DAS PRELIMINARES DA CONTESTAÇÃO

* Nota: A FGV quando cobra a preliminar na contestação normalmente não cobra

somente uma. Espere de 2 a 3 preliminares. Para cada preliminar encontrada abre-se

um tópico na peça! Não coloque no mesmo tópico todas as preliminares que

encontrar.. A estética fica péssima e o examinador tem dificuldade pra corrigir, além

de não ser padrão técnico utilizado pelos advogados!

* Nota 2: A última vez que caiu contestação na prova da FGV foi em 2010, quando a

primeira fase teve grande número de aprovados. Como tem tempo que caiu, é

totalmente possível uma contestação cheia de preliminares para gente agora.

1º GRUPO DE PRELIMINARES:

Art. 301, I do CPC – inexistência, irregularidade ou nulidade de citação.

- Consequencias do acolhimento: implica na abertura do prazo para apresentar

contestação – NÃO EXTINGUE O PROCESSO.

- Pergunta boba! Qual o seu pedido? “O acolhimento da preliminar de nulidade de

citação, conforme art. 301, I do CPC, determinando que seja aberto novo prazo para

defesa/contestação”.

Modelo de tópico para a peça:

DA PRELIMINAR DE NULIDADE DE CITAÇÃO

Preliminarmente, argui, o Réu, a nulidade da citação, na forma do art. 301, I do CPC.

Isto porque, no caso em comento, ... (explique o que aconteceu, como a questão disse,

não invente moda).

Assim, PEDE A REABERTURA DO PRAZO DE CONTESTAÇÃO, NA FORMA LEGAL. (NÃO

PEDE A EXTINÇÃO DO PROCESSO, ISSO É ERRADO, NÃO EXISTE).

2º GRUPO DE PRELIMINARES:

Art. 301, II e VII do CPC, quais sejam, conexão e incompetência absoluta.

- Conexão é quando trata da ligação ou relação existente entre duas ou mais ações

judiciais que exigem ser decididas por um só julgamento, porque lhes é comum o

objeto ou a causa de pedir. NÃO CAUSA EXTINÇÃO DE PROCESSO, PEDE-SE REMESSA DA

AÇÃO AO JUÍZO PREVENTO QUE TÁ COM A OUTRA AÇÃO QUE É CONEXA.

Na conexão, fala-se juízo prevento, que é o primeiro juíz que teve conhecimento da

causa.

- Incompetência Absoluta é quando a ação foi proposta no juízo errado. Por exemplo,

era pra ser ajuizada na vara da fazenda, mas foi proposta na vara federal. O que você

faz? Como foi proposta na vara federal e o juíz é incompetente, você endereça a

contestação pro juíz federal (juiz incompetente porque ele tá com o processo nas

mãos) e argui, preliminarmente, que o juízo é incompetente e pede a remessa dos

autos para o juíz da vara da fazenda, no caso do exemplo.

ATENÇÃO: EM CASO DE A FGV TE PEDIR CONTESTAÇÃO ANALISE NA QUESTÃO SE O AUTOR

DA AÇÃO AJUIZOU NO JUIZ CORRETO.. É UM PEGA DOS MAIS MACABROS! A FGV NÃO VAI

FALAR DE CARA QUE O JUIZ É INCOMPETENTE, VOCÊ QUE VAI TER QUE VER ISSO COM OS

DADOS QUE ELA FORNECE, MONTANDO O ESQUEMINHA DA PEÇA INICIAL PROPOSTA, PRA

VOCÊ ESTRUTURAR SUA CONTESTAÇÃO.

* A incompetência relativa é arguida na exceção. Como vou saber se é relativa ou

absoluta? A relativa é aquela que se dá pelo fato do juízo que está pra julgar a ação

não é competente devido aos critérios territoriais ou em virtude do valor da causa,

arts. 102 e 111 do CPC. (nunca fale de incompetência relativa na contestação, se te

pedirem isso na prova é porque eles não querem contestação e sim uma peça de

exceção / Acho difícil pedir exceção, pois não tem matéria de direito administrativo

no mérito, mas se pedirem usem a forma do esqueleto da contestação.)

Modelo de tópico para a peça (serve tanto para conexão e incompetência, pois o

pedido é o mesmo):

DA PRELIMINAR DE INCOMPETÊNCIA ABSOLUTA (OU CONEXÃO)

* a forma é a mesma, é o mesmo pedido só muda o nome e o inciso do artigo 301 do

CPC, por favor, sem dramas!

Preliminarmente, argui, o Réu, a incompetência absoluta desse juízo, na forma do art.

301, II, do CPC.

No caso em comento, (explica o que aconteceu sem florear muito, seja direto)....

Assim, pede, a REMESSA DOS AUTOS AO JUÍZO COMPETENTE(NO CASO DE

INCOMPETÊNCIA ABSOLUTA) OU JUÍZO PREVENTO (NO CASO DE CONEXÃO), COM A

ANULAÇÃO DOS ATOS DE NATUREZA DECISÓRIA.

3º GRUPO DE PRELIMINARES:

Art. 301 do CPC, todas dos incisos III, IV, V, VI, VIII, IX, X e XI.

Todas desse grupo tem o mesmo pedido no tópico da preliminar, que é EXTINÇÃO DO

PROCESSO SEM RESOLUÇÃO DO MÉRITO.

Quais sejam:

III – Inépcia da Inicial: “Art. 295 (...)

Parágrafo único. Considera-se inepta a petição inicial quando:

I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir;

II - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão;

III - o pedido for juridicamente impossível;

IV - contiver pedidos incompatíveis entre si.”

IV – Perempção: quando o autor deixa de promover atos e diligências que deveria ter

exercido, abandonando a causa por mais de trinta dias, gera a extinção do processo

sem julgamento do mérito em virtude da inércia do autor, conforme previsto no art.

267, III do CPC.

Mas isso não impede que o autor ajuíze, novamente, ação idêntica à anterior. Mas se

esse comportamento do autor se repetir por três vezes, deixando que a ação se

extinga por sua inércia, ocorre a chamada perempção.

V – Litispendência: ocorre a litispendência quando se reproduz ação idêntica a outra

que já está em curso. As ações são idênticas quanto têm os mesmos elementos, ou

seja, quando têm as mesmas partes, a mesma causa de pedir (próxima e remota) e o

mesmo pedido (mediato e imediato).

VI – Coisa julgada: Coisa julgada é a impossibilidade de modificação da sentença no

mesmo processo, como conseqüência da preclusão dos recursos. Depois de formada a

coisa julgada, o juiz não pode mais modificar sua decisão. OU SEJA, NO NOSSO CASO,

JÁ TEM UMA AÇÃO IDENTICA A QUE VOCÊ ESTÁ APRESENTANDO A CONTESTAÇÃO,

QUE JÁ FOI SENTENCIADA POR JUÍZ E NÃO TEM MAIS COMO RECORRER. A QUESTÃO

DA FGV TEM QUE DEIXAR BEM CLARA QUE JÁ TEVE UMA AÇÃO IGUAL NO PASSADO,

CASO NÃO DEIXE, NÃO FALE DESSA PRELIMINAR.

DIFERENÇA ENTRE COISA JULGADA E LITISPENDÊNCIA: NA LITISPENDÊNCIA É UMA

CAUSA IDENTICA, MESMAS PARTES, MESMO OBJETO, MESMO PEDIDO SÓ QUE AINDA

ESTÁ EM CURSO, NÃO HOUVE DECISÃO! NA COISA JULGADA, HAVIA UMA AÇÃO COM

AS MESMAS PARTES, MESMO OBJETO, MESMO PEDIDO JÁ SENTENCIADA E SEM

POSSIBILIDADE DE RECURSO.

VIII – Incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização: bem

autoexplicativo, né? Relativamente incapazes ou absolutamente incapazes / loucos,

interditados, drogados, menores de 18 anos sem representante e etc / IMPOSSÍVEL

ROLAR ESSA LIMINAR, TEM QUE DEIXAR EXPRESSO MESMO)

IX – Convenção de arbitragem: é um meio, normalmente privado, alternativo ao

Judiciário para a solução célere. Lembra das concessionárias e permissionárias de

serviço público? Em que nos contratos de concessão os problemas poderiam ser

resolvidos em arbitragem? Então se um problema entre o poder concedente e a

concessionária de serviço público já foi resolvido pela arbitragem, é certo trazer isso

pro judiciário? NÃO! Aí você alega isso!

X – Carência de ação: a carência de ação é definida quando não há a possibilidade

jurídica do pedido, legitimidade de partes e interesse processual, conforme determina

o art. 267, VI do CPC:

XI – Falta de caução ou de outra prestração que a lei exige como preliminar: Vou

explicar levando agora pra nossa esfera do direito administrativo, ok? Quando o

Estado tem que depositar o dinheiro em juízo para desapropriar a propriedade do

particular que não aceitou o preço oferecido inicialmente.. Lembra? ESSE DEPÓSITO É

UM REQUISITO OBRIGATÓRIO nas desapropriações sem o cunho sancionatório

movidas pelo poder expropriante.

O Estado tem que depositar em juízo essa grana e o particular pode levantar até 80%

desse valor depositado. SE O ESTADO NÃO DEPOSITAR EM JUÍZO, QUAL A PRELIMINAR

NA CONTESTAÇÃO? (NO CASO DE VOCÊ ESTAR DEFENDENDO SEU CLIENTE

PROPRIETÁRIO DO BEM QUE TÁ SENDO DESAPROPRIADO).. É ESSA, NÉ? GENTE! PELO

AMOR DE DEUS!

Modelo que serve pra todas essas preliminares acima, pois o PEDIDO É O MESMO:

EXTINÇÃO DO PROCESSO SEM RESOLUÇÃO DO MÉRITO!

DA PRELIMINAR DE CARÊNCIA DE AÇÃO (OU DEMAIS HIPÓTESES DESSE GRUPO)

Preliminarmente, argui, o Réu, a carência de ação, na forma do art. 301, X, do CPC.

No caso em comento, (explica o que aconteceu sem florear muito, seja direto)....

Assim, pede a extinção do feito, sem resolução do mérito, na forma do disposto no art.

267, VI, do CPC.

* ATENÇÃO: TODAS AS PRELIMINARES DESSE GRUPO TEM A CORRELAÇÃO COM

ALGUM INCISO DO ART. 267 DO CPC. NÃO FAZ O LOUCO NÃO, SÓ OLHAR COM CALMA.

NO CASO DO NERVOSISMO, SE VOCÊ NÃO TIVER CONECTANDO A PRELIMINAR COM O

267, BOTA SÓ “COMO DISPOSTO NO ART. 267 DO CPC”)

4º GRUPO DE PRELIMINARES – AS PREJUDICIAIS DO MÉRITO.

Art. 269, IV do CPC – prescrição ou decadência.

Para nossa peça de contestação só é interessante a prescrição do interesse de agir, de

entrar com a ação! É quando você percebe que o autor da ação dormiu no direito,

lembra desse ditado? “O direito não socorre os que dormem”.

Primeiramente, veja o assunto que versa a peça que você vai fazer, checa as datas da

prova e da lei! Se for lei de improbidade, por exemplo, o direito de agir sucumbe em 5

anos!!! Mas cada lei é cada lei. Sempre cheque os prazos na lei!

O pedido que temos é sempre o mesmo: A EXTINÇÃO DO PROCESSO COM RESOLUÇÃO

DO MÉRITO! Conjuntamente com o artigo da lei que estabelece o prazo de prescrição

+ o art. 269, IV do CPC.

Modelo pra usar nesses casos é sempre o mesmo!

DA PREJUDICIAL DE MÉRITO – PRESCRIÇÃO DA AÇÃO

Preliminarmente, argui, o Réu, a prescrição, na forma do art. (coloca o artigo da lei

referente ao caso que fala que tá prescrita ação. No caso de ação de improbidade é

art. 23, I da lei 8429/92).

No caso em comento, (explica o que aconteceu sem florear muito, seja direto)....

Assim, pede a extinção do feito, COM RESOLUÇÃO DO MÉRITO, na forma do disposto

no art. 269, IV, do CPC.

DO PRINCÍPIO DA EVENTUALIDADE:

O princípio da eventualidade fica sendo o último parágrafo antes de começar o tópico

DO MÉRITO, ou seja, você tem que arguir todas as preliminares primeiro, tópico a

tópico, sem misturar tudo como se fosse um arroz de festa.

Coloque um parágrafo falando do princípio da eventualidade abaixo das preliminares e

acima do mérito SEMPRE.

Se na contestação que você estiver fazendo você não percebeu nenhuma preliminar

com extinção de processo (sem resolução do mérito/com resolução do mérito),

NUNCA coloque esse parágrafo.

O princípio da eventualidade só abarca as preliminares que terminam o processo.

Lógico que na questão pode vir nulidade de citação e prescrição da ação (mas aí, você

tá colocando o parágrafo do princípio não por causa da nulidade de citação, mas, sim,

por causa da prescrição, pois ela acaba com o processo).

O modelo desse parágrafo vai ser sempre o mesmo:

Em atenção ao princípio da eventualidade, já que confia no acolhimento das

preliminares acima arguídas, passa, o Réu a tecer as seguintes considerações acerca

do mérito.

E ai, continua normalmente sua contestação com o tópico do mérito.

MARCAÇÃO INTELIGENTE DO CPC

Agora é aquela hora que as pessoas já se desesperam “Aí! Jesus! Como vou gravar

todas as preliminares, com resolução de mérito, com remessa de autos, sem resolução

de mérito, é muita coisa!”.

Calma! Não entraremos em pânico, eu também fiquei assim quando vi essa matéria,

mas eu bolei um plano muito louco que a gente não precisa GRAVAR NADA! É sério!

Primeiro separe qualquer de lápis de cor, canetinha ou o que tiver ai!

Vá no art. 301 do CPC pega o 3º grupo de preliminares, que é aquele que eu expliquei

o que é cada um, e pinte somente esses incisos de uma cor, III, IV, V, VI, VIII, IX, X e XI,

pintou?

Agora vai no art. 267 do CPC e pinte da mesma cor esse artigo! Pronto, você já sabe

que esses incisos pintados são preliminares que extinguem o processo sem resolução

do mérito e nem precisou gravar nada!

Agora, no art. 301 do CPC coloque a seguinte remissão:

Vide art. 269, IV do CPC, ou seja, você já sabe que a prescrição é alegada em preliminar

na contestação!

Sobraram somente 3 preliminares pra você e essas que sobraram você já sabe, por

eliminação, que NÃO EXTINGUEM O PROCESSO.

Nulidade de citação – não extingue o processo – pede abertura de novo prazo pra

defesa.

Incompetência absoluta e Conexão – não extingue o processo – pede remessa ao juízo

competente (incompetência absoluta) ou juízo prevento (na conexão, fala-se juízo

prevento, que é o primeiro juíz que teve conhecimento da causa).

MODELO DE CONTESTAÇÃO UTILIZANDO AS PRELIMINARES CORRETAMENTE, LEIA

ATÉ OS PEDIDOS/CONCLUSÃO.

EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ....

Processo Nº: ......

(10 linhas)

(Qualificação do Réu), vem, por seu advogado infrafirmado com

procuração anexa e endereço profissional na rua..., onde deverão ser encaminhadas

todas as notificações do feito, nos autos do processo em epígrafe, apresentar

CONTESTAÇÃO

à ação que lhe é movida pelo (qualificação do autor), de acordo com os fatos e

seguimentos que passa a expor.

I – DO CABIMENTO E DA TEMPESTIVIDADE

Tópico opcional, mas pra fins de FGV é relevante…

É cabível a apresentação de contestação nos moldes do art. 300 e 301 do CPC, uma vez

citado o Réu para a apresentação de defesa.

Também, é tempestiva a presente defesa, haja vista não ter transcorrido o prazo legal,

conforme art. 297 CPC.

II- DOS FATOS

Resumo da questão

III – DA PRELIMINAR DE NULIDADE DE CITAÇÃO

Preliminarmente, argui, o Réu, a nulidade da citação, na forma do art. 301, I do CPC.

Isto porque, no caso em comento, ... (explique o que aconteceu, como a questão disse,

não invente moda).

Assim, requer a reabertura do prazo de defesa na forma legal.

IV - DA PRELIMINAR DE CARÊNCIA DE AÇÃO

Ademais, argui, o Réu, a carência de ação, na forma do art. 301, X, do CPC.

Isto porque, .....(explica o que aconteceu sem florear muito, seja direto)....

Sendo, assim, pede a extinção do feito, sem resolução do mérito, na forma do disposto

no art. 267, VI, do CPC.

V - DA PREJUDICIAL DE MÉRITO – PRESCRIÇÃO DA AÇÃO

Ressalta-se, também, a prescrição, na forma do art. (coloca o artigo da lei referente ao

caso que fala que tá prescrita ação. No caso de ação de improbidade é art. 23, I da lei

8429/92).

Na situação apresentada, .... (explica o que aconteceu sem florear muito, seja

direto)....

Requer, assim, a extinção do feito, com resolução do mérito, na forma do disposto no

art. 269, IV, do CPC.

(não precisa abrir um tópico pro princípio da eventualidade)

Em atenção ao princípio da eventualidade, já que confia no acolhimento das

preliminares acima arguídas, passa, o Réu, a tecer as seguintes considerações acerca

do mérito.

VI – DO MÉRITO

Técnica de fundamentação do funil:

Primeiro: aponte artigos da CF e faça a interpretação conforme o caso;

Segundo: aponte leis infraconstitucionais e faça a interpretação conforme o caso;

Terceiro: veja se tem alguma súmula pertinente ao assunto;

Quarto: se lembrar e se tiver escreva teorias/doutrina sobre o assunto, jurisprudência

e etc..;

Quinto: faça o fechamento da sua idéia conjuntamente com análise do caso.

VII – CONCLUSÃO OU DOS PEDIDOS

(tecnicamente conclusão é o mais correto)

Diante o exposto, requer:

1) o reconhecimento e acolhimento da preliminar de nulidade de citação, para

que determine a reabertura do prazo de defesa;

2) o reconhecimento e acolhimento da preliminar de carência de ação, para que

seja extinto o feito sem resolução do mérito;

3) o reconhecimento e acolhimento da preliminar de prejudicial do mérito, no

caso a prescrição, para que seja extinto o feito com resolução do mérito;

4) caso sejam superadas as preliminares, em respeito ao princípio da

eventualidade, requer seja julgado improcedente o pedido do Autor;

5) a produção de todos os meios de provas admitidos em direito, inclusive, a

juntada dos documentos anexos;

6) a condenação do Autor nos ônus da sucumbência.

Pede Deferimento,

Local, Data.

Advogado

OAB Nº...

Pronto, é só isso TUDO! Espero que eu tenha conseguido passar de uma forma fácil

essas preliminares!

Marcela Carvalho

05/06/2013