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Brasília, 26 de agosto de 2016.

Consulta ASJUR n.º 58/2015

Consulente: Conselho Consultivo do Ramo Transporte

Assunto: COOPERATIVAS DE TRANSPORTE. CRIAÇÃO DE FUNDOS.

CUSTEIO DE EVENTOS DANOSOS A VEÍCULOS.

LEGALIDADE DE FUNDOS CONSTITUÍDOS NA FORMA DA

LEI Nº 5.764/71. RESTRIÇÃO A VEÍCULOS VINCULADOS À

ATIVIDADE DA COOPERATIVA. OUTROS REQUISITOS

Consulta-nos o Conselho Consultivo do Ramo Transporte, requerendo manifestação acerca

da viabilidade legal da criação de Fundo, previsto no artigo 28, §1º da Lei nº 5.764/71, para

custeio de eventos danosos envolvendo veículos vinculados a Cooperativas de Transportes,

sem que isso caracterizasse operação de seguro privado.

Postos os termos da consulta, em razão da mesma envolver aspectos técnicos, jurídicos e

operacionais, seus estudos foram realizados no âmbito das Câmaras Temáticas do Ramo

Transporte, com a participação de seus membros, além das áreas jurídica e técnica da OCB.

Coube à ASJUR/OCB dar redação ao entendimento alcançado pelo grupo. As questões que

envolvem contabilização e tributação dos fundos foram analisadas em consulta específica,

contando com a avaliação dos analistas contábeis e tributários, bem como da Comissão de

Estudos Contábeis e Tributários – CECONT.

Feita esta introdução, passamos aos esclarecimentos.

1. O Seguro Privado no Direito Brasileiro


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O seguro tem como objetivo a proteção dos indivíduos e das empresas de um evento futuro

e incerto. Assim, busca estabelecer um equilíbrio nas relações sociais e garantir segurança

aos indivíduos.

Pontes de Miranda define o Contrato de Seguro como sendo “o contrato com que um dos

contratantes, o segurador, mediante prestação única ou periódica, que outro contraente faz,

se vincula a segurar, isto é, se o sinistro ocorre, entregar ao outro contraente soma

determinada ou determinável, que corresponde ao valor do que foi destruído, ou que se fixou

para o caso do evento previsto”1.

No Brasil, a primeira regulamentação própria do seguro surgiu com o Código Comercial de

1850, que disciplinava o seguro marítimo em seus artigos 666 a 730.

Quanto aos seguros terrestres, incluindo-se o de vida, sua regulamentação se deu através do

Decreto n.º 4.270 de 16/12/1901, sendo que em 12/12/1903 foi promulgado o Decreto n.º

5.072, submetendo à autorização do governo o funcionamento das companhias de seguros

no país. Antes, a matéria aqui, como em Portugal, era regulada pelo Alvará de 22 de novembro

de 1684, que se refere a um outro Alvará de 1641 e a uma Provisão de 1641. A partir do

Alvará de 11 de agosto de 1791, o instituto teve nova regulamentação até a edição da

Resolução de 30 de agosto de 1808, baixada pela Casa de Seguros de Lisboa. O Código Civil

de 1916, por sua vez, disciplinou a matéria em cinco diferentes seções, regulando o seguro

de coisas e de vida.

Importante legislação surgiu com a edição do Decreto Lei n.º 73 de 21/11/1966, que dispôs

sobre o Sistema Nacional de Seguros Privados e regulou as operações de seguros e

resseguros no país, inclusive delegando poderes normativos aos órgãos que o compõem.

O Decreto Lei nº 73 de 21/11/1966 expandiu o quadro administrativo destinado a fiscalizar e

regular a atividade securitária no país. Assim, ao lado do IRB – Instituto de Resseguros do

Brasil, criado no governo Vargas, criaram-se dois entes estatais: o Conselho Nacional de

Seguros Privados (CNSP) e a Superintendência de Seguros Privados (SUSEP). O CNSP teria

1 Tratado de direito privado, tomo XLV, § 4.911,2.


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a função ampla de regular a atividade seguradora, ao passo que à SUSEP caberia o exercício

de duas principais funções: implementar as normas editadas pelo CNSP e fiscalizar o

funcionamento das sociedades seguradoras.

Além de proporcionar uma verdadeira reforma administrativa no campo de seguros, que

passava por uma séria crise sistêmica, o Decreto também trouxe definições importantes para

conceituação da atividade seguradora e regras a serem seguidas.

Por meio do seu artigo 3º, o Decreto Lei nº 73 de 21/11/1966 definiu as operações de seguros

privados como “os seguros de coisas, pessoas, bens, responsabilidades, obrigações, direitos

e garantias” e excluiu do âmbito de suas disposições os seguros do âmbito da Previdência

Social.

No que diz respeito aos operadores de seguro, o Decreto possibilitou a atuação apenas às

Sociedades Anônimas e às Cooperativas, sendo estas últimas restritas aos seguros agrícolas,

de saúde e de acidente de trabalho2.

Assim, o novo diploma legal acabou por limitar a atuação das sociedades cooperativas na

seara securitária, o que, inclusive, foi alvo de reações contrárias por estudiosos do tema, que

enxergam no modelo cooperativo um poderoso instrumento de fortalecimento à livre

concorrência:

“Neste contexto, basta lembrar do importante papel exercido pelas cooperativas de seguros na Alemanha e nos EUA e a conclusão só pode ser uma: a restrição a formação de cooperativas constitui o um exemplo típico de barreira desnecessária, que só contribui para o comportamento ineficiente de oligopólio. Se elas fossem permitidas, em diversos nichos poderiam representar um complemento importante à oferta de serviços atual, a estimular a concorrência e beneficiar o consumidor.”3

Portanto, atualmente as cooperativas podem atuar como operadoras de seguros privados

desde que respeitadas as limitações da referida norma e os ditames da Lei nº 5.764/71.

2 Pouco tempo depois, a Lei nº 5.316/67 determinou que os seguros de acidente do trabalho passassem a ser

monopólio do Estado, situação que permanece inalterada até hoje. 3 RIBEIRO, Amadeu Carvalhaes. Direito de Seguros. São Paulo: Ed. Atlas, 2006, p. 56.


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Nesse modelo, em se tratando de agente segurador, as cooperativas possuem como escopo

de atuação finalística a união de pessoas buscando um objetivo comum, que é o seguro. Ou

seja, a reunião de pessoas busca, ao se associarem em uma cooperativa seguradora, a

constituição de um seguro mais adequado e acessível a sua realidade.

A cooperativa é constituída com o intuito único de gerir uma atividade seguradora, onde os

beneficiários serão os seus próprios cooperados. O estatuto da sociedade cooperativa tem

como objeto a operação de seguros.

Assim, as cooperativas constituídas com esse objetivo, de efetivamente atuarem como

seguradoras, deverão se submeter às disposições do Decreto Lei nº 73 de 21/11/1966 e

demais legislações pertinentes aos seguros privados quando aplicáveis à estrutura

organizacional da cooperativa. Sua atuação, contudo, estará restrita aos seguros

expressamente autorizados pelo citado decreto lei.

2. Análise da legalidade dos fundos constituídos para custeio de despesas

2.1 As sociedades cooperativas e a mutualidade como sua principal característica

O conceito de sociedades cooperativas é dado pelos arts. 3º e 4º de sua lei de regência, a

Lei nº 5.764/71:

“Art. 3° Celebram contrato de sociedade cooperativa as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou serviços para o exercício de uma atividade econômica, de proveito comum, sem objetivo de lucro. Art. 4º. As cooperativas são sociedades de pessoas, com forma e natureza jurídica próprias, de natureza civil, não sujeitas a falência, constituídas para prestar serviços aos associados, distinguindo-se das demais sociedades pelas seguintes características: I - adesão voluntária, com número ilimitado de associados, salvo impossibilidade técnica de prestação de serviços; II - variabilidade do capital social representado por quotas-partes; III - limitação do número de quotas-partes do capital para cada associado, facultado, porém, o estabelecimento de critérios de proporcionalidade, se assim for mais adequado para o cumprimento dos objetivos sociais; IV - incessibilidade das quotas-partes do capital a terceiros, estranhos à sociedade;


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V - singularidade de voto, podendo as cooperativas centrais, federações e confederações de cooperativas, com exceção das que exerçam atividade de crédito, optar pelo critério da proporcionalidade; VI - quorum para o funcionamento e deliberação da Assembléia Geral baseado no número de associados e não no capital; VII - retorno das sobras líquidas do exercício, proporcionalmente às operações realizadas pelo associado, salvo deliberação em contrário da Assembléia Geral; VIII - indivisibilidade dos fundos de Reserva e de Assistência Técnica Educacional e Social; IX - neutralidade política e indiscriminação religiosa, racial e social; X - prestação de assistência aos associados, e, quando previsto nos estatutos, aos empregados da cooperativa; XI - área de admissão de associados limitada às possibilidades de reunião, controle, operações e prestação de serviços

Além das características acima destacadas, a associação na forma cooperativa baseia-se,

fundamentalmente, na mutualidade. Na dicção do art. 3º da Lei nº 5.764/71, destacam-se

expressões como “reciprocamente” e “de proveito comum”, essências da atividade

desenvolvidas pelas sociedades cooperativas.

Vergílio Frederico Perius, comentando o referido dispositivo, detalha o animus das pessoas

que se unem sob a forma cooperativa:

A declaração de vontade vem acompanhada de duas claras opções: a) A inequívoca forma de cooperação de proveito comum, ou seja: existe suficiente entendimento daquelas pessoas de que todos irão se beneficiar e não apenas alguns (...); b) Se o proveito é comum a todos os integrantes que decidiram pela cooperação, é evidente que o resultado econômico do trabalho coletivo será distribuído entre todos e não pode beneficiar àqueles que mais capital empregaram no empreendimento.”4

Renato Lopes Becho, jurista estudioso do Direito Cooperativo, fala da amplitude do objeto que

pode ser adotado pelas sociedades cooperativas:

“Na verdade, as cooperativas poderão adotar por objeto qualquer gênero de serviço, operação ou atividade que permitam a estrutura empresária e, basicamente, que congreguem pessoas ou profissionais que possam atuar automaticamente ou, pelo menos, que possam compor-se em associação

4 PERIUS. Vergílio Frederico. Comentários à Legislação das Sociedades Cooperativas: Tomo I. In: KRUEGER,

Guilherme; MIRANDA, André Branco (Coord.), Belo Horizonte: Mandamentos Editora, 2007, p. 28


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ou sociedade. Assim, por rigor ou discurso, devemos salientar a impossibilidade de estruturação de cooperativa para fins militares, ou para prestação de serviço público obrigatório e indelegável, como os diplomáticos, judiciais, legislativos, etc”5

Dentre essa amplitude de objetos que uma organização cooperativa possa vir a possuir, tem-

se as cooperativas de transporte, demandantes deste estudo, cujo seu principal objetivo é o

transporte remunerado, seja ele de pessoas ou de cargas.

Nessas situações, onde pessoas se associam em forma de cooperativa para prestarem

serviços de transporte, o objetivo é a busca por uma inserção coletiva no mercado, de forma

mais competitiva, por meio da reunião de esforços e propósitos dos cooperados.

Portanto, o serviço de transporte remunerado é o objeto finalístico das cooperativas que atuam

nesse ramo, sendo que, para alcançar esse fim, as cooperativas praticam atos intermediários

para viabilização do seu objeto social, sem que isso desvirtue a sociedade cooperativa.

Inclusive, esse é o objetivo central de qualquer cooperativa, a viabilização de uma atividade

específica. É da essência das cooperativas a busca por melhorias na situação econômica de

determinado grupo, solucionando em conjunto e solidariamente os problemas e satisfazendo

as necessidades comuns.

Dentre as várias atividades realizadas pelas cooperativas de transporte para viabilização do

seu objeto finalístico, temos a realização de compras em atacado, a contratação de serviços

por um preço mais benéfico aos cooperados e a criação de fundos de amparo à atividade de

transporte.

2.2 A constituição dos fundos previstos no artigo 28 da Lei 5.764/71

5 BECHO, Renato Lopes. Elementos de Direito Cooperativo. São Paulo: Dialética, 2002, p. 140


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A Lei nº 5.764/71 prevê, em seu artigo 28, os fundos que obrigatoriamente deverão ser

constituídos pelas cooperativas (incisos I e II) e os que poderão ser criados para outros

objetivos específicos (§ 1º). Vejamos:

Art. 28. As cooperativas são obrigadas a constituir: I - Fundo de Reserva destinado a reparar perdas e atender ao desenvolvimento de suas atividades, constituído com 10% (dez por cento), pelo menos, das sobras líquidas do exercício; II - Fundo de Assistência Técnica, Educacional e Social, destinado a prestação de assistência aos associados, seus familiares e, quando previsto nos estatutos, aos empregados da cooperativa, constituído de 5% (cinco por cento), pelo menos, das sobras líquidas apuradas no exercício. § 1° Além dos previstos neste artigo, a Assembleia Geral poderá criar outros fundos, inclusive rotativos, com recursos destinados a fins específicos fixando o modo de formação, aplicação e liquidação. § 2º Os serviços a serem atendidos pelo Fundo de Assistência Técnica, Educacional e Social poderão ser executados mediante convênio com entidades públicas e privadas

Os fundos previstos nos incisos I e II da lei, são os fundos de reserva e fundos de assistência

técnica, educacional e social, respectivamente, obrigatórios, por expressa disposição legal.

Já o parágrafo primeiro faculta a constituição, pela cooperativa, de outros fundos, até mesmo

rotativos, desde que aprovado em Assembleia Geral.

Nessa hipótese, é importante que a decisão assemblear estabeleça de forma clara e precisa

o fim do fundo criado, a origem das contribuições para compo-lo, a destinação dos recursos

alocados pelos cooperados e a forma de liquidação do fundo.

A doutrina especializada exemplifica, sobre as finalidades dos fundos, a possibilidade de

criação “para a aquisição de uma sede própria, a construção de um silo, a compra de

equipamentos especiais e de custo mais elevado, fundo de investimento financeiro etc”.6

2.3 A legalidade dos fundos constituídos para custeio de despesas

6 Comentários à Legislação das Sociedades Cooperativas. Tomo I. Editora Mandamentos. Pg 128.


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A problemática trazida pela área técnica a esta assessoria jurídica reside exatamente na

criação de fundos (amparados pelo §1º do artigo 28 da Lei nº 5.764/71) pelas cooperativas de

transporte para custeio de eventuais danos que os seus veículos vierem a sofrer no exercício

da atividade desenvolvida ou mesmo a sua restituição.

Relatam que algumas cooperativas estão sofrendo autuações pela SUSEP, pois esta

considera que a criação dos fundos nada mais é do que a atividade típica de seguro privado,

a qual deve ser regulada pelo Decreto Lei 73/1966. Entendendo, portanto, que a criação dos

fundos é uma forma de burlar a Lei, a SUSEP vem aplicando multas milionárias às

cooperativas.

Contudo, a criação do fundo previsto expressamente na Lei nº 5.764/71, desde que

obedecidos alguns limites, em nada tem a ver com a atividade regulada pela SUSEP, pois

nada mais é do que uma forma da cooperativa se resguardar para que eventos ligados ao

exercício de sua atividade principal não inviabilizem a prestação de serviços de seus

cooperados e da própria cooperativa.

Situações similares podem ser observadas em sociedades empresárias, que fazem o

planejamento de risco (contingenciamento), através da constituição de reservas financeiras

para compor eventuais eventos futuros, sem que isso represente qualquer burla à legislação.

Um exemplo seria a constituição de reservas para resguardar riscos de perdas em ações

judiciais.

Além disso, a constituição de fundos para prevenção de eventos futuros também é utilizada

em condomínios. A lei 4.591/64, em seu artigo 9º, § 3º, “j”, prevê a possibilidade da convenção

condominial definir a forma de contribuição para constituição de um fundo de reserva.

Igualmente, tal situação não configura qualquer ilegalidade, sendo a criação do referido fundo

uma forma de garantir a solvabilidade do condomínio.

Assim, a criação dos fundos, no caso das cooperativas de transporte, que tenha o intuito de

reparar os danos que o cooperado vier a sofrer no exercício da atividade econômica própria

da cooperativa e sobre os instrumentos vinculados ao trabalho realizado, está em harmonia

com os fundamentos do cooperativismo e não podem ser equiparados à atividade securitária.


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Destaque-se que esta proteção à atividade, estabelecida através da criação de fundos

assistenciais, tem como razão primeira a própria manutenção da atividade da cooperativa. É,

sobretudo, um instrumento para a garantia da continuidade de suas atividades, resguardando

a frota que o cooperado mobiliza para a execução dos fretes contratados.

Logo, ainda que se afigure, à primeira vista, como uma forma de proteção patrimonial dos

veículos do associado, a razão de ser da constituição do fundo atinge o próprio exercício da

atividade de proveito comum, viabilizando os reparos na frota e veículos dos associados e

garantindo a prestação ininterrupta dos serviços.

Com efeito, além das diferenças até aqui relatadas, outros pontos corroboram a

impossibilidade de se caracterizar os fundos das cooperativas de transportes como seguros

de veículos propriamente ditos, vejamos:

Fundos para custeio de danos da frota

da cooperativa Seguro de veículo

Legislação Artigo 28, § 1º da Lei nº 5.764/71. Decreto Lei nº 73/66 (Principal

Legislação).

Quem pode utilizar Apenas cooperados. Qualquer pessoa que possua um

veículo.

Objeto

Cobrir eventuais danos ou perdimento

dos veículos dos cooperados que

componham a frota da cooperativa e

sejam utilizados para a consecução da

atividade fim da cooperativa.

Cobrir sinistros de veículos segurados

em nome do segurado.

Constituição

Regras de constituição, formação e

liquidação definidas pelos próprios

cooperados, em assembleia geral.

Adesão a uma apólice predeterminada

pela seguradora.

Abrangência

Reparar os danos ou restituir os

veículos apenas dos cooperados e

nunca de terceiros.

Cobrir qualquer tipo de sinistro

envolvendo o veículo segurado, bem

como terceiros que eventualmente se

envolvam no sinistro.

Objetivo Viabilizar a atividade de transporte da

cooperativa e nunca ser a atividade

É a atividade fim da empresa de

seguros e objetiva gerar lucro para a

sociedade.


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principal desta, sem qualquer objetivo

de lucro.

Risco O risco é suportado pelos cooperados,

em observância à mutualidade.

O risco é totalmente transferido para a

seguradora.

O Ministério Público Federal, em parecer apresentado nos autos de um inquérito7 que tinha

como objetivo a investigação de uma cooperativa que instituiu o fundo, afirmou que, apesar

de ser semelhante à atividade de seguros, a constituição não pode assim ser considerada,

pois possuem diferenças essências, tais como o caráter assistencial e restritivo. Veja-se:

Diante do exposto, conclui-se que não há elementos nos autos que indiquem a atuação como sociedade seguradora, com viés empresarial, pela COOPERCASCA. Não se verificou o desvio da finalidade social da cooperativa, nem alteração de sua atividade principal. Pelo que se depreende dos autos, a COOPERCASCA instituiu um fundo especial que, de forma semelhante à atividade de seguro, mas com diferenças essenciais (caráter assistencialista e restritivo), presta assistência aos cooperados que venham a sofrer danos em sua ferramenta de trabalho em conformidade com a lei e com os princípios do cooperativismo.

Nesta linha, é oportuno lembrar o entendimento consolidado no Enunciado n.º 185 da III

Jornada de Direito Civil do Conselho da Justiça Federal, que, sedimentando a interpretação

do art. 757 do Código Civil, consigna que a referida norma não veda a criação de grupos de

ajuda mútua, caracterizados pela autogestão, verbis:

185 – Art. 757: A disciplina dos seguros do Código Civil e as normas da previdência privada que impõem a contratação exclusivamente por meio de entidades legalmente autorizadas não impedem a formação de grupos restritos de ajuda mútua, caracterizados pela autogestão.

Portanto, diferentemente do que se tem alegado pela SUSEP, a criação dos fundos

assistenciais pelas cooperativas não pode ser considerada uma afronta à legislação, bem

como não deve ser interpretada como atividade securitária. E sendo assim, não cabe à

SUSEP a sua fiscalização.

7 Inquérito Policial nº 0202/2010-4-SR/DPF/MG – Departamento de Polícia Federal Superintendência Regional

em Minas Gerais


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Parece-nos que é bastante clara a distinção: enquanto a atividade securitária, regulada pela

SUSEP, trata de seguro, no qual o segurado transfere o risco do sinistro totalmente para a

seguradora, na cooperativa, ao revés, o risco é suportado, solidariamente, pelos próprios

cooperados, com base nas ideias do mutualismo puro, viabilizado habilmente pela forma

cooperativa prevista na Lei nº 5.764/71.

Em casos ainda mais sensíveis, como a constituição de associações com o objetivo único e

finalístico de oferecer “proteção veicular”, os Tribunais têm proferido decisões no sentido de

se reconhecer legalidade da atividade:

AÇÃO CIVIL PÚBLICA. ADMINISTRATIVO. SUSEP. ASSOCIAÇÃO. PROTEÇÃO AUTOMOTIVA. ILEGALIDADE. INEXISTÊNCIA. A despeito das atribuições legais da Superintendência de Seguros Privados – SUSEP para a fiscalização das operações de seguro e afins (Decreto-lei n.º 73/66), não se verifica, no caso, a negociação ilegal de seguros por associação sem fins lucrativos instituída com o fim de promover proteção automotiva a seus associados. Apesar das semelhanças com o contrato de seguro automobilístico típico, há inegáveis diferenças, como o rateio de despesas entre os associados, apuradas no mês anterior, e proporcional às quotas existentes, com limite máximo de valor a ser indenizado. Hipótese de contrato pluralista, em grupo restrito de ajuda mútua, caracterizado pela autogestão (Enunciado n.º 185 da III Jornada de Direito Civil), em que não há a figura do segurado e do segurador, nem garantia de risco coberto, mas rateio de prejuízos efetivamente caracterizados. Eventual prática de crime (art. 121 do DL n.º 73/66) há de ser aferida na via própria, mas não há qualquer ilegalidade na simples associação para rateio de prejuízos. Apelação provida. Sentença reformada.8

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE COBRANÇA. ASSOCIAÇÃO SEM FINS LUCRATIVOS. DISPONIBILIZAÇÃO AOS ASSOCIADOS DE PROTEÇÃO AUTOMOTIVA. NÃO PAGAMENTO DAS OBRIGAÇÕES REFERENTES À ALUDIDA GARANTIA. POSSIBILIDADE JURÍDICA DO PEDIDO. CAUSA MADURA. JULGAMENTO. PROCEDÊNCIA DO PEDIDOINICIAL. I - A disponibilização do serviço de proteção automotiva pela Associação não caracteriza o contrato firmado entre as partes em típico contrato de seguro. II - Havendo ajuste entre as partes de garantia de proteção automotiva, aos contratantes é exigido o cumprimento das normas acordadas. III - O desrespeito às obrigações assumidas pelas partes legitima o contratante lesado a exigir o respectivo cumprimento, não havendo se falar

8 TRF2, Apelação Cível nº 0014904-70.2011.4.02.5101 (2011.51.01.014904-8). Julgado em 14 de julho de 2014.

Relator Desembargadora Edna Carvalho Kleemann.


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em impossibilidade jurídica do pedido. IV - Cassada a sentença que extinguiu o processo, sem resolução de mérito, passa-se, desde logo, ao julgamento da causa, com fulcro no permissivo do art. 515, §3º, do CPC, estando o feito devidamente instruído. V - Tendo a parte Autora comprovado os fatos constitutivos de seu direito e o Réu não apresentado defesa, a procedência do pedido inicial é medida que se impõe.9 TÍTULO EXTRAJUDICIAL - NÃO CARACTERIZAÇÃO - IMPROVIMENTO. O contrato firmado entre o associado ou cooperado e a respectiva cooperativa ou associação de proteção de veículos não equivale, para fins de caracterização como título executivo extrajudicial, a contrato de seguro, haja vista sua ausência no rol elencado no art. 585, do Código de Processo Civil.10

Pelo exposto, é possível concluir que não há ilegalidade na criação, pelas cooperativas, de

fundos assistenciais para cobrirem eventuais danos que o cooperado vier a sofrer no exercício

da atividade econômica própria da cooperativa.

2.3.1 Requisitos para o Fundo

Em se tratando dos fundos constituídos pelas cooperativas para restituição, no caso de

perdimento, e custeio de eventuais danos causados aos veículos dos cooperados destinados

à atividade finalística da cooperativa, algumas cautelas devem ser observadas a fim de evitar-

se qualquer confusão com a atividade securitária, assegurando, ainda, que o fundo tenha uma

boa gestão e operacionalização.

Estas salvaguardas estão diretamente relacionadas com os elementos diferenciadores dos

dois modelos (fundos assistenciais x seguro de veículos), anteriormente elencados ou, ainda,

resultam de observações havidas durante as discussões deste tema nas Câmaras Temáticas

do Conselho Consultivo do Ramo Transporte. A seguir, trataremos mais detalhadamente de

cada uma delas:

9 TJMG, AC 0331763-02.2011.8.13.0105, Rel. Des. Leite Praça, Pub. 09.07.2013. 10 TJES, AC 0009567-74.2010.8.08.0012 (012100095673), Rel. Des. Subst. JANETE VARGAS SIMÕES, DJ

14.09.2012


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Pois bem. É importante que a participação no fundo seja restrita aos cooperados, sendo

que estes deverão, necessariamente, estar exercendo a atividade de transporte da

cooperativa, não podendo se filiar a esta apenas para a utilização do fundo.

Isso porque, como dito, o fundo deve ser apenas um dos elementos viabilizadores da atividade

de transporte da cooperativa, que no caso do parecer se refere ao transporte remunerado.

Sendo assim, a utilização do fundo deve se dar como forma de viabilizar a atividade de

transporte por meio da cooperativa e nunca como o único objetivo do cooperado na

cooperativa.

Além disso, como o objetivo do fundo é resguardar a conservação dos veículos vinculados à

atividade da cooperativa e, consequentemente, assegurar o seu pleno funcionamento, todos

os cooperados devem aderir/contribuir com a formação do fundo, em observância à

mutualidade, que deve ser a característica fundamental dos fundos.

Outro ponto a ser observado diz respeito à abrangência do custeio por meio do fundo. Isso

porque, como o fundo é constituído para proteção do negócio desenvolvido pela cooperativa,

visando subsidiar a proteção do meio de produção do cooperado, o custeio deverá ser restrito

ao veículo do cooperado que esteja ligado à atividade desenvolvida pela cooperativa,

entendido como frota da cooperativa. Assim, os dispêndios do fundo deverão estar

adstritos a eventuais eventos danosos ocorridos com o veículo, sendo que outros danos,

como a terceiros, por exemplo, devem ser custeados pelo próprio cooperado e não pelo fundo,

sob pena de desvirtuar o objeto.

A propósito, sobre a conceituação da “frota da cooperativa”, é importante observar que cada

modalidade de transporte remunerado, cargas ou passageiros, possui uma forma específica

de conceituação da frota, vez que, por estarem sob o manto da regulação, precisam preencher

requisitos distintos que as diferenciam na forma de operar, conforme exposto na tabela abaixo:

Definição de frota

Cooperativa de transporte de cargas Veículo registrado no RNTRC da cooperativa

(CTC), conforme Resolução ANTT nº 4.799/2015.


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Com efeito, apesar de cada modal possuir sua especificidade, que faz com que possuam

requisitos diferentes para caracterização da frota, o que deve estar sempre presente na

verificação da frota da cooperativa é a vinculação do veículo à atividade da cooperativa e ao

cooperado.

Quanto à forma de constituição, é recomendável que os aportes para o fundo sejam

realizados a partir de desconto de um percentual na produção do cooperado, evitando-

se a operacionalização por meio de envio de boletos específicos. A prática é apenas uma

cautela e visa evitar interpretações equivocadas de que o aporte equivaleria ao pagamento

do prêmio praticado na contratação de seguros.

Não haverá cobrança de taxa específica para a gestão do fundo, devendo as suas despesas

operacionais/administrativas estar englobadas na taxa de administração, pois a gestão

do fundo fará parte das atividades da cooperativa, devendo, portanto, estar englobado na taxa

única arrecadada para a viabilização da prestação de serviços.

Sobre o montante do fundo, é recomendável que se estabeleça um teto, o qual sempre

deve levar em consideração o valor total da frota da cooperativa, de modo que haja capital

suficiente para cobrir os eventuais danos e possibilitar, de maneira igualitária, os

ressarcimentos e a manutenção da atividade.

Cooperativa de transporte individual de passageiros (táxi)

Veículo com número de identificação da

cooperativa. Proprietário/cooperado com ficha

matrícula devidamente arquivada na cooperativa

e detentor da devida autorização municipal.

Cooperativa de transporte escolar

Veículo, em nome do cooperado ou da própria

cooperativa, cadastrado e autorizado pelo Órgão

competente.

Cooperativa de transporte coletivo de

passageiros

Veículo vinculado ao contrato de licitação

entabulado entre cooperativa e administração

pública.

Cooperativa de transporte de

passageiros sob o regime de fretamento

turístico

Veículos relacionados pela cooperativa no ato do

requerimento da outorga da permissão junto ao

Órgão competente.


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Quando o fundo chegar ao limite máximo, os descontos na produção dos cooperados podem

ser cessados até que seja utilizado para cobertura de um dano de algum cooperado, ocasião

em que os descontos na produção serão retomados até a recomposição do fundo e assim

sucessivamente

Para que o fundo não seja inviabilizado, é importante que se estabeleça um período de

carência para o início da sua utilização, limitado ao teto do capital e, na hipótese do fundo

tornar-se deficitário, deverá haver uma chamada de aportes para que o fundo possa cobrir os

danos, evitando-se que cooperados contribuam e não tenham seus veículos reparados.

Por fim, os parâmetros para fixação do valor do fundo e percentual de desconto da produção

de cada cooperado deverão ser deliberados em assembleia, observando a realidade de cada

cooperativa, seja ela de transporte de passageiros ou cargas.

Essas são, portanto, as considerações sobre a legalidade da prática de instituição de fundos

assistenciais nas cooperativas de transporte, bem como as recomendações para que esta

atividade acessória e secundária se dê com amparo em procedimentos legais e operacionais

que representem uma maior segurança ao destinatário final de todo e qualquer serviço

prestado pela cooperativa: o cooperado.

No entanto, também é importante ressaltar que, a despeito das considerações aqui trazidas,

a SUSEP poderá prosseguir com o seu entendimento de que a constituição do fundo

representa uma atividade securitária e, consequentemente, instaurar procedimentos

administrativos e/ou judiciais requerendo a suspensão da atividade, além de aplicar multa

correspondente ao valor da importância segurada, conforme estabelece o artigo 113 do

Decreto Lei nº 73/6611. Contudo, como visto, a defesa da legalidade de tais fundos é factível,

nos termos da fundamentação acima destacada.

11 Art 113. As pessoas físicas ou jurídicas que realizarem operações de seguro, cosseguro ou resseguro sem a

devida autorização, no País ou no exterior, ficam sujeitas à pena de multa igual ao valor da importância segurada

ou ressegurada.


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Destacamos que os aspectos de contabilização e operacionalização dos fundos assistenciais

é fruto do trabalho dos analistas contábeis e tributários do Sistema OCB e constam de parecer

específico CECONT n° 01/2016, que forma com esse posicionamento um documento único.

De acordo com as informações prestadas, é o registro.

Ana Paula Andrade Ramos Rodrigues

Assessora Jurídica

Bruno Batista Lôbo Guimarães

Assessoria Jurídica

Igor Seixas Miranda Vianna

Assessoria Jurídica

consulente: conselho consultivo do ramo transporte...

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