direito administrativo_material de apoio_aula 1

7/23/2019 Direito Administrativo_material de Apoio_aula 1

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Direito Administrativo

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Direito Administrativo

o ramo do direito pblico que visaregulamentar, organizar a estrutura interna doEstado, conhecida como Administrao

Pblica, atravs de princpios peculiares,servidores e uma estrutura hierarquizada,ideologicamente, pronta a promover o bem

estar social. (Caroline Santos)


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Teorias do Direito Administrativo

1)Teoria do servio pblico:servio pblicoera toda atuao do Estado (teoria superada).

2) Poder Executivo: o direito administrativo sse preocupa com a atuao do PoderExecutivo (teoria superada).


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...

3) Teoria relaes jurdicas: o direitoadministrativo preocupa-se com todas asrelaes entre o Estadoe o administrado

(teoria superada).

4) Teoria teleolgica: o direito administrativonada mais do que um conjunto de regras e

princpios( teoria correta, mas insuficiente,porm aceita no Brasil).


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...

5) Critrio negativo ou residual: o direitoadministrativo encontrado e aplicado porexcluso (aceito no Brasil, mas ainda

nsuficiente). 6) Critrio da distino entre as relaes

jurdicas e a atividade social do Estado: odireito administrativo preocupa-se com asrelaes jurdicas do Estado(aceita no Brasil,mas ainda insuficiente).


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7) Critrio da Administrao Pblica: junodos critrios 4, 5 e 6, formulado por HelyLopes: conjunto de princpios e regras que

regem os agentes, as entidades e asatividades administrativas como um todo, e osfins desejados pelo Estado, de forma direta,

concreta e imediata.


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Fontes

Lei

Doutrina

Jurisprudncia Costumes

Princpios Gerais e especficos do Direito


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Mecanismo de Controle

1) Sistema contencioso administrativo(chamado tambm de sistema francs) - ocontrole feito pela prpria Administrao,

como cortes e tribunais pr-prios (em regra).


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2) Sistema de jurisdio nica: nesse sistema,quem controla o Poder Judicirio.

PJ tem a ltima palavra!!


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REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO

conjunto de regras e princpios que guardamentre si uma correlao lgica, constituindo,assim, um regime, uma unidade.


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Princpios Administrativos

1) Supremacia do interesse pblico:pressuposto para a existncia de umasociedade, para o convvio social. a

superioridade do interesse pblico em facedo particular; do coletivo sobre o individual (princpio implcito na CF).


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Indisponibilidade

pela Administrao, dos interesses pblicos:exerccio da funo de administrar em prol dopovo. um munus publico, uma obrigao,

encargo indisponvel. O interesse do povo; oadministrador um mero representante desseinteresse.


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Legalidade

(arts. 5, 37, 150, da CF) pressuposto paraum Estado de Direito, politicamenteorganizado e que obedece s suas prprias

leis; tem duas aplicaes: para o direitopblico, significa que o administrador s podefazer o que a lei permite; para o particular,

significa que pode fazer tudo o que a lei noprobe (critrio de no contradio lei.


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Impessoalidade

a) o administrador no pode buscar interessesprprios, pessoais, mas pblicos, impessoais,coletivos (o ato praticado por um agente, por

exemplo, caso no d certo, ser respondidopelo Estado, pessoa jurdica, visto que o atodo agente impessoal);


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Exemplo

concurso pblico e procedimento licitatrio. OCNJ e o CNMP vedaram o nepotismo, atravsdas Resolues n. 7 e 9 e 4 e 7,

respectivamente, em nome do princpio daimpessoalidade (proibio de cnjuges,companheiros, na linha reta, colateral e porafinidade, at o 3 grau, bem como

contratao de empresa que tenha um delesna direo, com dispensa ou inexigibilidade delicitao, e em cargo em comisso.


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Vedado, tambm, o nepotismo cruzado, omesmo que troca de parentes entre rgos.Vide ADC n. 12/STF, que declarou a

inconstitucionalidade, em sede cautelar, daResoluo do CNJO STF disse que o fim donepotismo representa os princpios da

impessoalidade,da moralidade e daeficincia).


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finalidade

H divergncia entre finalidade eimpessoalidade (D. Tradicional).

Finalidade significa buscar o esprito da

lei, a vontade maior da lei; decorre do princpioda legalidade (art. 2, da Lei 9.784/99traz aautonomia da finalidade). Prevalece, hoje, o

entendimento da doutrina moderna.


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moralidade

introduzido na CF/88, expressamente. Significa lealdade, boa-f e princpios ticos, correo

de atitudes, boa condutacorolrio do princpio daprobidade. O conceito de moralidade vago,

indeterminado; por conta disso, atrelado ao princpioda legalidade. O ato imoral quase sempre ilegal, mas h atos

imorais que so legais. Moralidade administrativa mais do que a moralidade comum. No se trata

apenas do que certo e errado; tambm boaadministrao, buscando-se a qualidade doadministrador, por isso mais rigorosa.


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Publicidade

conhecimento, dar cincia, divulgao aopovo, que o titular dos direitosadministrativos. a partir da publicao que

os atos administrativos produziro efeitos; condio de eficcia (art. 61, pargrafo nico,da Lei 8666).


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Qdo inicia-se o prazo?

conta-se a partir da sua publicao o inciodo prazo para a defesa.

Publicidade diferente de publicao. Alicitao, na modalidade convite, no tempublicao, mas tem publicidade. Publicar sefazer conhecer atravs de rgos de imprensa,

p. ex., no dirio oficial, etc.


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Excees publicidade

Habeas data

Sigilo testemunhas

Processo sigiloso


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Eficincia

(a partir da EC 19/98)est inseridoexpressamente na CF (art. 37, caput).Eficincia significa produtividade e economia,

sem gerar desperdcio. Eficincia quanto aosmeios e os resultados. a obteno de bonsresultados com pouco gasto.

Desdobramentos:


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a) Alterao na estabilidadeart. 41, CFavaliao de desempenho peridica pode

gerar a perda da estabilidade. b) Racionalizao da mquina administrativa

(art. 169,d a CF)o gasto com a folha de

pagamento limitado (LC 101, art. 19Lei deResponsabilidade Fiscal).

Obs. A doutrina diz que, apesar de serprincpio constitucional, a eficincia, na

prtica, quase utopia, por ser conceito vago,difcil de ser aplicado.


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Isonomia

tratar os iguais igualmente e os desiguais na

medida de suas desigualdades. O fator de

excluso deve ser compatvel com o objetivo

da norma. A Smula 683/STF diz que o limitede idade se legitima se for justificvel (paraconcurso pblico).


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Ampla defesa e Contraditrio

ampla defesa e do contraditrio: art. 5, LV,da CF. Muitos processos administrativos soanulados por falta desses princpios.


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Contraditriosignifica cincia, conhecimentodos atos praticados no processo. Tem duas

bases: a) Base lgica: faz a bilateralidade da relao

processual.

b) Base poltica: ningum pode ser punidosem ter conhecimento do processo


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Ampla defesa

dar oportunidade parte para que sedefenda. Desdobramento:

a) Defesa da parte antes da condenao:

devesa prvia, sabendo-se previamente oprocedimento e possveis penalidades.

b) Garantia do direito de informao dentro

do processo: o STJ entende que se o processofor disciplinar obrigatria a defesa tcnica(por advogado ou defensor pblico).


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c) Direito de produo de provas: mais queisso, o interessado tem direito de ver a provasendo apreciada pelo administrador.

d) Interposio de recursopode-seconsiderar uma fase da ampla defesa.


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razoabilidade

o administrador no pode agir de formadesequilibrada, incoerente, incongruente.

proporo

razo


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Autotutela

Smula 473 do STF. o dever daadministrao pblica de zelar pela legalidadede seus atos e condutas e pela adequao dos

mesmos ao interesse pblico. Podendo atos ser at revogados, se

comprovados ilegais ou imprprios.


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Princpio da Especialidade

o princpio que determina a peculiaridade de cadargo, entidade e agente segundo sua seara deconhecimento; ou seja, cada rgo e/ou entidade

deve ter definido, em lei, sua rea de concentrao,sua rea de conhecimento.


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Princpio da Hierarquia

Hierarquia um vinculo existente entre pessoassegundo uma relao de autoridade; dentro daAdministrao ela existe entre os agentes e/ourgos dentro dos seus mais diversos escales.

Ausncia: desordem, baguna.


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Princpio da Responsabilidade Objetiva

A Constituio Federal determina em seu art. 37, 6 que aspessoas jurdicas de Direito Pblico e das de Direito Privadoprestadoras de servios respondero pelos danos que seusagentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado odireito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou

culpa.


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PODERES DA ADMINISTRAO PBLICA

Noes A organizao do Estado matria constitucional,

estruturando os Poderes do Estado, a diviso poltica doterritrio, a forma de governo e o modo de investidura dos

governantes no poder e as garantias e direitos individuais dapopulao, e, a organizao da Administrao Pblica se daps a organizao soberana do Estado, atravs da legislaocomplementar e ordinria, estruturando legalmente asentidades e rgos que iro desempenhar as funes, atravs

dos agentes pblicos.


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Poder vinculado

a Administrao Pblica exerce sua atividadede maneira totalmente bitolada pelo quedetermina a lei, o direito positivo.

Deve, pois, o administrador observar osditames legais em sua integridade, nohavendo margem para opes discricionrias.


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Poder discricionrio

o administrador tem toda a sua atividade regrada pela lei,existe o poder discricionrio que confere liberdade aoadministrador na escolha da convenincia, da oportunidadee do contedo da prtica de atos administrativos.

Deve-se contudo observar que a discricionariedade liberdade de ao dentro dos lindes da lei, eis que o principioda legalidade deve informar toda a atividade administrativa.Se extrapolar os limites legais, a ao estatal poder estardescambando para a arbitrariedade.


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Neste sentido ensina Hely Lopes Meirelles que

discricionariedade liberdade de aoadministrativa dentro dos limites permitidosem lei; arbtrio ao contrria ou excedente

da lei.

Ato discricionrio, quando autorizado pelo

direito, legal e vlido; ato arbitrrio sempre ilegtimo e invlido.


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Poder hierrquico

A organizao da Administrao Pblicarepousa sobre duas vigas mestras: a atribuiode competncias e a hierarquia.


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O Poder Hierrquico o vnculo que coordena

e subordina uns aos outros os rgos do PoderExecutivo, graduando a autoridade de cadaum.


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A hierarquia se caracteriza da seguinte forma:

a) uma relao estabelecida entre rgos, deforma necessria e permanente;

b) que os coordena;

c) que os subordina uns aos outros;

d) e gradua a competncia de cada um.


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De tal poder decorre para o subalterno o dever deobedincia, sendo que para o superior hierrquico

decorrem certas faculdades:

a) editar normas;

b) dar ordens;

c) controlar a atividade dos inferiores, podendo anularou revogar atos administrativos;

d) aplicar sanes;

e) avocar atribuies;

f) delegar atribuies.


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Poder disciplinar

Pressupe a existncia do Poder Hierrquico,porquanto somente o superior hierrquico podeaplicar sano ao seu subalterno.

Este poder conferido Administrao Pblica paraapurar infraes e aplicar penalidades aosservidores pblicos e s demais pessoas sujeitas

disciplina administrativa.


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O poder disciplinar decorrncia do poderhierrquico, porm com ele no se confunde.

A punio disciplinar no pode ser confundida coma criminal. Hely Lopes leciona que a puniodisciplinar e a criminal tm fundamentos diversos ediversa a natureza das penas. A diferena no degrau; de substncia.

Dessa substancial diversidade resulta a possibilidade

da aplicao conjunta das duas penalidades sem queocorra bis in idem.


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Poder regulamentar ou normativo

apenas uma das diversas formas que aAdministrao Pblica tem para editar editarresolues, portarias, instrues normativas,regimentos internos, etc.

Entende-se por poder regulamentar os atos dosChefes do Executivo (FEDERAL, Estadual e Municipal)de editar normas gerais para explicar a lei,adequando-a sua correta execuo.


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O Poder Regulamentar privativo do Chefedo Executivo e se exterioriza por meio de

decreto.

Alm do regulamento, o poder normativo seexpressa por outros atos administrativosnormativos tais como resolues, portarias,deliberaes, ofcios-circulares...


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Poder de Polcia

O poder de polcia um poder administrativo,instrumental, que condiciona o exerccio de direitos eliberdades individuais ao bem estar coletivo,

predominando sempre o princpio da supremacia dointeresse pblico sobre o interesse particular.

Tem por escopo limitar e condicionar o exerccio dosdireitos individuais para garantir a observncia dos

interesses coletivos.


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Hely Lopes Meireles tambm define o tema

dizendo que Poder de Polcia a faculdadede que dispe a Administrao Pblica paracondicionar e restringir o uso e gozo de bens,

atividades e direitos individuais, em benefcioda coletividade ou do prprio Estado.

Ex: polcia administrativa e judiciria.Cuidado

com o abuso de poder!


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Atributos do Poder de Polcia

discricionariedade(significa liberdade de escolha daoportunidade e da convenincia de se exercer opoder de polcia);

- auto-executoriedade ( a possibilidade que tem aAdministrao Pblica de executar as suas decises,sem precisar de interveno do Judicirio), e;

- coercibilidade ( a imposio das medidas coativasadotadas pela Administrao no exerccio do poderde polcia).


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Meios de atuao

multas, interdio, e preventivafiscalizao,autorizao, licena, proibio.

Exemplo: abuso do poder econmicoCADE;preservao do meio ambienteIBAMA, dentretantos outros meios.

Sanes: multa, interdio de atividade, destruiode objetos, fechamento de estabelecimento.


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Abuso de poder

Ocorre quando a autoridade, emboracompetente para praticar o ato, ultrapassaoslimites de suas atribuies ou desvia de suas

finalidades administrativas: de forma omissiva(deixade agir quando obrigado) oucomissiva.


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A forma comissiva se subdivide nas seguintesformas:

- excesso de podero ato praticado fora dombito competencial;

- desvio de poderatua dentro dacompetncia, mas com fins diversos daqueledesejado pela lei ou pelo interesse pblico, ou

seja, desvio de finalidade.

i


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Prescrio:

Segundo o artigo 1 da Lei 9873/99 a aopunitiva da Administrao Pblica Federaldireta e indireta, no exerccio do Poder de

Polcia: 5 anos a contar da data da prtica doato ou, no caso de infrao permanente oucontinuada, do dia em que tiver cessado.


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Organizao Administrativa

Desconcentrao Administrativa: hhierarquia, mesma pessoa jurdica de direitopblico.

Descentralizao: pessoas jurdicas diferentes,no h hierarquia ... H controle, fiscalizao.


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Componentes da Adm Publ. Direta

Unio, EM, DF, Municpios.

Trs Poderes (poder uno)dto constitucional.

Secretarias

Coordenadorias

Inspetorias ...


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Componentes da Adm Pub. Indireta

Autarquia

Empresas Pblicas

SEM

Fundaes Pblicas

Ag. Executivas e Reguladoras.


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Autarquia

Pessoa jurdica de direito pblico;

goza de personalidade prpria e autonomia,para a prestao de servio pblico.

a que mais se aproxima da Administraodireta.

No tem autonomia poltica, s financeira,tcnica e administrativa:


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Caractersticas

Seus atos so administrativos

Seus contratos so administrativos, sujeita

Lei 8666/93 (licitao).

Sua responsabilidade objetiva (art. 37, 6, da CF); independe de culpa ou dolo.


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O prazo prescricional de 5 anos (Decreto

20.910/32).

Os bens so pblicos (inalienveis, em regra;

no so penhorveis, arrestveis eseqestrveis; no onerveis - hipoteca).

Regime de precatrio para dbitos judiciais

(alimentos tm fila prpria de precatrio).


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Privilgio processual: prazo em dobro para

recorrer e em qudruplo para contestar (art.

188, do CPC); reexame necessrio (duplo graude jurisdio

art. 475, do CPC)enquanto no

reexaminado, no faz coisa julgada.


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Competncia para julgamento de aes:

autarquia federal, Justia Federal;

autarquia estadual, Justia Estadual.

Imunidade tributria (recproca) art. 150,VI, a, da CF, e seu 2. Paga taxa e

contribuio. S no paga imposto referente sua finalidade especfica.

Procedimentos financeiros pblicos (Lei

4320/64; LC 101/00).


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Regime de pessoal: estatutrio (servidorpblico). Podem ser tambm celetistas (apartir da EC 19/98).

Exemplos de autarquias: INSS, INCRA;

universidades federais (autarquias

culturais); INMETRO, IBAMA, BC (autarquias

administrativas); agncias reguladoras; OAB,CRM (autarquias profissionais).


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Conselhos de Classe

Os conselhos de classe tm natureza deautarquia (art. 58, da Lei 9649/98 -pessoajurdica de direito privado).

O STF disse que conselho de classe no podeser de direito privado, visto que no se admitepoder de polcia pessoa de direito privado(ADI 1717). Regra geral, a anuidade

tributria, a execuo fiscal, a contabilidade pblica e o concurso pblico.


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OAB

Obs. A OAB, embora entidade de classe, fogedas regras acima (considerados,

por muitos e bons doutrinadores, como um

monstro autrquico). O STF, atravs da ADI

3026, entendeu que a OAB no est sujeita aconcursos.

Autarquias de regime especial


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Autarquias de regime especial

Quando foram criadas, a idia era de maisliberdade, mais autonomia, ligadas suniversidades pblicas; hoje, engloba tambm

as agncias reguladoras.

Agncias reguladoras:


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Agncias reguladoras:

Controla, fiscaliza e regula atividades desenvolvidaspelos particulares, complementando a lei. No tmautonomia poltica.

As autarquias de regime especial tm mais

autonomia, mais liberdade, investidura especial deseus dirigentes, nomeao feita pelo Executivo, comprvia aprovao do Senado Federal.

Obs. O Banco Central, apesar de ser autarquia comum,

tem seus dirigentes investidos de forma especial (art.52, da CF).


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Exemplos de agncias:

ANATEL, ANEEL, ANTT, ANTAQ, ANS, ANVISA,

ANAC, ANP, ANA, ANCINE.


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Cuidado!!

Algumas recebem, impropriamente, o nome deagncias, mas no so de regime especial:

ADA (Agncia de Desenvolvimento da Amaznia),

ADENE (Agncia de Derivados do Nordeste), AEB (Agncia Espacial Brasileira),

ABDI (Agncia Brasileira de Desenvolvimento daIndstria) e

APEX-BRASILessas so, na verdade, serviossociais autnomos, no agncias.


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Informao!!!!

A ABIN (Agncia Brasileira de Inteligncia) ,na verdade, um rgo, e no agncia.

Agncia reguladora de regime especial, mas

que no recebe nome de agncia: CVM(Comisso de Valores MobiliriosLei10.411/02).

Fundao pblica


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Fundao pblica

Instituda pelo Poder Pblico. Patrimnio destacadopor um fundador para uma finalidade especfica(universitas bonorum).

Pode ser fundao pblica de direito pblico

espcie de autarquia, criada por lei (Celso AntnioBandeira de Mello). Pode ser fundao pblica de direito privado,

chamada de fundao governamentalsegue o regimede empresa pblica e sociedade de economia mista,

autorizada por lei (Decreto-Lei 200/67direitoprivado; a partir da CF/88, passou a ser de direitopblico)Hely Lopes Meirelles.

Agncias executivas


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Agncias executivas

Status temporrio de uma velha autarquia ou velhafundao, que necessita ser modernizada, atravs deum plano de estratgica, atravs de um contrato degesto

com a Administrao Pblica, para adquirir maisautonomia (mais liberdade e mais dinheiro). S ser agncia executiva enquanto durar o contrato

de gesto. Aps, volta a ser autarquia ou fundao. Adispensa de licitao tem valor maior para as agncias

executivas, o dobro do estabelecido no art. 24,pargrafo nico, da Lei 8666/93. Como exemplo deagncia executiva temos o INMETRO.

Empresas estatais


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Empresas estatais

EMPRESA PBLICA: pessoa jurdica de direitoprivado, composta por capital exclusivamentepblico, e tem por finalidade prestar servios

pblividade econmica, em qualquermodalidade empresarial.

EE (art. 109 CF) federalJF

EE estadual - JEstadual


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SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

pessoa jurdica de direito privado, composta

por capital misto (parte pblica e parteprivada), sendo que a maioria do capital

votante deve estar nas mos do PoderPblico.


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Serve pra que?

Prestar servios pblicos e explorao deatividade econmica, somente na modalidadede sociedade annima (S/A).

Quando a sociedade de economia mista forfederal, estadual ou municipal, a competnciapara julgar as suas aes ser da Justia

Estadual. (h divergncia jurisprudencial)

Finalidades:


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Finalidades:

Prestadoras de servios pblicos (regra) apesar de serem pessoa jurdica de

direito privado, no verdadeiramente

privado, mas misto: ora se aproxima do privado, ora do pblico; o chamado

regime hbrido.

Regime jurdico das empresas estatais:


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Regime jurdico das empresas estatais:

A criao das empresas estatais dependem deautorizao legal + o registro nos rgoscompetentes. So extintas tambm por lei(paralelismo jurdico).

As subsidirias tambm esto sujeitas s mesmasregras.

Sofrem controle interno e externo (tribunais de

contas). No esto sujeitas falncia (art. 2, da Lei

11.101/05).


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Resp. Objetiva

A responsabilidade objetivado art. 37, 6, da CFser aplicada s prestadoras de servio pblico; sendode explorao econmica, a responsabilidade

ser apurada por meio do Cdigo Civil. No primeiro

caso (art. 37, 6, da CF), a responsabilidade subsidiria do Estado; primeiro cobra-se da empresa,depois do Estado. No segundo caso (Cdigo Civil), oEstado no pode ser

chamado responsabilidade; a prpria empresaresponde por seus atos.


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Que mais???

As prestadoras de servio pblico esto sujeitas licitao (art. 37, XXI, da

CF).

As exploradoras de atividade econmica podem ter

estatuto prprio por lei especfica (art. 173, 1, III, daCF);

como ainda no existe a tal lei, vale a regra geral dalicitao.

Mas h hipteses em que a licitao dispensada ou inexigvel (arts. 24 e 25, da Lei 8666/93).

N d i il i i


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No gozam de privilgios processuais;

no tm privilgios no extensveis iniciativa

privada (art. 173, 2, da CF). Quem atua nas empresas estatais est

sujeito ao regime de pessoal celetista, por ser

pessoa jurdica de direito privado. Sochamados servidores de entes

governamentais de direito privado (possuem

emprego).


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Equiparam-se aos servidores pblicos, em algunsaspectos: ingresso atravs de concurso sujeito aoregime de no acumulao; esto sujeitos a tetoremuneratrio (art. 37, 11, da CF), salvo quando no

receber dinheiro para custeio; esto sujeitos lei de improbidade8429/92; so

funcionrios pblicos para a lei penal (art. 327, doCP); sujeitos a remdios constitucionais (MS, HC,

etc.); a dispensa do empregado imotivada (Smula390, TST e OJOrientao Jurisprudencial n. 247). VideMS 25.888 caso Petrobrs Acrdo 36/2006TCU.

Hipteses de descentralizao:


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Hipteses de descentralizao:

Outorga: transferncia da titularidade +execuo do servio. S possvel para aspessoas da Administrao indireta de direito

pblico (autarquias e fundaes pblicas). Aoutorga feita atravs de lei.

l


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Delegao:

transferncia da execuo do servio. Pode serfeita atravs de lei para as indiretas de direitoprivado (empresas pblicas e sociedades de

economia mista); atravs de contrato, para asparticulares; atravs de ato unilateral, para asautorizatrias. Tambm possvel a

transferncia do servio atravs de lei (quempode o menos pode o mais).

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