistido os representantes legais do incapaz, ou tiverem, por qualquer modo,

manifestado sua aprovação. O casamento do menor em idade núbil; quando não autorizado por seu representante legal, só pode ser

anulado se a ação for proposta em 180 dias, por iniciativa do incapaz, ao deixar de sê-lo, de seus representantes legais ou de seus

herdeiros necessários. Tal prazo é contado do dia em que cessar a incapacidade, caso a ação seja proposta pelo incapaz; do dia do

casamento, se proposta por seus representantes legais; e da morte do incapaz, se, proposta por seus herdeiros necessários.

c) Por vício de vontade, se houver por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto à pessoa do

outro. O prazo decadencial para pleitear a anulação no caso sub

examine é de três anos, a contar da celebração do casamento. Considera-se erro essencial quanto à pessoa do outro cônjuge:

c.1) o que diz respeito à sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal, que o seu conhecimento

ulterior torne insuportável a vida em comum ao cônjuge enganado;



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c.2) a ignorância de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportável a vida

conjugal;

c.3) a ignorância, anterior ao casamento, de

defeito físico irremediável ou de moléstia grave e transmissível, pelo contágio ou herança, capaz de por em risco a saúde do outro cônjuge

ou de sua descendência;

c.4) a ignorância, anterior ao casamento, de defeito físico irremediável que não caracterize deficiência ou de

moléstia grave e transmissível, por contágio ou por herança, capaz de pôr em risco a saúde do outro cônjuge ou de sua descendência;

d) Por vício de vontade, se o casamento for contraído em virtude de coação, quando o consentimento de um ou

de ambos os cônjuges houver sido captado mediante fundado temor de mal considerável e iminente para a vida, a saúde e a honra, sua

ou de seus familiares. O prazo decadencial nessa hipótese é de quatro anos a contar da celebração.

e) Do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequívoco, o consentimento. A anulação, neste caso, deve ser

pleiteada no prazo de 180 dias a contar da celebração do casamento.

f) Realizado pelo mandatário, sem que ele ou

o outro contraente soubesse da revogação do mandato, e não

sobrevindo coabitação entre os cônjuges. Equipara-se à revogação a invalidade do mandato judicialmente decretada. Neste caso, o prazo

para pleitear a anulação é de cento e oitenta dias, a partir da data, em que o mandante tiver conhecimento da celebração.

g) Por incompetência da autoridade celebrante. Todavia, subsiste o casamento celebrado por aquele que,

sem possuir a competência exigida na lei, exercer publicamente as funções de juiz de casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o

ato no Registro Civil. O prazo decadencial para se pleitear a anulação do casamento neste caso é de dois anos, a contar da celebração.

Efeitos:

a) a anulabilidade do casamento pode ser alegada apenas por algumas pessoas;

b) O casamento anulável encontra-se sujeito a

prazos decadenciais relativamente exíguos, podendo ser confirmado, tacitamente, pelo decurso do tempo;

c) admite a declaração de putatividade;

d) requer pronunciamento judicial para sua



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invalidação, não podendo ser decretada de ofício pelo juiz;

e) produz efeitos ex nunc;

f) é decretada no interesse da vítima ou de um grupo de pessoas;

g) ainda que nenhum dos cônjuges esteja de boa-fé ao contrair o casamento, seus efeitos civis aproveitarão aos

filhos comuns;

h) quando o casamento é anulado por culpa de um dos cônjuges, este incorre na perda de todas as vantagens

havidas do cônjuge inocente e na obrigação de cumprir as promessas, que lhe fez, no contrato antenupcial.

- Casamento irregular - contraído com infração a causa

suspensiva.

Efeitos:

a) não acarreta a nulidade ou a anulabilidade do casamento;

b) acarreta a obrigatoriedade do regime da separação de bens.

- Casamento putativo - Casamento nulo ou anulável contraído de

boa-fé por um ou por ambos os cônjuges, o qual produz todos os

efeitos civis, quanto àquele ou àqueles que se encontravam de boa-fé e aos filhos, até o dia da sentença anulatória. A ignorância do vício

que macula o casamento pode decorrer de erro de fato ou de direito, devendo aquela (ignorância) existir ao tempo da celebração. O

casamento nulo ou anulável produz todos os efeitos em relação aos filhos comuns, ainda que nenhum dos cônjuges esteja de boa-fé ao

contrair o matrimônio.

- Ação de anulação ou de nulidade - Sujeita-se ao procedimento ordinário, com intervenção do MP. Admite prévia separação de corpos

e arbitramento de alimentos provisionais. A sentença que declarar a nulidade ou anular o casamento, depois do trânsito em julgado, deve

ser averbada no livro de casamento e não mais se sujeita ao reexame necessário, em virtude da alteração introduzida no art. 475, I, do CPC

pela Lei n. 10.352, de 26/12/2001.



20



12 - DOS EFEITOS JURÍDICOS DO CASAMENTO

Efeitos sociais:

I - cria a família legítima;

II - emancipa o cônjuge menor;

III - estabelece o vínculo de afinidade entre um cônjuge e os parentes do outro.

Efeitos pessoais:

I - deveres de ambos os cônjuges: fidelidade

recíproca, vida em comum no domicílio conjugal, mútua assistência, respeito e consideração;

II - assunção pelos cônjuges da condição de consortes, companheiros e responsáveis pelos encargos da família,

havendo igualdade de direitos e deveres;

III - direção conjunta da sociedade conjugal,

no interesse do casal e dos filhos; havendo divergência, qualquer dos cônjuges pode recorrer ao juiz, que decidirá tendo em consideração

tais interesses; se qualquer dos cônjuges estiver em lugar remoto ou não sabido, encarcerado por mais de cento e oitenta dias, interditado

judicialmente ou privado, episodicamente, de consciência, em virtude de enfermidade ou de acidente, o outro exercerá com exclusividade a

direção da família, cabendo-lhe a administração dos bens;

IV - concorrer, na proporção de seus bens e dos rendimentos do trabalho, para o sustento da família e a educação

dos filhos, qualquer que seja o regime patrimonial;

V - fixação conjunta do domicílio conjugal,

podendo um e outro se ausentar dele para atender a encargos públicos, ao exercício de sua profissão ou a interesses particulares

relevantes;

VI - proteção do outro cônjuge em sua

integridade física e/ou moral;

VII - possibilidade de qualquer dos nubentes,

querendo, acrescer ao seu o sobrenome do outro;

VIII- guarda e educação dos filhos.

Efeitos patrimoniais:

I - decorrentes do regime de bens - serão analisados adiante;

II - não decorrentes do regime de bens:



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restrições à liberdade de ação dos cônjuges:

um cônjuge não pode, sem a autorização do outro:

alienar ou gravar de ônus real os bens imóveis, ainda que do domínio particular de qualquer deles;

pleitear, como autor ou réu, acerca desses bens ou direitos;

prestar fiança ou aval;

fazer doação, não sendo remuneratória, de bens comuns, ou

dos que possam integrar futura meação, salvo as doações nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem

economia separada.

Observações:

Em caso de falta de autorização de um dos cônjuges, por motivo injusto ou por impossibilidade de concedê-la,

admite-se seu suprimento judicial.

A falta de autorização, não suprida pelo juiz,

quando necessária, torna anulável o ato praticado, podendo o outro cônjuge pleitear-lhe a anulação, até dois anos depois de terminada a

sociedade conjugal. A aprovação torna válido o ato, desde que feita por instrumento público, ou particular, autenticado.

A decretação da invalidade dos atos praticados sem outorga, sem consentimento, ou sem suprimento do

juiz, só pode ser demandada pelo cônjuge a quem cabia concedê-la,

ou por seus herdeiros.

A anulação dos aludidos atos assegura ao

terceiro, prejudicado com a sentença favorável ao autor, direito regressivo contra o cônjuge que realizou o negócio jurídico, ou

seus herdeiros; impenhorabilidade do bem de família; dever recíproco de sustento e de prestação de alimentos; direito sucessório do

cônjuge sobrevivente.

III- relações econômicas entre pais e filhos (decorrem mais do poder

familiar e da relação de parentesco entre pais e filhos, do que propriamente do casamento):

- dever de sustentar os filhos menores;

- prestação de alimentos aos filhos;

- administração dos bens do filho menor;

- usufruto dos bens dos filhos que estiverem

sob o poder familiar.



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13 - DO REGIME DE BENS

13.1-.CONSIDERACÕES GERAIS

Regime de bens "é o estatuto que regula os interesses patrimoniais dos cônjuges durante o matrimônio" (SR).

Início: na data do casamento.

Término: com a dissolução da sociedade conjugal; pela morte de um

dos cônjuges, pela separação judicial, pelo divórcio, pela anulação ou

pela declaração de nulidade.

Princípios: variedade de regimes, liberdade de

pactos antenupciais (exceto se obrigatória a separação de bens) e imutabilidade relativa. A propósito, pelo Código Civil/2002, é

admissível a alteração do regime de bens, mediante autorização judicial em pedido motivado de ambos os cônjuges, apurada a

procedência das razões invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.

Pacto antenupcial - deve ser feito por escritura pública, sob pena de nulidade, e ser seguido do casamento,

sob pena de ineficácia. Somente se afigura necessário no caso de adoção de regime diverso do legal. A eficácia do pacto antenupcial,

realizado por menor, fica condicionada à aprovação de seu representante legal, salvo nas hipóteses de regime obrigatório de

separação de bens.

OBS: É nula a convenção ou cláusula dela que contravenha disposição absoluta da lei.

Regimes legais:

1 - comunhão parcial - é o regime que vigora na ausência de convenção, ou sendo ela nula ou ineficaz, desde que

não seja obrigatória a separação de bens;

2 - separação de bens - é obrigatória nos

seguintes casos:

a) inobservância das causas suspensivas da

celebração do casamento;

b) casamento de pessoa maior de 70 anos1

c) casamento de todos os que dependerem, 1 10 Conforme adverte Carlos Roberto Gonçalves, "decidiu-se, porém (TJSP, 2ª Câm. Ap. 7.512-4-

SJRPreto, j. 18.;8-1998, v.u.), que já não vige tal restrição, por ser incompatível com as

cláusulas constitucionais de tutela da dignidade da pessoa humana, da igualdade e da

intimidade, bem como com a garantia do justo processo da lei, tomado na acepção substancial (CF, arts. 11, lU, e 51, I, Xe LlV)"



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para casar, de suprimento judicial.

Convenções antenupciais perante terceiros - As convenções antenupciais não terão efeito perante terceiros senão depois de

registradas, em livro especial, pelo oficial do Registro de Imóveis do domicílio dos cônjuges. Assim, na ausência de registro, vigorará, em

relação a terceiros, o regime legal.

Responsabilidade do cônjuge que estiver na posse de bens particulares do outro, perante ele e seus herdeiros:

I - como usufrutuário, se o rendimento for comum;

II - como procurador, se tiver mandato, expresso ou tácito, para os administrar;

III - como depositário, se não for usufrutuário, nem procurador.

13.2 - COMUNHÃO PARCIAL OU COMUNHÃO LIMITADA

Conceito: "É aquele em que, basicamente, se excluem da comunhão os bens que os cônjuges possuem ao casar ou que venham a adquirir

por causa anterior e alheia ao casamento, como as doações e sucessões; e em que entram na comunhão os bens adquiridos

posteriormente" (SR). Com efeito, dispõe o art. 1.658 do Código

Civil: "No regime da comunhão parcial, comunicam-se os bens que sobrevierem ao casal, na constância do casamento, com as exceções

dos artigos seguintes".

Bens e dívidas excluídos da comunhão (incomunicáveis):

I - os bens que cada cônjuge possuir ao casar

e os que lhe sobrevierem, na constância do casamento, por doação ou por sucessão, e os sub-rogados em seu lugar;

OBS: "...0 imóvel adquirido antes do casamento sob regime de comunhão parcial de bens não integra o

patrimônio comum. Ainda que o bem tenha sido financiado, o pagamento de algumas prestações, já vigente o regime de bens,

torna a ex-esposa credora do executado na proporção de sua contribuição, mas não lhe assegura a condição de condômina ou

meeira do imóvel que permanece sob propriedade exclusiva do

marido" (TJDFT, 1a Câmara Cível, ARC 46995-DF, Rel.: José Hilário de Vasconcelos).

II - os bens adquiridos com valores



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exclusivamente pertencentes a um dos cônjuges, em sub-rogação dos bens particulares;

III - as obrigações anteriores ao casamento;

IV - as obrigações provenientes de atos

ilícitos, salvo reversão em proveito do casal;

v - os bens de uso pessoal, os livros e

instrumentos de profissão;

VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cônjuge;

OBS: Acerca do assunto, Sílvio Rodrigues ressalta o seguinte:

"Entretanto só os proventos, enquanto tais, não se comunicam. No exato instante em que se transformam em patrimônio, por exemplo,

pela compra de bens, opera-se, em relação a estes, a comunhão, pela incidência da regra contida nos arts. 1.658 e 1.660, I, até

porque não acrescente o inciso em exame, a hipótese e os bens sub-rogados em seu lugar.

Entendimento diverso contraria a essência do regime da comunhão parcial, e levaria ao absurdo de só se

comunicarem os bens adquiridos com o produto de bens particulares e comuns ou pelo fato eventual, além dos destinados por doação ou

herança ao casal.

Aliás, é importante salientar que não apenas os bens adquiridos com os proventos do trabalho de um dos cônjuges

entram para a comunhão, mas, também, o próprio dinheiro que constitui a remuneração, ao ser esta paga. O que o dispositivo busca

evitar é apenas que, dissolvida a sociedade conjugal, seja partilhado o direito de cada cônjuge continuar a receber o seu salário. Maria

Helena Diniz, contudo, parece discordar desse entendimento, ao lecionar que "o produto do trabalho dos consortes e os bens com ele

adquiridos não se comunicam. Sobre eles têm os cônjuges todos os poderes de gozo, disposição e administração, exceto no que concerne

aos imóveis, cuja alienação requer outorga marital ou uxória".

VII - pensões (quantias pagas periodicamente, em razão da lei, decisão judicial, ato inter vivos ou

causa mortis, a alguém, visando sua subsistência), meios-soldos

(metade do soldo que o Estado paga a militar reformado), montepios (pensão paga pelo Estado aos herdeiros de funcionário falecido, em

atividade ou não) e outras rendas semelhantes.

OBS: Como alerta Carlos Roberto Gonçalves, "o que não se comunica



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é somente o direito ao percebimento desses benefícios às quantias mensalmente recebidas na constância do casamento, a esse título,

porém, entram para o patrimônio do casal e comunicam-se logo que percebidas”. Aliás, a cláusula de inalienabilidade inclui a de

incomunicabilidade.

VIII - os bens cuja aquisição tiver por título

uma causa anterior ao casamento;

IX - as dívidas, contraídas por qualquer dos cônjuges na administração de seus bens particulares e em benefício

destes;

X - os direitos patrimoniais do autor,

excetuados os rendimentos resultantes de sua exploração, salvo pacto antenupcial em contrário (art. 39, Lei n° 9.610/98).

Entram na comunhão (comunicáveis):

I - os bens adquiridos na constância do casamento por título oneroso, ainda que só em nome de um dos

cônjuges;

II - os bens adquiridos por fato eventual, com

ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior (ex.: loteria, avulsão etc.);

III - os bens adquiridos por doação, herança

ou legado em favor de ambos os cônjuges;

IV - as benfeitorias em bens particulares de

cada cônjuge;

V - os frutos dos bens comuns, ou dos

particulares de cada cônjuge, percebidos na constância do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunhão;

VI - as dívidas contraídas para atender aos encargos da família, às despesas de administração e às decorrentes

de imposição legal.

Bens móveis - presumem-se adquiridos na constância do casamento, quando não se provar com documento

autêntico, que o foram em data anterior.

Administração: A administração do patrimônio

comum compete a qualquer dos cônjuges (sistema da co-gestão).

Contudo, a anuência de ambos os cônjuges É necessária para os atos, a título gratuito, que impliquem cessão do uso ou gozo dos bens

comuns. Em caso de malversação dos bens, o juiz poderá atribuir é



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administração a apenas um dos cônjuges. A administração e a disposição dos bem constitutivos do patrimônio particular competem

ao cônjuge proprietário, salve convenção diversa em pacto antenupcial.

Aquestos - nome que se dá aos bens adquiridos na constância do casamento.

13.3- COMUNHÃO UNIVERSAL

É o que importa a comunicação de todos os

bens presentes e futuros dos cônjuges e suas dívidas passivas, com algumas exceções previstas em lei.

Bens e dívidas excluídos da comunhão (incomunicáveis):

I - bens doados ou herdados com a cláusula de incomunicabilidade e os sub-rogados em seu lugar;

II - bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissário, antes de realizada a condição

suspensiva;

III - dívidas anteriores ao casamento, salvo se

provierem de despesas com seus aprestos, ou reverterem em proveito comum;

IV - doações antenupciais feitas por um dos

cônjuges ao outro com a cláusula de incomunicabilidade;

V - os bens de uso pessoal, os livros e

instrumentos de profissão;

VI - os proventos do trabalho pessoal de cada

cônjuge;

VII - pensões, meios-soldos, montepios e

outras rendas semelhantes;

VIII - os direitos patrimoniais do autor,

excetuados os rendimentos resultantes de sua exploração, salvo pacto antenupcial em contrário (art. 39, Lei n° 9.610/98).

OBS: A incomunicabilidade dos aludidos bens não se lhes estende aos frutos, quando se percebam ou vençam

durante o casamento.

Administração: A administração do patrimônio

comum compete a qualquer dos cônjuges (sistema da co-gestão).

Contudo, a anuência de ambos os cônjuges é necessária para os atos, a título gratuito, que impliquem cessão do uso ou gozo dos bens



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comuns. Em caso de malversação dos bens, o juiz poderá atribuir a administração a apenas um dos cônjuges. A administração e a

disposição dos bens constitutivos do patrimônio particular competem ao cônjuge proprietário, salvo convenção diversa em pacto

antenupcial.

Extinção da comunhão - Extinta a comunhão,

por uma das formas de dissolução da sociedade conjugal, e efetuada

a divisão do ativo e passivo, cessa a responsabilidade de cada um dos cônjuges para com os credores do outro.

13.4 - PARTICIPACÃO FINAL NOS AQUESTOS

Segundo Sílvio Rodrigues, "representa tal regime um regime híbrido, ou misto, ao prever a separação de bens na constância do

casamento, preservando, cada cônjuge, seu patrimônio pessoal, com a livre administração de seus bens, embora só se possa vender os

imóveis com a autorização do outro, ou mediante expressa convenção no pacto dispensado a anuência (arts. 1672, 1673,

parágrafo único clc o art.1656). Mas, com a dissolução, fica estabelecido o direito à metade dos bens adquiridos a título oneroso

pelo casal na constância do casamento (art. 1672)".

Situação na constância da sociedade conjugal:

Integram o patrimônio próprio os bens que cada cônjuge possuir ao casar e os por ele adquiridos, a qualquer

título, na constância do casamento.

A administração desses bens é exclusiva de

cada cônjuge, que os poderá alienar livremente, se forem móveis.

O direito à meação exercitável por ocasião da

dissolução da sociedade conjugal não é renunciável, cessível ou penhorável na vigência do regime matrimonial, tratando-se de norma

de ordem pública.

No caso de bens adquiridos pelo trabalho

conjunto, terá cada um dos cônjuges uma quota igual no condomínio ou no crédito por aquele modo estabelecido.

Os bens imóveis são de propriedade do cônjuge cujo nome constar do registro. Impugnada a titularidade,

caberá ao cônjuge proprietário provar a aquisição regular dos bens.

As coisas móveis, em face de terceiros, presumem-se do domínio do cônjuge devedor, salvo se o bem for de

uso pessoal do outro. .



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Situação no caso de dissolução da sociedade conjugal: sobrevindo a dissolução da sociedade conjugal,

apurar-se-á o montante dos aquestos, excluindo-se da soma dos patrimônios próprios:

1. os bens anteriores ao casamento e os que em seu lugar se sub-rogaram;

2. os que sobrevieram a cada cônjuge por sucessão ou

liberalidade;

3. as dívidas relativas a esses bens.

Observações:

Salvo prova em contrário, presumem-se adquiridos durante o casamento os bens móveis.

Ao computar-se o montante dos aquestos, computar-se-á o valor das doações feitas por um dos cônjuges, sem

a necessária autorização do outro; nesse caso, o bem poderá ser reivindicado pelo cônjuge prejudicado ou por seus herdeiros, ou

declarado no monte partilhável, por valor equivalente ao da época da dissolução.

Incorpora-se ao monte o valor dos bens alienados em detrimento da meação, se não houver preferência do

cônjuge lesado, ou de seus herdeiros, de os reivindicar.

Na dissolução do regime de bens por separação judicial ou por divórcio, verificar-se-á o montante dos

aquestos à data em que cessou a convivência.

Se não for possível nem conveniente a

divisão de todos os bens em natureza, calcular-se-á o valor de alguns ou de todos para reposição em dinheiro ao cônjuge não-

proprietário.

Não se podendo realizar a reposição em

dinheiro serão avaliados e, mediante autorização judicial, alienados tantos bens quantos bastem.

Na dissolução da sociedade conjugal por morte, verificar-se-á a meação do cônjuge sobrevivente de

conformidade com os critérios anteriores, deferindo-se a herança aos herdeiros da forma regulada pelo Direito das Sucessões.

Dívidas:

Pelas dívidas posteriores ao casamento,



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contraídas por um dos cônjuges, somente este responderá, salvo prova de terem revertido, parcial ou totalmente, em benefício do

outro.

As dívidas de um dos cônjuges quando

superiores à sua meação, não obrigam ao outro, ou a seus herdeiros.

Se um dos cônjuges solveu uma dívida do

outro com bens do seu patrimônio, o valor do pagamento deve ser

atualizado e imputado, na data da dissolução, à meação do outro cônjuge.

13.5 - SEPARACÃO DE BENS

Conceito: É aquele em que cada cônjuge conserva, com exclusividade, o domínio, posse e administração de seus bens

presentes e futuros e a responsabilidade pelos débitos anteriores e posteriores ao casamento (MHD).

Regra - incomunicabilidade dos bens e dívidas, presentes e futuros, de cada cônjuge.

OBS: O regime de separação de bens, quando não obrigatório, admite a modificação de suas regras no pacto antenupcial.

Separação de bens obrigatória - Segundo a Súmula 377 do STF, "no regime de separação legal de bens, comunicam-se os adquiridos

na constância do casamento". Sem embargo disso, o ST J tem

restringido o alcance de tal súmula aos aquestos resultantes da conjugação de esforços do casal.

Dívidas contraídas por qualquer dos cônjuges para a aquisição

das coisas necessárias à economia doméstica

os bens de ambos os cônjuges ficam obrigados pelas mesmas.

Obrigação de contribuir para as despesas do casal

Esta obrigação cabe a ambos os cônjuges, na proporção dos rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo

estipulação em contrário no pacto antenupcial.

Aliás, as dívidas contraídas com ou para a

aquisição de coisas necessárias à economia doméstica obrigam solidariamente ambos os cônjuges.

Administração, alienação e oneração



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Os bens móveis e imóveis permanecem sob a administração exclusiva de cada um dos cônjuges, que os pode livremente alienar

ou gravar de ônus reais.

14 - DA DISSOLUCÃO DA SOCIEDADE E DO VÍNCULO CONJUGAL

14.1 – CONSIDERACÕES PRELIMINARES

A dissolução da sociedade conjugal pode se dar por alguma das seguintes formas:

pela morte de um dos cônjuges,

pela nulidade ou anulação do casamento,

pela separação judicial ou pelo divórcio.

OBSERVAÇÕES:

- Entretanto, o casamento válido somente se dissolve pela morte de

um dos cônjuges ou pelo divórcio, aplicando-se a presunção de óbito estabelecida quanto ao ausente.

- Como se vê, a separação judicial, apesar de acarretar a dissolução da sociedade conjugal, não põe fim ao casamento válido. Logo, não

autoriza os cônjuges a contraírem novas núpcias.

- Por força da EC 66/10 que alterou o § 6º do artigo 226 da CF,

existe uma corrente que entende que a separação judicial deixou de

existir, uma vez que tal instituto existia como requisito prévio para concessão do divórcio e, com a entrada edição da referida Emenda

Constitucional que eliminou tal requisito, teríamos então a revogação tácita dos dispositivos que tratam do assunto no Código Civil.

- Não obstante, ainda existem entendimentos em sentido contrário.

14.2 – MORTE DE UM DOS CÔNJUGES

- Acarreta a dissolução da sociedade conjugal e do casamento,

mesmo na hipótese de ser presumida.

14.3 - NULIDADE E ANULAÇÃO DO CASAMENTO

Já foram analisadas anteriormente.

14.4 – SEPARAÇÃO JUDICIAL (COM AS RESSALVAS DECORRENTES DA EC 66/10)

Considerações gerais: Não acarretando a dissolução do casamento,



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mas tão somente da sociedade conjugal, a separação se apresenta como medida provisória e preparatória de um futuro divórcio.

Espécies:

a) separação consensual ou por mútuo consentimento - exige

que o casamento conte mais de um ano;

b)separação litigiosa:

- como sanção - cabível no caso de grave violação dos deveres

do casamento que torne insuportável a vida em comum;

- como falência -cabível no caso de ruptura da vida em comum

há mais de um ano consecutivo, não havendo possibilidade de sua reconstituição;

- como remédio: cabível quando um dos cônjuges estiver acometido de grave doença mental, manifestada após o

casamento, que torne impossível a continuação da vida em comum, desde que, após uma duração de 02 (dois) anos, a

enfermidade tenha sido reconhecida de cura improvável.

- Neste caso, reverterão ao cônjuge enfermo, que não houver

pedido a separação judicial, os remanescentes dos bens que levou para o casamento, e se o regime dos bens adotado o

permitir, a meação dos adquiridos na constância da sociedade conjugal.

- Segundo o Código Civil, podem caracterizar a impossibilidade

da comunhão de vida a ocorrência de algum dos seguintes motivos:

a) adultério;

b) tentativa de morte;

c) sevícia ou injúria grave;

d) abandono voluntário do lar conjugal durante um ano contínuo;

e) condenação por crime infamante;

f) conduta desonrosa;

g) outros fatos que, a critério do juiz, tornem evidente a impossibilidade de vida em comum.

Efeitos:

- Põe termo aos deveres de coabitação e fidelidade recíproca,

bem como ao regime matrimonial de bens;

- Autoriza sua conversão em divórcio após o decurso de um ano,

a contar do trânsito em julgado da sentença que houver

decretado a separação judicial, ou da decisão concessiva da



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medida cautelar de separação de corpos. A propósito, pelo art. 8° da lei n° 6.515/77, "a sentença que julgar a separação

judicial produz seus efeitos à data de seu trânsito em julgado, ou à da decisão que tiver concedido separação cautelar".

Entretanto, "a sentença que decretar ou homologar a separação judicial do empresário e o ato de reconciliação não podem ser

opostos a terceiros, antes de arquivados e averbados no

Registro Público de Empresas Mercantis" (art. 980,CC/2002);

- Não torna possível a celebração de novo casamento, enquanto

não convertida em divórcio;

- Partilha dos bens, mediante proposta dos cônjuges e

homologada pelo juiz ou por este decidida;

- Suprime o direito sucessório entre os cônjuges;

- Garante pensão alimentícia aos filhos menores e maiores inválidos, bem como ao cônjuge desprovido de recursos, desde

que não seja o culpado pela separação litigiosa.

OBSERVAÇÕES:

- Mesmo após a separação, se um dos cônjuges separados

judicialmente vier a necessitar de alimentos, será o outro obrigado a prestá-las mediante pensão a ser fixada pelo juiz,

caso não tenha sido declarado culpado na ação de separação

judicial, sendo que se o cônjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, e não tiver parentes em condições de

prestá-las, nem aptidão para o trabalho, o outro cônjuge será obrigado a assegurá-los, fixando o juiz o valor indispensável à

sobrevivência (art. 1.704, CC/2002).

- Na vigência do CC/1916, o STJ vinha entendendo que a

renúncia a alimentos manifestada por um dos cônjuges no acordo quanto à separação judicial era irretratável. Todavia, o

CC/2002 parece ter afastado a possibilidade de haver renúncia quanto a tais alimentos, notadamente em face do disposto em

seus arts. 1.704 e 1.707;

- Cessa o dever de prestar alimentos, com o casamento, a união

estável ou o concubinato do credor, bem como se este tiver procedimento indigno em relação ao devedor.

- O STJ já decidiu que é válida e eficaz a cláusula de renúncia a

alimentos, quando não ficou estabelecida qualquer cláusula que obrigava o ex-marido a prestar alimentos à ex-mulher, em

acordo de separação.

- Segundo o STJ, quem renuncia, renuncia para sempre. o



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casamento válido se dissolve pelo divórcio. Dissolvido o casamento, desaparecem as obrigações entre os então

cônjuges. A mútua assistência é própria do casamento.

- Separação de corpos, admitindo-se esta, inclusive, como

medida preparatória;

- Atribuição da guarda dos filhos menores e maiores incapazes

segundo o que os cônjuges acordarem a esse respeito na

separação consensual ou por deliberação do juiz, caso não haja acordo. Nesta hipótese, deve tal guarda ser atribuída a quem

revelar melhores condições para exercê-la, admitindo-se, inclusive, no caso de os filhos não deverem permanecer sob a

guarda de seus genitores, o deferimento da mesma a pessoa que revele compatibilidade com a natureza da medida, de

preferência levando em conta o grau de parentesco e a relação de afinidade e afetividade. Aliás, havendo motivos graves, o

juiz pode, em qualquer caso, a bem dos filhos, regular a situação deles para com os pais de maneira diferente da

estabelecida acima;

- Não altera o vínculo de filiação;

- Assegura ao genitor que não tiver a guarda dos filhos o direito de visitá-los e de tê-los em sua companhia, segundo o que

acordar com o outro cônjuge, ou for fixado pelo juiz, bem como

de fiscalizar sua manutenção e educação;

- Perda por um cônjuge do direito de usar o sobrenome do outro,

no caso de ser declarado culpado na ação de separação judicial, desde que tal providência seja expressamente requerida pelo

inocente e que a alteração não acarrete:

I - evidente prejuízo para a sua identificação;

II - manifesta distinção entre o seu nome de família e o dos filhos havidos da união dissolvida;

III - dano grave reconhecido na decisão judicial. O cônjuge inocente na ação de separação judicial pode renunciar, a qualquer tempo, ao

direito de usar o sobrenome do outro. Nos demais casos de separação, cabe a opção pela conservação do nome de casado;

- Possibilidade de os cônjuges restabelecerem a sociedade conjugal, a qualquer tempo, por ato regular em juízo. Neste

caso, a reconciliação não prejudica os direitos de terceiros,

adquiridos antes e durante a separação, seja qual for o regime de bens;

- Impossibilidade do cônjuge do sócio que se separou judicialmente exigir desde logo a parte que lhe cabe na quota



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social, podendo, entretanto, concorrer à divisão periódica dos lucros, até que se liquide a sociedade (art. 1.027, CC/2002);

- A doutrina e a jurisprudência vêm admitindo a possibilidade de indenização por dano moral em separação judicial ou divórcio.

14.5 - DIVÓRCIO

Espécies:

1 - divórcio indireto- PREVISTO ANTES DA EC 66/10, exigia separação judicial por mais de um ano, contando-se este prazo do

trânsito em julgado da sentença que houver decretado a separação, ou da decisão concessiva da medida cautelar de separação de corpos.

O eventual relacionamento ou convivência dos cônjuges durante esse prazo de separação judicial não impede a conversão desta em

divórcio. Pode ser litigioso ou consensual; As pessoas que se encontravam separadas judicialmente antes da EC 66/10

devem realizar tal procedimento.

2 - divórcio direto – Deixou de existir com a entrada em vigor da EC 66/10. Essa espécie exigia comprovada separação de fato por

mais de dois anos. Como não se exige mais prazo prévio para decretação do divórcio, essa modalidade deixou de existir.

Efeitos:

- Põe termo à sociedade conjugal e ao vínculo matrimonial, com

cessação dos deveres recíprocos dos cônjuges;

- Torna possível a celebração de novo casamento;

- Partilha dos bens, embora o divórcio possa ser concedido sem que ela seja definida previamente;

- Suprime o direito sucessório entre os cônjuges;

- Garante pensão alimentícia aos filhos menores e maiores

inválidos, bem como ao cônjuge desprovido de recursos, desde que, neste último caso, a sentença de divórcio imponha essa

obrigação (art. 1.709, CC/2002), atendendo às mesmas diretrizes estabelecidas para a fixação da prestação alimentar

entre cônjuges na separação judicial;

- A sentença que a julgar produz seus efeitos depois de

registrada no registro público competente;

- Atribuição da guarda dos filhos menores e maiores incapazes segundo o que os cônjuges acordarem a esse respeito no



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divórcio consensual ou por deliberação do juiz, caso não haja acordo. Nesta hipótese, deve tal guarda ser atribuída a quem

revelar melhores condições para exercê-la, admitindo-se, inclusive, no caso de os filhos não deverem permanecer sob a

guarda de seus genitores, o deferimento da mesma a pessoa que revele compatibilidade com a natureza da medida, de

preferência levando em conta o grau de parentesco e relação

de afinidade e afetividade. Aliás, havendo motivos graves, o juiz pode, em qualquer caso, a bem dos filhos, regular a

situação deles para com os pais de maneira diferente da estabelecida acima;

- Não modifica os direitos e deveres dos pais em relação aos filhos, nem mesmo no caso de novo casamento de algum

daqueles;

- Assegura ao genitor que não tiver a guardados filhos o direito

de visitá-los e de tê-los em sua companhia, segundo o que acordar com o outro cônjuge, ou for fixado pelo juiz, bem como

de fiscalizar sua manutenção e educação;

- Possibilidade, de o cônjuge manter o nome de casado, salvo, no

divórcio indireto, se dispuser o contrário a sentença de separação;

- Impossibilidade de os cônjuges restabelecerem a sociedade

conjugal, salvo mediante novo casamento.

Procedimento:

- Trata-se de ação personalíssima, sujeita portanto, ao disposto

no art. 485, IX do NCPC.

III - CONCUBINATO E UNIÃO ESTÁVEL

1 - CONSIDERACÕES PRELIMINARES

Antes do advento da CF/88, os Tribunais pátrios já asseguravam à concubina certos direitos, tais como o de

ser indenizada pelos serviços domésticos prestados, desde que restasse comprovada essa prestação, ou à participação sobre os bens

adquiridos com esforço comum; desde que comprovasse sua contribuição para a aquisição dos mesmos, durante o tempo de

convivência.

Sobre o assunto, o E. STF editou sua Súmula 380, segundo a qual "comprovada a existência de sociedade de fato

entre os concubinos, é cabível a sua dissolução judicial com a partilha do patrimônio adquirido pelo esforço comum".



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Além disso, o próprio Código Civil/1916, em seu art. 363, I, já estabelecia uma presunção juris tantum de filiação

dos filhos concebidos pela mãe durante o período em que esta se encontrava concubinada com o suposto pai.

Por sua vez, a Lei n° 6.015/73, em seu art. 57, § 2°, estabelecia que "a mulher solteira, desquitada ou viúva, que

viva com homem solteiro, desquitado ou viúvo, excepcionalmente e

havendo motivo ponderável, poderá requerer ao juízo competente que, no registro de nascimento, seja averbado o patronímico de seu

companheiro, sem prejuízo dos apelidos próprios, de família, desde que haja impedimento legal para o casamento, decorrente do estado

civil de qualquer das partes ou de ambas".

Posteriormente, a Constituição Federal de

1988, em seu art. 226, § 3°, passou a dispor que, "para efeito de proteção do Estado, é reconhecida a união estável entre o homem e a

mulher como entidade familiar, devendo alei facilitar sua conversão em casamento".

Além disso, o § 6° do art. 227 da Lei Fundamental reconheceu aos filhos, havidos ou não da relação de

casamento, a igualdade de direitos e qualificações, proibidas quaisquer designações discriminatórias relativas à filiação.

Tendo em vista o texto constitucional, foram

editadas leis de hierarquia inferior a respeito do assunto, devendo-se ressaltar as relativas à previdência social, que permitiram a inclusão

do(a) companheiro(a) como dependente do segurado em condição igual à do cônjuge, e, principalmente, as Leis 8.971/94 e 9.278/96,

que regulamentaram o instituto e suas consequências jurídicas.

O Código Civil/2002 cuida da união estável

nos artigos 1723 a 1727, fazendo distinção entre união estável e concubinato ao estabelecer, no artigo 1727, que as relações não

eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato.

1.2 - DISCIPLINA ATUAL DA MATÉRIA

O Código Civil/2002, ao disciplinar a matéria, o faz da seguinte forma:

1 - confere direito recíproco de alimentos aos conviventes (art.

1.694);

2 - determina a cessação do dever de prestar pensão alimentícia no

caso de o credor iniciar união estável ou concubinato (art. 1.708 CC);

3 - define como entidade familiar a união estável entre o homem e a



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mulher, desde que reste configurada a convivência pública, contínua e duradoura, que tenha sido estabelecida com o objetivo de

constituição de família e desde que não existam impedimentos matrimoniais (ascendentes e descendentes; afins em linha reta;

adotante com quem foi cônjuge do adotado e o adotado com quem foi cônjuge do adotante; irmãos e colaterais até o terceiro grau;

adotado com o filho do adotante; cônjuge sobrevivente com o

condenado por homicídio ou tentativa de homicídio contra o seu consorte; as pessoas casadas - salvo se houver separação de fato,

para efeito de caracterização de união estável- art. 1.723).

As causas suspensivas do casamento não impedem a caracterização

da união estável, desde que não haja prejuízo para os interesses que a lei objetiva tutelar (art. 1.723, §2°);

OBS: A lei não fixa prazo de duração preciso para que o Juiz conclua pela existência ou não da união de fato estável, cabendo a valoração

desse requisito pela análise peculiar do caso concreto.

4 - Estabelece para os companheiros os deveres recíprocos de

lealdade, respeito e assistência, e de guarda, sustento e educação dos filhos (art. 1.724);

5 - determina a aplicação do regime da comunhão parcial de bens às relações patrimoniais entre os companheiros, salvo contrato escrito

entre eles (art. 1.725);

6 - admite a conversão da união estável em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz (não mais ao Oficial do Registro

Civil) e assento no Registro Civil (art. 1.726);

7 - considera concubinato as relações não eventuais entre o homem e

a mulher, no caso de haver entre eles impedimento matrimonial (art. 1.727), contemplando a antiga diferenciação doutrinária entre

concubinato puro (que pode se caracterizar como união estável) e concubinato impuro (que não pode se caracterizar como união

estável);

8 - possibilita a participação de um companheiro da sucessão do

outro, exclusivamente quanto aos bens adquiridos na vigência da união estável (art. 1.790).

OBS IMPORTANTE: O STF iniciou dia 31 de agosto de 2016 o julgamento de RE que discute a legitimidade do

tratamento diferenciado dado a cônjuge e a

companheiro, pelo artigo 1790 do Código Civil, para fins de sucessão. A análise foi suspensa, contudo, por

pedido de vista do ministro Dias Toffoli. Até a data da suspensão, sete ministros já haviam votado pela

inconstitucionalidade da norma, por entenderem que a



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CF garante a equiparação entre os regimes da união estável e do casamento no tocante ao regime

sucessório.

* Posteriormente, em maio de 2017 o STF concluiu e

DECIDIU POR UNANIMIDADE o julgamento do RE, DETERMINANDO A INCONSTITUCIONALIDADE DO

TRATAMENTO DIFERENCIADO ENTRE CÔNJUGES E

COMPANHEIROS, igualando as regras de divisão da herança nas duas situações.

- O recurso teve repercussão geral reconhecida pela Corte em abril de 2015.

9 - estabelece a incapacidade testamentária passiva do concubino do

testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cônjuge há mais de cinco anos (art. 1.801).

- Ressalva, porém a licitude da deixa ao filho do concubino, quando também o for do testador (art. 1.803), encampando

jurisprudência do Supremo Tribunal Federal que culminou com a edição de sua Súmula n° 447: "É válida a disposição

testamentária em favor do filho adulterino do testador com sua concubina";

10 - possibilita a adoção em conjunto pelos companheiros (art.

1.618);

11 - estabelece o vínculo de afinidade entre um companheiro e os

ascendentes, descendentes e irmãos do outro (art. 1.595);

12 - prevê expressamente a dissolução judicial da união estável,

admitindo a medida cautelar de separação de corpos (art. 1.562).

OBSERVAÇÕES:

- Entretanto, o Código Civil/2002 não assegura expressamente

ao companheiro sobrevivente direito real de habitação relativamente ao imóvel destinado à residência da família.

- Entretanto, o Enunciado 117 da I Jornada de Direito Civil: “117: O direito real de habitação deve ser estendido ao companheiro,

seja por não ter sido revogada a previsão da Lei 9.278, seja em razão da interpretação analógica do artigo 1.831, informado

pelo artigo 6º, caput, da Constituição Federal”.

- Ainda, impende consignar que a Quarta Turma do Colendo Superior Tribunal de Justiça, por meio de julgamento

do Recurso Especial nº 1.203.144-RS (2010/0127865-4),


https://jus.com.br/tudo/recurso-especial


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ocorrido em 27/05/2014, de relatoria do Ministro Luís Felipe Salomão, em ação de manutenção de posse ajuizada antes

mesmo de eventual pedido expresso de reconhecimento de união estável, manteve decisão que reconheceu o direito real

de habitação a companheira supérstite.

- Continua em vigor o art. 9° da Lei n° 9.278/96, o qual

estabelece que a matéria relativa à união estável é de

competência do juízo da Vara de Família, assegurado o segredo de justiça.

- Importa salientar, ainda, que, conforme ressalta Carlos Roberto Gonçalves, "o reconhecimento da união estável para fins

sucessórios, pode ser reconhecido nos próprios autos do inventário, enquanto discutida nas vias próprias a qualidade de

herdeiro ou o direito à meação do companheiro, admissível o direito à reserva de bens no inventário”.

- Também se admite a homologação da separação consensual de companheiros, para reconhecimento da sociedade de fato,

partilha de bens, guarda de filhos etc., bem como a cautelar de separação de corpos e de arrolamento de bens.

- Por derradeiro, impõe-se reconhecer que uma pessoa pode, concomitantemente, estar ligada a duas ou mais uniões

estáveis. Nesse caso, os direitos previstos na legislação em

vigor devem ser assegurados a todos os (as) companheiros (as) inocentes, observando-se as peculiaridades de cada relação.

Por exemplo:

1 - o direito sucessório deve ser partilhado entre os(as) companheiros(as) sobreviventes, no caso de morte do desleal;

2 - o direito a alimentos é assegurado a todos os (as) companheiros(as) inocentes;

3 - a meação que cabe aos(às) companheiros(as) traídos deve ter por base os bens adquiridos com o esforço comum, identificando-se o

patrimônio vinculado a cada união. Não sendo possível essa identificação e havendo a colaboração de todos, o patrimônio comum

deve ser partilhado entre o desleal e cada um dos traídos, em partes iguais.

* Sobre o assunto ora tratado, vide abaixo alguns julgados interessantes:

"EMENTA - DISSOLUÇÃO DE SOCIEDADE DE FATO - OPOSIÇÃO - CONCUBINATO SIMULTÂNEO. Comprovado, de forma induvidosa, que


https://jus.com.br/tudo/posse


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o de cujus, durante anos, conviveu ao mesmo tempo com duas companheiras, passando os dias da semana com uma e as folgas e

férias com a outra, sem que uma soubesse da existência da outra, impõe-se a partilha do patrimônio entre ambas." (T JDFT, 4a Turma

Cível, AC na 46054/97, Rel.: Des. Haydevalda Sampaio, decisão de 23/03/98, DJU 3 de 23/09/98, p. 112.)

"EMENTA - CONCUBINATO. BENS. PARTILHA. IMÓVEL PAGO PARCIALMENTE DURANTE O CONCUBINATO. Direito de a concubina

receber parte do imóvel que, embora objeto de negócio celebrado um ano antes do inicio da relação, foi pago em prestações mensais

graças ao esforço comum, durante a convivência que perdurou 14 anos. Recurso conhecido e provido." (STJ, 4a Turma, RESP na

134108/DF, Rel.: Min. Ruy Rosado Aguiar, decisão de 07/10/97, DJ de 19/12/97,p. 67.507.)

"EMENTA - CASAMENTO. COMUNHÃO DE BENS. PARTILHA. BENS

ADQUIRIDOS DEPOIS DA SEPARAÇÃO DE FATO. Adquirido o imóvel depois da separação de fato, quando o marido mantinha concubinato

com outra mulher, esse bem não integra a meação da mulher, ainda que o casamento, que durou alguns meses, tivesse sido realizado sob

o regime da comunhão universal. Precedentes. Recurso não

conhecido." (STJ, 4a Turma, RESP na 140694/0F, Rel.: Min. Ruy Rosado Aguiar, decisão de 13/10/97, OJ de 15/12/97, p. 66.430.)

"EMENTA - CONCUBINATO. PARTILHA. CONCUBINO CASADO. O fato

de ter sido casado o concubino, em regime de comunhão de bens, não elide o direito da concubina de pleitear a partilha dos bens

adquiridos durante a união estável, mesmo porque se trata de outro patrimônio. Recurso não conhecido." (ST J, 4a Turma, RESP na

51161/GO, Rel.: Min. Ruy Rosado Aguiar, decisão de 19/09/95, OJ de 27/11/95, p. 40.891.)

"EMENTA - DIREITO CIVIL - PARTILHA DE BENS - 'DE CUJUS' QUE,

POR ONZE ANOS, MANTEVE SOCIEDADE DE FATO, EMBORA SEM DESCONSTITUIR VÍNCULO MATRIMONIAL HAVIDO COM OUTRA

MULHER - DIREITO DA COMPANHEIRA A 50% DO PATRIMÔNIO DO

CASAL FORMADO AO LONGO DA UNIÃO ESTÁVEL - APLICAÇÃO DO ART. 51 DA LEI N° 9.278/96 - INEXISTÊNCIA DE VILIPÊNDIO À

MEAÇÃO DO CÔNJUGE ORIGINÁRIO - RECURSO DESPROVIDO. 1- A comunicação dos bens presentes e futuros dos cônjuges, mesmo em

se tratando de comunhão universal, somente se dá na constância da



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sociedade conjugal. 11- Se o marido abandona o lar conjugal, sem se separar ou divorciar, e, por longos onze anos, mantém união estável

com outra mulher, advindo prole e constituição de nova família, a lei (art. 50, Lei na 9.278/96) assegura à companheira perceber 50% dos

bens adquiridos na constância desta nova relação de fato, para cuja formação do patrimônio ela igualmente contribuiu, sem que .tal

direito importe em qualquer menosprezo à meação legalmente

prevista em favor da cônjuge originária. Recurso conhecido e desprovido." (T JDFT, 3a Turma Cível, APC 4665897/DF, Rel.:

Wellington Medeiros, decisão de 02/03/98, DJDF de "EMENTA - ADMINISTRATIVO - PENSÃO VITALÍCIA - ESPOSA E CONCUBINA -

DIVISÃO EQUÂNIME - AMBAS TÊM DIREITO À VERBA ALIMENTÍCIA - INEXISTEEXCLUSIVIDADE DA ESPOSA LEGÍTIMA - ORDEM

DENEGADA. AGIU BEM A AUTORIDADE ADMINISTRATIVA AO DIVIDIR A PENSÃO VITALÍCIA, ADVINDA DA MORTE DE SERVIDOR QUE EM

VIDA MANTEVE CONCOMITANTEMENTE DUAS FAMÍLIAS, ENTRE A ESPOSA LEGÍTIMA E A CONCUBINA. A Constituição Federal em seu

art. 226, § 3, reconhece a união estável como entidade familiar, o que veio a ser consagrado no parágrafo único, do art. 241, da Lei n°

8.112/90. Inexiste direito líquido e certo da esposa à exclusividade no recebimento da pensão, se provado está que a concubina vivia sob a

dependência econômica do 'de cujus'. Ato administrativo que se

manifesta sem qualquer vicio ou ilegalidade. Ordem denegada" (TJDFT, Conselho Especial, MS 664896/DF, Rel.: P. A. Rosa de Farias,

decisão de 24/03/98, DJDF de 19/08/98, p. 44.)

IV - DAS RELAÇÕES DE PARENTESCO

1 - CONCEITO

É a relação vinculatória existente entre pessoas que descendem, umas das outras ou de um mesmo tronco

comum (parentesco por consanguinidade ou natural), entre um cônjuge ou companheiro e os parentes do outro (por afinidade) e a

resultante da adoção ou outra origem (civil).

O art. 1.593 do novo Código Civil estabelece

que "o parentesco é natural ou civil, conforme resulte da consanguinidade ou outra origem".

2 - CONTAGEM DOS GRAUS DE PARENTESCO

- Consanguíneo:

Em linha reta - pessoas que estão umas para com as outras na relação de ascendentes e descendentes. Contam-se, na linha

reta, os graus de parentesco pelo número de gerações que



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separa um parente do outro.

Em linha colateral, ou transversal - pessoas provenientes

de um só tronco, sem descenderem umas das outras, até o quarto grau. Contam-se, na linha colateral, os graus de

parentesco pelo número de gerações, subindo, porém, de um dos parentes até o ascendente comum, e descendo depois, até

encontrar o outro parente.

- Por afinidade:

Em linha reta - Contam-se os graus da mesma forma que no

parentesco por consanguinidade. Não há limite de grau. Saliente-se que a afinidade, na linha reta, não se extingue com

a dissolução do casamento ou da união estável que a originou.

Em linha colateral - Somente em segundo grau (irmãos do

cônjuge ou companheiro), no caso de parentesco por afinidade. Contam-se os graus da mesma forma que no parentesco por

consanguinidade. Extingue-se com a dissolução do casamento.

- Nenhum vínculo de afinidade existe entre os parentes de um

cônjuge ou companheiro e os parentes do outro;

- Os afins de cada cônjuge não são afins entre si. Os

concunhados não são parentes.

- Os afins do primeiro casamento não se tornam afins do cônjuge

tomado em segundas núpcias.

- Um cônjuge não é afim do outro. Marido e mulher não são parentes.

3 – DA FILIAÇÃO

Em face do disposto no art. 227, §6°, da CF/88 e no art. 1.5.96 do CC/2002, "os filhos, havidos ou não da

relação de casamento, ou por adoção, têm os mesmos direitos e qualificações, proibidas quaisquer designações discriminatórias

relativas à filiação" (princípio da igualdade jurídica dos filhos).

Regras:

I - presumem-se concebidos na constância do casamento (presunção pater is est quem justae nuptiae demonstrant) os filhos:

- nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivência conjugal;

- nascidos nos trezentos dias subsequentes à dissolução da

sociedade conjugal, por morte, separação judicial, nulidade e anulação do casamento;



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- havidos por fecundação artificial homóloga, mesmo que falecido o marido;

- havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embriões excedentários, decorrentes de concepção artificial homóloga;

- havidos por inseminação artificial heteróloga, desde que tenha prévia autorização do marido;

II - salvo prova em contrário, se, antes de decorrido o prazo dez

meses depois do começo da viuvez, a mulher contrair novas núpcias e lhe nascer algum filho, este se presume do primeiro marido, se

nascido dentro dos trezentos dias a contar do falecimento deste e, do segundo, se o nascimento ocorrer após esse período e já decorrido o

prazo de cento e oitenta dias acima referido;

III – a prova da impotência do cônjuge para gerar, à época da

concepção, ilide a presunção da paternidade; é preciso, entretanto, que essa impotência seja absoluta;

OBS: só a impotência generandi, e não a coeundi ou instrumental.

IV - não basta o adultério da mulher, ainda que confessado, para

ilidir a presunção legal da paternidade; não basta a confissão materna para excluir a paternidade;

V – cabe ao marido o direito de contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher (legitimidade ativa privativa), sendo tal ação

imprescritível (ação negatória de paternidade); contestada a filiação,

os herdeiros do impugnante têm direito de prosseguir na ação;

VI - a filiação prova-se pela certidão do termo de nascimento

registrada no Registro Civil;

OBS: ninguém pode vindicar estado contrário ao que resulta do

registro de nascimento, salvo provando-se erro ou falsidade do registro; a força probante do assento é erga omnes;

VII - na falta ou defeito, do termo de nascimento, poderá provar-se a filiação por qualquer modo admissível em direito, desde que haja

começo de prova por escrito, proveniente dos pais, conjunta ou separadamente, ou desde que existam veementes presunções

resultantes de fatos já certos, como a posse do estado de filho.

VIII - a ação de prova de filiação (ação de investigação de

paternidade) compete ao filho, enquanto viver, passando aos herdeiros, se ele morrer menor, ou incapaz; se iniciada a ação pelo

filho, os herdeiros poderão continuá-la, salvo se julgado extinto o

processo; é indisponível e imprescritível; poderá ser exercitada contra os pais ou seus herdeiros, sem restrição, observado o segredo

de justiça;

IX - quando a maternidade constar do termo do nascimento do filho,



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a mãe só a poderá contestá-la, provando a falsidade do termo, ou das declarações nele contidas;

X - o filho havido fora do casamento pode ser reconhecido pelos pais, conjunta ou separadamente, podendo preceder ao nascimento do

filho ou ser posterior ao seu falecimento, se ele deixar descendentes;

XI - o reconhecimento dos filhos (reconhecimento voluntário ou

perfilhação) havidos fora do casamento pode ser feito:

- no registro do nascimento;

- por escritura pública ou escrito particular, a ser arquivado em

cartório;

- por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;

- por manifestação direta e expressa perante o Juiz, ainda que o reconhecimento não haja sido o objeto único e principal do ato

que o contém;

XII - o reconhecimento de filho é irrevogável e perpétuo, mesmo

quando feito em testamento, não podendo comportar condição, termo ou qualquer cláusula que venha a restringir ou alterar os

efeitos admitidos legalmente; tal irrevogabilidade, entretanto, não obsta a anulação do reconhecimento por vício de consentimento ou

social, nem tampouco por inobservância das formalidades legais;

XIII - o filho reconhecido, enquanto menor, ficará sob a guarda do

genitor que o reconheceu e, se ambos o reconheceram e não houver

acordo, sob a de quem melhor atender aos interesses do menor;

XIV - o filho maior não pode ser reconhecido sem o seu

consentimento e o menor pode impugnar o reconhecimento, nos quatro anos que se seguirem à maioridade, ou à emancipação;

XV - a ação de investigação de maternidade ou paternidade pode ser contestada por qualquer pessoa, que tenha justo interesse;

XVI - a sentença que julgar procedente a ação de investigação produzirá os mesmos efeitos do reconhecimento; mas pode o juiz

ordenar que o filho se crie e eduque fora da companhia dos pais ou daquele que lhe contestou essa qualidade;

XVII - a filiação paterna ou materna pode resultar de casamento declarado nulo, ainda que sem as condições do putativo;

XVIII - no termo de nascimento não se deve fazer qualquer referência à natureza da filiação, à sua ordem em relação a outros

irmãos do mesmo prenome, exceto gêmeos, ao lugar e cartório do

casamento dos pais e ao estado civil destes (Lei n° 8.560/92 - art. 5°);

XIX - das certidões de nascimento não constarão indícios de a



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concepção haver sido decorrente de relação extraconjugal. Também não devem fazer referência à Lei n° 8.560/92. São ressalvadas

autorizações ou requisições judiciais de certidões de inteiro teor, mediante decisão fundamentada, assegurados os direitos, as

garantias e interesses relevantes do registrado (Lei n° 8.560/92 - art. 6°).

V - DO PODER FAMILIAR

1 – CONSIDERAÇÕES GERAIS

- Os filhos, enquanto menores, encontram-se sujeitos ao poder familiar, que é "o conjunto de direitos e obrigações, quanto à

pessoa e bens do filho menor não emancipado, exercido pelos pais, para que possam desempenhar os encargos que a norma

jurídica lhes impõe, tendo em vista o interesse e proteção do filho" (MHD).

- É irrenunciável, inalienável, imprescritível e incompatível com a tutela.

- Durante o casamento e a união estável, compete o poder familiar aos pais.

- A separação judicial, o divórcio e a dissolução da união estável não alteram as relações entre pais e filhos, senão quanto ao

direito, que aos primeiros cabe, de terem em sua companhia os

segundos.

- O pai ou a mãe que contrai novas núpcias, ou estabelece união

estável, não perde, quanto aos filhos do relacionamento anterior, os direitos ao poder familiar, exercendo-os sem

qualquer interferência do novo cônjuge ou companheiro. Igual regra se aplica ao pai ou à mãe solteiros que casarem ou

estabelecerem união estável.

- O poder familiar é exercido, em igualdade de condições e em

comum, pelo pai e pela mãe, assegurado a qualquer deles o direito de, em caso de discordância, recorrer à autoridade

judiciária competente para a solução da divergência o filho, não reconhecido pelo pai, fica sob poder familiar exclusivo da mãe;

se a mãe não for conhecida ou capaz de exercê-lo, dá-se tutor ao menor. Na falta ou impedimento de um dos genitores, o

outro exercerá o poder familiar com exclusividade.

- Sempre que no exercício do poder familiar colidir o interesse dos pais com o do filho, a requerimento deste ou do Ministério

Público o juiz lhe dará curador especial.



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2 - DO EXERCÍCIO DO PODER FAMILIAR

- Compete aos pais, quanto à pessoa dos filhos menores:

I - dirigir-lhes a criação e a educação;

II - exercer a guarda unilateral ou compartilhada nos termos do art.

1.584;

III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;

IV - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para viajarem ao

exterior;

V - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para mudarem sua

residência permanente para outro Município;

VI - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autêntico, se o

outro dos pais não lhe sobreviver, ou o sobrevivo não puder exercer o poder familiar;

VII - representá-los judicial e extrajudicialmente até os 16 (dezesseis) anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, após essa idade,

nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento;

VIII - reclamá-los de quem ilegalmente os detenha;

IX - exigir que lhes prestem obediência, respeito e os serviços próprios de sua idade e condição.

3 - DO USUFRUTO E DA ADMINISTRAÇÃO DOS BENS DOS FILHOS MENORES

O pai e a mãe, enquanto no exercício do poder familiar:

I - são usufrutuários dos bens dos filhos;

II - têm a administração dos bens dos filhos menores sob a sua

autoridade.

OBS: Entretanto, não podem os pais alienar, ou gravar de ônus real

os imóveis dos filhos, nem contrair, em nome deles, obrigações que ultrapassem os limites da simples administração, salvo por

necessidade ou evidente interesse da prole, mediante prévia autorização do juiz. Podem pleitear a declaração de nulidades de tais

atos os filhos, os herdeiros e o representante legal.

Excluem-se do usufruto e da administração dos pais:



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I - os bens adquiridos pelo filho havido fora do casamento, antes do reconhecimento;

II – os valores auferidos pelo filho maior de16 (dezesseis) anos, no exercício de atividade profissional e os bens com tais recursos

adquiridos;

III - os bens deixados ou doados ao filho, sob a condição de não

serem usufruídos, ou administrados, pelos pais;

IV - os bens que aos filhos couberem na herança quando os pais forem excluídos da sucessão

4 - DA SUSPENSÃO E EXTINCÃO DO PODER FAMILIAR:

Casos de extinção:

I - morte dos pais ou do filho;

II - emancipação;

III - maioridade;

IV - adoção;

V - por decisão judicial que implique em sua perda, nas seguintes

hipóteses: castigo imoderado do filho; abandono; prática de atos contrários à moral e aos bons costumes; reiteração das faltas que

podem ensejar a suspensão.

Casos de suspensão:

I – abuso de autoridade no exercício do poder familiar, faltando aos

deveres inerentes a tal poder ou arruinando os bens do filho;

OBS: Nestes casos, cabe ao Juiz, a requerimento de algum parente

ou do Ministério Público, adotar a medida reclamada pela segurança do menor e seus haveres, inclusive suspendendo o poder familiar

quando convier.

II - condenação por sentença irrecorrível em virtude de crime cuja

pena exceda a dois anos de prisão.

- A falta ou carência de recursos materiais não constitui, por si

só, motivo suficiente para a suspensão ou perda do poder familiar, devendo o menor, se não concorrer outro motivo que

autorize a decretação da medida, ser incluído em programas oficiais de auxílio.

- O procedimento da suspensão e da perda do pátrio poder serão analisados em Direito da Criança e do Adolescente.



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VI - DOS ALIMENTOS

1 -CONCEITO

- São prestações para satisfação das necessidades vitais de quem não pode provê-las por si. Segundo o art. 1.694 do CC/2002, a

prestação alimentar abrange o necessário para que o alimentando viva de modo compatível com a sua condição

social, inclusive para atender às necessidades de sua educação.

Entretanto, os alimentos serão apenas os indispensáveis à subsistência, quando a situação de necessidade resultar de

culpa de quem os pleiteia.

- A obrigação alimentar se funda no princípio da solidariedade

familiar.

- Não se confunde com o dever de sustento dos filhos, eis que

neste caso a obrigação é incondicional. Já a obrigação alimentar, propriamente dita, sujeita-se à verificação de certas

condições, quais sejam a necessidade do alimentando e a capacidade econômica do alimentante.

2 - PRESSUPOSTOS DA OBRIGAÇÃO ALIMENTAR:

- Vínculo familiar entre o alimentante e o alimentando - estão obrigados a prestar alimentos os parentes, os cônjuges e os

companheiros.

Quanto aos parentes, aplicam-se as seguintes regras:

- O direito à prestação de alimentos é recíproco entre pais e

filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigação nos mais próximos em grau, uns em falta de outros;

- OBS: Para obter alimentos, o filho havido fora do casamento pode acionar o genitor, sendo facultado ao juiz determinar, a

pedido de qualquer das partes, que a ação se processe em segredo de justiça.

- Na falta dos ascendentes cabe a obrigação aos descendentes, guardada a ordem de sucessão e, faltando estes, aos irmãos,

assim germanos como unilaterais. Trata-se de uma ordem preferencial.

- Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, não estiver em condições de suportar totalmente o encargo, serão

chamados a concorrer os de grau imediato;

- Sendo várias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporção dos respectivos recursos e,

intentada ação contra uma delas, poderão as demais ser



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chamadas a integrar a lide (chamamento ao processo).

Quanto aos cônjuges, aplicam-se as seguintes regras:

- Na separação litigiosa, sendo um dos cônjuges inocente e desprovido de recursos, prestar-lhe-á o outro a pensão

alimentícia que o juiz fixar;

- Se um dos cônjuges separados judicialmente vier a necessitar

de alimentos, será o outro obrigado a prestá-los mediante

pensão a ser fixada pelo juiz, caso não tenha sido declarado culpado na ação de separação judicial;

- Se o cônjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, e não tiver parentes em condições de prestá-los, nem aptidão

para o trabalho, o outro cônjuge será obrigado a assegurá-los, fixando o juiz o valor indispensável à sobrevivência.

Necessidade do alimentando: O alimentando deve necessitar dos alimentos, por não ter bens suficientes, nem poder prover,

pelo seu trabalho, à própria mantença;

Possibilidade econômica do alimentante: O alimentante deve

possuir meios para fornecer os alimentos reclamados, sem desfalque do necessário ao seu sustento;

Proporcionalidade entre o valor dos alimentos, as necessidades do alimentando e as possibilidades do alimentante: Os

alimentos devem ser fixados na proporção das necessidades do

reclamante e dos recursos da pessoa obrigada;

- Se, fixados os alimentos, sobrevier mudança na situação

financeira de quem os supre ou na de quem os recebe, pode o interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstâncias,

exoneração, redução, ou majoração do encargo.

- As prestações alimentícias, de qualquer natureza, devem ser

atualizadas segundo índice oficial regularmente estabelecido.

3 – CARACTERES:

Do direito à prestação alimentícia:

- É direito personalíssimo;

- É incessível - o direito não pode ser cedido a terceiros, quanto

às prestações vincendas;

- É irrenunciável - pode-se deixar de exercer, mas não se pode

renunciar ao direito a alimentos;

- É imprescritível - o direito a demandar alimentos é imprescritível, mas prescrevem as prestações já fixadas e



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vencidas há mais de dois anos;

- É impenhorável;

- É incompensável;

- É intransacionável - mas o valor das prestações vencidas ou

vincendas pode ser transacionado;

- É atual - visa satisfazer somente as necessidades presentes ou

futuras.

Da obrigação de prestar alimentos:

- Condicional;

- Mutabilidade do valor;

- Reciprocidade;

- É transmissível aos herdeiros do alimentante, de acordo com as

forças da herança.

4. CLASSIFICAÇÃO:

Quanto à natureza: naturais, necessários ou mínimos

(restringe-se ao indispensável ao sustento, vestuário, habitação, assistência médica, instrução e demais necessidades

básicas); e civis ou côngruos (destinam-se a manter a condição social);

Quanto à causa jurídica: legais (resultantes de parentesco,

casamento, união estável), voluntários (resultantes de atos jurídicos inter vivos ou causa mortis) e ressarcitórios ou

indenizatórios (fixados como modo de indenização de danos decorrentes de ato ilícito). Somente o inadimplemento

voluntário e inescusável de obrigação de prestar alimentos legais é que pode dar ensejo à prisão civil;

Quanto à finalidade: definitivos ou regulares (são os de caráter permanente, fixados em sentença ou em acordo devidamente

homologado, embora admitam revisão); provisionais ou ad fitem (são os determinados em tutela de urgência de certas

ações, destinando-se a manter o demandante durante a tramitação do processo principal, bem como a viabilizar o

pagamento das despesas com este); e provisórios (Lei 5.478/68, artigo 4° - são os fixados liminarmente na ação de

alimentos sujeita ao rito especial).

5 - MODOS DE SATISFACÃO DA OBRIGACÃO ALIMENTAR:



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- A pessoa obrigada a suprir alimentos poderá pensionar o alimentando, ou dar-lhe hospedagem e sustento, sem prejuízo

do dever de prestar o necessário à sua educação, quando menor. Entretanto, compete ao juiz, se as circunstâncias o

exigirem, fixar a forma do cumprimento da prestação.

6 - EXTINCÃO DA OBRIGACÃO:

Casos:

- Pela morte do alimentando;

- Pelo desaparecimento de um dos pressupostos da obrigação alimentar;

- casamento, união estável ou concubinato do credor;

- Procedimento indigno do credor em relação ao devedor.

- O novo casamento do cônjuge não extingue a obrigação constante da sentença de divórcio.

VI – BEM DE FAMÍLIA

1 – CONCEITO: É todo imóvel que, por força de lei ou da própria vontade do dono, se torna inalienável e/ou impenhorável, ficando

reservado à sua família.

É um instituto que visa assegurar um lar à família, excluindo-o da

penhora para o pagamento de débitos posteriores a sua instituição.

Pode ocorrer através de duas espécies:

1.1 – BEM DE FAMÍLIA LEGAL (Lei 8.009/90)

1.1.1 – CONCEITO – Consiste na exclusão, determinada por lei, da

penhorabilidade do imóvel residencial próprio do casal, ou da entidade familiar, fazendo com que ele não responda pelas dívidas

civis, comerciais, fiscais, previdenciárias ou de qualquer outra natureza, contraída pelos cônjuges ou pelos pais ou filhos que sejam

seus proprietários e nele residam, salvo nas hipóteses previstas em lei. Tal impenhorabilidade compreende o imóvel sobre o qual se

assentam as construções, plantações, benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional,

ou móveis que guarnecem a casa, desde que quitados. No caso de imóvel locado, a impenhorabilidade alcança os móveis quitados que

guarnecem a residência e que sejam de propriedade do locatário.

Para efeito de tal impenhorabilidade, considera-se residência um único imóvel utilizado pelo casal ou pela família para moradia



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permanente. No caso de o casal ou a família possuir mais de um imóvel utilizado como residência, a impenhorabilidade recairá sobre o

de menor valor, salvo se outro tiver sido registrado para tal fim (bem de família voluntário). Excluem-se da impenhorabilidade os

automóveis, obras de arte e adornos suntuosos.

Exclusão da impenhorabilidade (art. 3º da Lei 8.009/90):

- Créditos de trabalhadores da própria residência e das respectivas contribuições previdenciárias; (Revogado pela Lei Complementar nº 150, de

2015)

- Crédito decorrente do financiamento destinado à construção ou à aquisição do imóvel, no limite dos créditos e acréscimos constituídos em função do respectivo contrato;

- pelo credor da pensão alimentícia, resguardados os direitos, sobre o bem, do seu coproprietário que, com o devedor, integre união estável ou conjugal, observadas as hipóteses em que ambos responderão pela dívida; (Redação dada pela Lei nº 13.144 de 2015)

- Impostos, predial e territorial, taxas e contribuições devidas em função do imóvel familiar.2

- Execução de hipoteca sobre o imóvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar;

- Aquisição do imóvel com produto de crime;

- Execução de sentença penal condenatória a ressarcimento, indenização ou perdimento de bens;

- Obrigação decorrente de fiança concedida em contrato de locação;

OBS 1: O STF decidiu que o imóvel residencial do fiador está incluído na proteção prevista no caput do art. 1º da Lei 8.009/90, por se

constituir a moradia como direito fundamental garantido pela Constituição Federal.

OBS 2: residência que constitui imóvel rural – a impenhorabilidade alcança apenas a sede de moradia, com os respectivos bens móveis,

e, nos casos do art. 5º, XXVI da CF/88, a área limitada como pequena propriedade rural.

OBS 3: Aquisição de imóvel mais valioso para transferir a residência

familiar, por devedor que se sabe insolvente, desfazendo-se ou não da moradia antiga: não se beneficia da impenhorabilidade

relativamente ao novo imóvel. Neste caso, pode o juiz transferir a

2 Esta exceção, prevista no inciso IV do art. 3º da Lei 8.009/90 abrange a dívida oriunda das despesas de

condomínio, podendo, portanto, ser penhorado imóvel residencial. Precedentes do STJ, RESP 99685/RS,

Rel Min. Sálvio de FigueiredoTeixeira.


http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/LCP/Lcp150.htm#art46

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/LCP/Lcp150.htm#art46

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2015/Lei/L13144.htm#art1


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impenhorabilidade para a residência antiga ou anular-lhe a venda, liberando o imóvel mais valioso para execução ou concurso, conforme

o caso.

OBS 4: “Configurada a união estável, aplica-se, por inteiro, a

disciplina da Lei 8.009/90...” (STJ, 3a Turma, RESP nº 0103001/96, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes, decisão de 25/03/97).

OBS 5: No que diz respeito ao devedor solteiro, o STJ possui vários

julgados no sentido de não considerá-lo protegido pela Lei 8.009/90, sob o entendimento de que a lei visa proteger a família do devedor e

não sua pessoa. Entretanto, recentemente a Corte Especial do STJ decidiu por maioria que a pessoa solteira tem direito à proteção da

Lei 8.009/90, sob o entendimento de que o bem jurídico que a Lei visa garantir é o direito do indivíduo à moradia.

SÚMULA 205/STJ: “A Lei 8.009/90 aplica-se à penhora realizada antes da sua vigência”.

1.2 – BEM DE FAMÍLIA VOLUNTÁRIO (art. 1.711 ao 1.722 CC)

1.2.1 – CONCEITO: Consiste na destinação, pelos chefes de família, de um só prédio para domicílio desta, com a cláusula de ficar isento

de execução por dívidas, salvo as que provierem de impostos relativos ao mesmo prédio.

Duração: enquanto viverem os cônjuges e até que os filhos

alcancem a maioridade.

Instituição: por escritura pública devidamente registrada no cartório

competente, após publicação na imprensa local e, na falta desta, da Capital do Estado. Há prazo de 30 dias para reclamação por qualquer

interessado (art. 260 e ss. da LRP).

Requisito: é necessário que os instituidores, no ato da instituição,

não tenham dívidas, cujo pagamento possa ser prejudicado pelo exercício de tal direito.

Dívidas a que se referem a isenção: dívidas posteriores ao ato de instituição, exceto as que provierem de impostos relativos ao mesmo

prédio. Não atinge as dívidas anteriores à instituição, se se provar que a solução destas se tornou inexeqüível em virtude do ato de

instituição.

Limite de valor: Após o advento da Lei n.º 6.742/79, deixou de

existir limite de valor para o bem de família, desde que o imóvel seja

a residência dos interessados por mais de dois anos.

Morte do instituidor ou do cônjuge: o prédio instituído em bem de

família não entrará em inventário, nem será partilhado, enquanto continuar a residir nele o cônjuge sobrevivente ou o filho menor de



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idade.

Bem de família consistente em prédio residencial rural: podem

ser incluídos na instituição a mobília e utensílios de uso doméstico, gado e instrumentos de trabalho, mencionados discriminadamente na

escritura respectiva.

Eliminação da cláusula: mediante requerimento do instituidor ou,

no caso de morte deste ou de seu cônjuge, de qualquer interessado,

se o prédio deixar de ser domicílio da família ou por outro motivo relevante devidamente comprovado.

Alienação: mediante consentimento dos interessados e de seus representantes legais.

BIBLIOGRAFIA

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- idem, Código Civil Anotado. São Paulo: Saraiva;

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Família. São Paulo: Saraiva;

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São Paulo: Revista dos Tribunais.


direito de famÍlia i consideraÇÕes preliminares€¦ · 6 - certificado de exame pré-nupcial,...

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